Гражданский кодекс РФ, наряду с принятыми в соответствии с ним федеральными законами, является основным источником гражданского законодательства в Российской Федерации. Нормы гражданского права, содержащиеся в других нормативно правовых актах, не могут противоречить Гражданскому кодексу. Гражданский кодекс РФ, работа над которым началась в конце 1992 г., и первоначально шла параллельно с работой над российской Конституцией 1993 г. - сводный закон, состоящий из четырех частей. В связи с огромным объемом материала, требовавшего включения в Гражданский кодекс, было принято решение принимать его по частям.
Первая часть Гражданского кодекса РФ, введенная в действие с 1 января 1995 г., (за исключением отдельных положений), включает в себя три из семи разделов кодекса (раздел I «Общие положения», раздел II «Право собственности и другие вещные права», раздел III «Общая часть обязательственного права»). В данной части Гражданского кодекса РФ, содержатся основополагающие нормы гражданского права и его терминология (о предмете и общих началах гражданского права, статусе его субъектов (физических и юридических лиц)), объектах гражданского права (различных видах имущества и имущественных прав), сделках, представительстве, исковой давности, праве собственности, а также об общих началах обязательственного права.
Вторая часть Гражданского кодекса РФ, являющаяся продолжением и дополнением части первой, ведена в действие с 1 марта 1996 г. Она полностью посвящена разделу IV кодекса «Отдельные виды обязательств». Основываясь на общих началах нового гражданского права России, закрепленных в Конституции 1993 г. и части первой Гражданского кодекса, часть вторая устанавливает развернутую систему норм об отдельных обязательствах и договорах, обязательствах из причинения вреда (деликтах) и неосновательном обогащении. По своему содержанию и значению часть вторая Гражданского кодекса РФ - крупный этап в создании нового гражданского законодательства Российской Федерации.
Третья часть Гражданского кодекса РФ включает в себя раздел V «Наследственное право» и раздел VI «Международное частное право». По сравнению с законодательством, действовавшим до введения в действие 01 марта 2002 г. части третьей Гражданского кодекса РФ, серьезные изменения претерпели нормы о наследовании: добавлены новые формы завещаний, расширен круг наследников, а также круг объектов, которые могут переходить в порядке наследственного преемства; введены подробные нормы, касающихся охраны наследства и управления им. Раздел VI Гражданского кодекса посвященный регулированию гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, представляет собой кодификацию норм международного частного права. Данный раздел, в частности, содержит нормы о квалификации юридических понятий при определении применимого права, о применении права страны с множественностью правовых систем, о взаимности, обратной отсылке, установлении содержания норм иностранного права.
Четвертая часть Гражданского кодекса (введена в действие с 1 января 2008г.), полностью состоит из раздела VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Её структура включает в себя общие положения - нормы, которые относятся ко всем видам результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации или к значительному числу их видов. Включение в состав Гражданского кодекса РФ норм о правах на интеллектуальную собственность позволило лучше скоординировать эти нормы с общими нормами гражданского права, а также унифицировать используемую в сфере интеллектуальной собственности терминологию. Принятие четвертой части Гражданского кодекса РФ завершило кодификацию отечественного гражданского законодательства.
Гражданский кодекс РФ прошел проверку временем и обширной практикой применения, однако, экономические правонарушения, часто совершающиеся под прикрытием норм гражданского права, выявили недостаточную завершенность в законе ряда классических гражданско-правовых институтов, таких как недействительность сделок, создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц, уступка требований и перевод долга, залог и др., что обусловило необходимость внесения в Гражданский кодекс РФ ряда изменений системного характера. Как было отмечено одним из инициаторов внесения таких изменений, Президентом РФ Д.А. Медведевым, «Сложившаяся система нуждается не в переустройстве, коренном изменении, … а в совершенствовании, раскрытии ее потенциала и выработке механизмов реализации. Гражданский кодекс уже стал и должен оставаться основой становления и развития в государстве цивилизованных рыночных отношений, эффективным механизмом защиты всех форм собственности, а также прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Кодекс не требует коренных изменений, но дальнейшее совершенствование гражданского законодательства необходимо…» <1>.
18 июля 2008 г. был издан Указ Президента РФ N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации», в котором была поставлена задача разработки концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. 7 октября 2009 г. Концепция была одобрена решением Совета по кодификации и совершенствованию российского законодательства и подписана Президентом РФ.
________
<1> См.: Медведев Д.А. Гражданский кодекс России - его роль в развитии рыночной экономики и создании правового государства // Вестник гражданского права. 2007. N 2. Т.7.
1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Комментарий к статье 5
1. Комментируемая статья придает обычаю в области предпринимательской деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин - торговый обычай (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже" // Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст. 1240). В заключенных Российской Федерацией международных договорах говорится просто об обычае (ст. 9 Венской конвенции о купле-продаже). Система обычаев делового оборота в Российской Федерации еще не сложилась (исключение - обычаи морских портов), однако по мере упрочения рыночных отношений обычаи в этой области должны получить развитие и применение.
2. Для определения обычая делового оборота необходимо наличие названных в ст. 5 признаков: а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного в своем содержании, б) широко применяемого, в) не предусмотренного законодательством правила поведения, г) в какой-либо области предпринимательства.
Названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом. Понятие области предпринимательства следует толковать расширительно: это может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль; не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота; возможны так называемые локальные обычаи делового оборота, действующие в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).
В п. 4 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 в качестве примера обычая названы "традиции исполнения тех или иных обязательств". Однако сами по себе традиции исполнения - еще не обычай; они становятся обычаем только при наличии всех названных в ст. 5 признаков обычая.
3. Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров. Национальные торгово-промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово-промышленные палаты) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. В РФ были опубликованы обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли.
Согласно ст. 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (Ведомости РФ. 1993. N 33. Ст. 1309) ТПП свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК (см. коммент. к ней). В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.
4. В ряде статей ГК имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства. Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл. 22 "Исполнение обязательств" (ст. ст. 309, 311, 314, 315, 316), гл. 30 "Купля-продажа" (ст. ст. 474, 478, 508, 510, 513), гл. 45 "Банковский счет" (ст. ст. 848, 863, 867, 874), гл. 51 "Комиссия" (ст. ст. 992, 998).
Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и другими действующими в Российской Федерации актами, в частности ст. ст. 134, 135 КТМ, и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров.
Однако поскольку обычай признается ст. 5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.
5. Положения п. 2 ст. 5 ГК, которые не содержат прямого указания о соотношении обычая и диспозитивной нормы, дополняются правилом п. 5 ст. 421 ГК, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (о понятии диспозитивной нормы см. п. 4 ст. 421 ГК).
6. Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (см. ст. 431 ГК и коммент. к ней).
7. В ряде статей ГК, относящихся к обязательственному праву, говорится об обычно предъявляемых требованиях, причем этот термин в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. ст. 309, 478, 992), а в других используется как самостоятельный термин (ст. ст. 484, 485, 721). В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные (Комментарий части первой ГК РФ для предпринимателей. М., 1995. С. 37).
Текст и смысл ст. 309 ГК, которая не должна содержать правовую тавтологию и как норма общей части обязательственного права предопределяет правовое значение названных в ней двух терминов, дают основания для вывода, что понятия "обычай делового оборота" и "обычно предъявляемые требования" не являются тождественными.
Обычай - это дополнительный источник права, что вытекает из ст. 5 ГК. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора.
На основе обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такое перерастание должно быть признано практикой их применения и получить свое подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.
8. В ряде статей ГК говорится об обычных правилах, которыми следует руководствоваться, причем в различной редакции. В п. 2 ст. 474 ГК употреблен термин "обычно применяемые условия" проверки качества товара, в п. 2 ст. 635 ГК - "обычная практика эксплуатации" транспортных средств. В п. 2 ст. 887 допускается форма подтверждения приема вещей на хранение, которая обычна для данного вида хранения.
Исходя из смысла и содержания названных статей используемые термины следует считать равнозначными понятию "обычно предъявляемые требования". В дальнейшем была бы желательна унификация терминологии ГК по данному вопросу.
Полный текст ст. 5 ГК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2019 год. Консультации юристов по статье 5 ГК РФ.
1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Комментарий к статье 5 ГК РФ
1. Обычай включает в себя обычаи делового оборота, а также обыкновения, заведенный порядок, обычно предъявляемые требования и т.п.
Обычай делового оборота представляет собой правило поведения, характерное для предпринимательской деятельности.
Обыкновение - это условие договора, которое не отражено в тексте договора, но в силу соглашения сторон признается обычным поведением в конкретной ситуации.
Заведенный порядок позволяет разрешать споры в соответствии с выработанными сторонами правилами, хотя и не всегда становится обычаем или деловым обыкновением.
Обычно предъявляемые требования формируются применительно к качеству товаров, работ или услуг.
Обычай есть ни что иное, как правило поведения, т.е. образ действий людей в той или иной ситуации. Сформированность как критерий рассматриваемого понятия свидетельствует о том, что к данной модели поведения субъекты обращались неоднократно. Таким образом, сложившийся обычай является правилом поведения выработанной на основе традиций разрешения определенных ситуаций.
Одним из признаков и особенностью обычая является использование его в сходных ситуациях неограниченным кругом субъектов. Обычай может применяться только в случае возникновения правового пробела. Определяя возможность использования обычая в каждой конкретной ситуации, необходимо убедиться в отсутствии правового регулирования рассматриваемой ситуации, как на внутригосударственном, так и на международном уровне (в силу предписаний ч.4 ст. 15 Конституции РФ).
Еще одним условием применения делового обычая выступает наличие специальных указаний нормативных актов на возможность разрешения ситуации в соответствии с обычной моделью поведения. При этом в качестве обычая ГК РФ рассматривает такое правило поведения, которое не предусмотрено законодательством независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Ярким примером реализации указанной особенности является ст. 285 КТМ РФ. Ряд обычаев закреплен также КВВТ РФ , Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.80), иными нормативными актами.
Возможность применения обычая в различных его проявлениях, носит диспозитивный характер, т.е. стороны могут поступить в соответствии с таким правилом поведения в конкретной ситуации или выработать собственные правила.
2. Применение обычая в рамках гражданских правоотношений носит ограниченный характер, на них в полной мере распространяется действие общеправового принципа законности, устанавливающего необходимость соблюдения норм права любым субъектом в рамках всех отношений, в которые он вступает. Таким образом, закон устанавливает императивный запрет на применение противоправных обычаев.
3. Применимое законодательство:
- КТМ РФ;
- КВВТ РФ;
- Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.80).
4. Судебная практика:
- решение Арбитражный суд Новосибирской области от 03.03.2014 по делу N А45-23210/2013;
- определение Арбитражного суда Кемеровской области от 21.01.2014 по делу N А27-8792/2012.
Консультации и комментарии юристов по ст 5 ГК РФ
Если у вас остались вопросы по статье 5 ГК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.
Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.
Официальный текст :
Статья 5. Обычаи делового оборота
1. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Комментарий юриста :
В систему источников гражданского права вводятся обычаи делового оборота, применяемые в области предпринимательской деятельности. Область предпринимательской деятельности не связывается с какой-либо сферой экономической жизни общества или территорией. Обычаи могут быть отраслевыми, межотраслевыми, региональными, локальными, общенациональными и т.п. Важно, что по своему назначению и природе они относятся к группе источников российского гражданского права, применяемых в сфере гражданско-предпринимательского оборота. Обычай источник обязательственного, а не вещного права. Поэтому в Гражданском Кодексе они называются обычаями делового оборота, а в ряде других законов - торговыми обычаями. За пределами предпринимательских отношений обычаи делового оборота (торговые обычаи) не считаются источниками российского гражданского права.
В пункте 1 статьи 5 ГК дается понятие обычая делового оборота как правила поведения, т.е. правовой нормы, не предусмотренной законодательством. При вычленении правил поведения, относящихся к обычаям делового оборота, ссылка лишь на отсутствие законодательства, как об этом говорится в пункте 1, недостаточна. Обычаем делового оборота может считаться правило поведения, не предусмотренное также и иными официальными актами, принимаемыми государством в сфере его законотворческой деятельности (указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, ведомственными нормативными актами).
Правило поведения, рассматриваемое в качестве обычая, должно быть устойчивым и общепризнанным в соответствующей области предпринимательской деятельности. По форме своего выражения оно может быть устным или письменным, зафиксированным в каком-либо документе. Так, в качестве обычаев делового оборота выступают примерные условия договоров, опубликованные в печати (пункт 1 статьи 427 Гражданского Кодекса РФ). Наличие и содержание обычаев, применяемых к конкретным правоотношениям, в том числе обычаев, выраженных в устной форме, относится к сфере доказательственного права.
Обычаи делового оборота, как прямо сказано в пункте 2 статьи 5 Гражданского Кодекса имеют подчиненное положение не только по отношению к законодательству (к другим нормативным актам, принимаемым государством), но и к договору. Стороны вправе включать в договор условия, противоречащие обычаям делового оборота. Равным образом они могут трансформировать обычаи делового оборота в условия договора, и в этом случае обычаи теряют силу источников гражданского права.
Обычаи торгового оборота могут как применяться в качестве норм, определяющих условия обязательственных правоотношений, так и использоваться при толковании условий договора (статья 431 Гражданского Кодекса).
Обычаи делового оборота ст. 5 ГК РФ определяет как устоявшиеся и широко используемые в той или иной сфере предпринимательской и прочей деятельности, не предусмотренные законодательством правила поведения, вне зависимости от их фиксации в документах. Модели, которые противоречат положениям договора или нормам, обязательным для участников отношений, на практике не применяются. Рассмотрим далее ст. 5 ГК РФ с комментариями .
Общие сведения
В п. 1 ст. 5 ГК РФ дается определение общепринятому правилу поведения субъектов. Оно может фиксироваться в каких-либо документах или нет. Из содержания нормы исходит признание обычая в качестве одного из источников гражданского права. Вместе с этим по юридической силе законодательство, а также международный договор стоят выше его. Необходимо отметить один нюанс. Общепринятое правило, определенное в ст. 5 ч. 1 ГК РФ , не применяется при наличии диспозитивных нормативных положений, регламентирующих соответствующие отношения. Из этого следует один важный вывод. Конкретное общепринятое правило, применяемое к договорным отношениям экономических субъектов, становится дополнительным (субсидиарным) источником в том случае, если стороны договора не согласовали какое-либо условие, и оно не определено диспозитивным нормативным положением.
Особенности терминологии
Категория, определенная пунктом 1 ст. 5 ГК РФ , обладает специфическим характером. Он предполагает участие в конкретных отношениях субъектов, которые профессионально осуществляют экономическую (предпринимательскую) деятельность. Понятие оборота связывается, в первую очередь, с договорными и прочими обязательственными взаимодействиями лиц. При этом оно не исчерпывается ими, а относится к любому случаю перехода обязанностей и прав от одного субъекта к другому, то есть к проявлению как полного, так и частичного правопреемства. Проще говоря, понятие, определенное ст. 5 ГК РФ, связано с динамикой правоотношений и не касается сфер, в которых используются иные правила. К примеру, это могут быть местные традиции приобретения определенных общедоступных для сбора вещей в собственность.
Сфера действия
Учитывая вышесказанное, можно отметить, что область распространения обычаев оборота на практике ограничивается обязательственными (как правило, договорными) отношениями, в которых участвуют предприниматели. На это указывает установленная в 427 статье Кодекса возможность фиксировать такие общепринятые правила в виде примерных условий соглашения, их последующего использования в рамках конкретной сделки при отсутствии в ней прямой ссылки на эти обстоятельства. В этом смысле в обычаи оборота частично включены правила морского порта. Это обуславливается тем, что последние также регламентируют договорные отношения, в которых участвуют предприниматели. Портовые обычаи определяются в законодательстве как правила поведения, устоявшиеся и широко используемые в процессе предоставления услуг в морских портах и не определенные законодательством РФ.
Специфика
Общепринятое правило, рассматриваемое в ст. 5 ГК РФ , является сложившимся. То есть оно считается достаточно определенным по своему содержанию. При этом, как указывает ст. 5 ГК РФ , оно довольно широко используется в той или иной предпринимательской сфере. Например, это может быть традиция исполнения того или другого договорного обязательства. Обычаи оборота являются частью более широкого, но вместе с этим менее определенной категории "обычно предъявляемых требований". Это следует из и ряда специальных норм.
Требования, предъявляемые обычно, включают в себя не только конкретные правила поведения, но и нормативные предписания относительно объекта договорного либо другого обязательства. Первыми можно считать, например, условия о том, что в случае отсутствия в возмездном договоре указаний на стоимость исполнения, в соответствии со ст. 424, п. 3, оплачивают по цене, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах за аналогичные изделия, работы или услуги. Что касается требований к объекту, то это могут быть нормативы по качеству, стандарты к упаковке и так далее. Как видно, обычные предписания могут прямо устанавливаться в законодательстве либо в договоре. Между тем ни соглашение, ни нормы не характеризуют требования, оставляя их определение на усмотрение сторон в конкретной ситуации.
Обыкновения и обычаи
Эти два понятия также следует отличать друг от друга. Обыкновения рассматриваются как правило, сложившееся в имущественных отношениях, которым стороны сделки согласились руководствоваться. В этой связи оно и приобретает для этих субъектов свое юридическое значение. По своей сути, обыкновение представляет собой подразумеваемое условие конкретного договора, восполняющее пробел в содержании. Если прямая ссылка на него в соглашении отсутствует, и намерение участников отношения руководствоваться им не доказано, оно теряет свое гражданско-правовое значение и не учитывается. При оборота будет действовать непосредственно в отсутствие специальных указаний на него в договоре или законе.
Сложившаяся практика
Категорию, рассматриваемую в ст. 5 ГК РФ, необходимо отличать и от порядка, установленного участниками предпринимательского договора. Сложившаяся практика также отражает определенные подразумеваемые условия сделки, которые, не являясь прямо зафиксированными, по факту соблюдались участниками в прежних отношениях и, таким образом, отражали их согласованное волеизъявление. В этой связи устоявшийся порядок имеет определенный приоритет перед обычаем.
Важный момент
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи обычаи оборота, вступающие в противоречие с законодательными нормами или договорными условиями, не подлежат применению. Из этого следует, что они могут использоваться исключительно при отсутствии прямой правовой регламентации конкретного отношения или соответствующих регулирующих условий в соглашении. В этой связи по силе обычаи уступают и диспозитивной норме, и обыкновениям, и установленному порядку (сложившейся практике).
Вместе с этим, последние две категории не выступают как источники права. Это обстоятельство принципиально отличает их от обычаев оборота, которые, в свою очередь, при условиях, указанных выше, применяются к отношениям вне зависимости от воли участников. Портовые правила не должны противоречить ни международным соглашениям, ни внутригосударственному законодательству страны. Кроме того, они должны согласовываться с общепризнанными принципами международного права, но при этом не ограничиваться в применении условиями отдельных гражданско-правовых договоров.