Порядок рассмотрения уголовного дела в заочном производстве. Заочный приговор Заочный приговор по уголовному делу упк

Заочное обучение Я не живу в Израиле, но очень хочу заниматься Каббалой, помогите!Все мои книги и пособия есть в этом сайте, бесплатно, ведь распространение Каббалы – мое предназначение. Найдите способ перекачать себе эти материалы. Если Вы серьезны и осваиваете заочно

Заочное знакомство

Заочное знакомство Впервые я услышал об Уэйне Гретцки в конце 1977 года. Тогда в Москву на турнир приз «Известий» приехал лишь год назад повесивший коньки на гвоздь – после целой серии операций колена – Бобби Орр. Знаменитый защитник «Бостон Брюинз» еще оставался в ореоле

Действующим законодательством установлено общее правило рассмотрения уголовных дел судом с обязательным участием подсудимого. Однако по объективным причинам не всегда такое участие возможно.

Закон допускает случаи, когда судебное разбирательство может быть проведено в отсутствие подсудимого (заочно). Одним из таких случаев является обращение с ходатайством самого подсудимого о рассмотрении дела в его отсутствие, если рассмотрению подлежит уголовное дело о преступлении небольшой или средней тяжести.

Также суд вправе провести судебное разбирательство заочно в других исключительных случаях, указанных в части 5 статьи 247 Уголовно-процессуального кодекса РФ, а именно: если обвиняемый находится за пределами Российской Федерации и уклоняется от явки в суд, при том, что он не был привлечен к уголовной ответственности по этому уголовному делу на территории иностранного государства, а также, когда обвиняемый, находящийся на территории Российской Федерации, уклоняется от явки в суд и его место нахождения неизвестно.

По смыслу названной нормы закона суд может рассмотреть уголовное дело без участия обвиняемого, если им совершено преступление, представляющее особую общественную опасность; если имеется необходимость возмещения потерпевшему существенного вреда, причиненного преступлением; в случаях, когда невозможно доставить обвиняемого в зал суда или розыск обвиняемого не дал положительных результатов.

Законодатель предусмотрел возможность судебного разбирательства в заочном порядке как в целях обеспечения прав граждан на судопроизводство в разумный срок, что провозглашает Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, так и с целью соблюдения сроков рассмотрения уголовных дел, установленных статьей 6.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ. При этом указанные сроки включают период с момента начала осуществления уголовного преследования и до его прекращения или вынесения обвинительного приговора. Таким образом, общая продолжительность уголовного судопроизводства должна составлять разумный период времени.

При определении разумного срока уголовного судопроизводства учитывается ряд обстоятельств, в том числе сложность уголовного дела, поведение участников уголовного судопроизводства, достаточность и эффективность действий суда, прокурора, следственного органа, органа дознания.

Судами Ростовской области в 2011 году рассмотрено 70 уголовных дел в порядке заочного судопроизводства в отношении 71 обвиняемого.

Прокуратурой области принимаются меры, способствующие своевременному рассмотрению судом уголовных дел, производство по которым приостановлено в связи с розыском обвиняемых. Осуществляются такие меры путем использования предоставленного законом (п. 4.1 ч. 2 ст. 229 УПК РФ) права ходатайствовать перед судом о проведении судебного разбирательства в заочном порядке. Прокуратура как надзорный орган ориентирована на обеспечение соблюдения прав граждан на судопроизводство в разумный срок.

Т. В. Трубникова

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛА В ОТСУТСТВИЕ ПОДСУДИМОГО (ЗАОЧНОЕ ПРОИЗВОДСТВО) В СИСТЕМЕ УПРОЩЕННЫХ СУДЕБНЫХ УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ

ПРОИЗВОДСТВ РФ

Исследование выполнено при финансовой поддержке РГНФ (проект № 07-03-00132а).

Исследуется правовая регламентация и практика применения судами заочного производства в уголовном процессе РФ. Заочное производство сравнивается с иными упрощенными судебными производствами. Формулируются предложения по изменению законодательства и практики его применения, необходимые для формирования непротиворечивой системы упрощенных судебных производств в уголовном процессе, не препятствующей реализации права граждан на судебную защиту.

Институт рассмотрения уголовных дел в отсутствие подсудимого не оформлен в УПК РФ в качестве отдельного производства. Более того, особенности решения судом вопроса о возможности рассмотрения дела в отсутствие подсудимого, а также особенности заочного рассмотрения уголовного дела, обжалования приговора или определения суда, вынесенного заочно, пересмотра уголовного дела в обычном порядке также не выделены в УПК РФ в отдельном блоке, а разбросаны по ряду норм кодекса: ч. 2 (в частности, п. 41) ст. 229, ч. 5 ст. 247, ч. 4 ст. 253 УПК РФ. Более того, можно придти к выводу, что эти нормы регламентируют не один, а целых два порядка заочного производства (один реализуется в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 247 УПК РФ, а основанием для применения второго является наличие обстоятельств, предусмотренных ч. 5 той же статьи). Такое регулирование отрывочно и противоречиво (что будет показано далее).

Многие ученые, по-видимому, не квалифицируют рассмотрение дела в отсутствие подсудимого как самостоятельное уголовно-процессуальное производство . В своей работе о дифференциации судебных производств, выполненной в условиях действия УПК РСФСР, автор настоящей статьи также не выделял заочное производство в качестве самостоятельного, хотя и отстаивал тезис о необходимости появления его в уголовном процессе РФ, условием для чего считал, в частности, более подробное его законодательное регулирование . Основанием для отказа от выделения в качестве самостоятельного производства заочного рассмотрения уголовных дел служила и узость оснований для его применения и практика, не приемлющая отсутствие подсудимого при рассмотрении уголовных дел.

Однако к настоящему моменту изменилось и уголовно-процессуальное законодательство (в частности, с вступлением в силу ФЗ РФ от 27.07.2006 г. № 153-ФЗ), и практика его применения. Изучение практики рассмотрения и разрешения уголовных дел в отсутствие подсудимого (обвиняемого) свидетельствует, что количество таких дел за последние годы существенно выросло. Так, за 10 месяцев 2007 г. судами Томской области в отсутствие подсудимого (обвиняемого) были приняты решения по 185 уголовным делам.

В таких обстоятельствах необходимо вновь обратиться к вопросу о возможности рассмотрения заочного производства в качестве самостоятельного уголовнопроцессуального производства (решив одновременно вопрос о том, существует ли в настоящее время одно заочное производство или же их два).

1) наличие у данного производства определенной материально-правовой базы, объективно требующей отличий в законодательном регулировании;

2) комплексность производства, т. е. наличие определенных особенностей в деятельности правоохранительных органов на всех (или хотя бы на нескольких) стадиях уголовного процесса;

3) наличие существенных различий по сравнению с обычным порядком производства, которые в конечном итоге приводили бы к изменению форм деятельности по этим делам .

Нами было изучено 185 уголовных дел, решение по которым было принято в отсутствие подсудимого (обвиняемого) судами Томской области за 10 месяцев 2007 г. (сплошное изучение), а также 332 уголовных дела, по которым судебное решение было принято в особом порядке, рассмотренных судами Томской, Новосибирской области и Алтайского края в 2007 г., и 513 уголовных дел частного обвинения, рассмотренных мировыми судьями Томской, Омской областей и Алтайского края в 2005-2007 гг. Данное исследование практики показало, что имеется настоятельная насущная необходимость в существовании порядка, урегулированного нормами УПК РФ, в соответствии с которым уголовные дела могли бы рассматриваться в отсутствие подсудимого в случае, если он не желает принимать участие в судебном разбирательстве либо злоупотребляет своим правом на личное участие в судебном разбирательстве, неоднократно не являясь в судебное заседание без уважительных причин. В самом деле, по изученным делам, рассмотренным в заочном порядке, в 20% случаев к моменту поступления дела в суд уже имелись поданные заранее заявления от подсудимого и потерпевшего о прекращении уголовного дела и о рассмотрении дела в их отсутствие. По остальным делам, рассмотренным заочно, назначалось 2 судебных заседания - в 11% случаев, 3 судебных заседания - в 12,5% случаев, 4 судебных заседания - в 23,5% случаев, 57 судебных заседаний - в 36,5% случаев, 9-17 судебных заседаний - в 16,5% случаев.

В семи случаях из числа изученных судебное разбирательство откладывалось до тех пор, пока не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности. При этом около 50% отложений судебных заседаний были связаны с неявкой подсудимого в суд. Так, например, по одному из изученных уголовных дел (по обвинению в совершении преступления, преду-

смотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ) было назначено 15 судебных заседаний, ни в одно из которых подсудимый не явился. Судьей 6 раз выносилось постановление о принудительном приводе подсудимого, ни одно из которых не было исполнено, подсудимый 5 раз объявлялся в розыск, при этом после его очередного обнаружения он вновь не являлся в суд. По отношению к нему была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде, что никоим образом не повлияло на его поведение. В итоге по прошествии двух с половиной лет с момента возбуждения уголовного дела оно было прекращено за истечением срока давности уголовного преследования (в отсутствие подсудимого, поскольку от него через сотрудников милиции после очередного его розыска поступило заявление о прекращении уголовного дела по данному основанию в его отсутствие). Таким образом, право потерпевших на доступ к правосудию и на рассмотрение дела судом в разумный срок было нарушено в связи со злоупотреблением подсудимым своими правами.

Еще в большей степени наличие злоупотреблений со стороны подсудимых своим правом на личное участие в разбирательстве уголовного дела становится очевидным при изучении дел частного обвинения, возбужденных путем подачи заявления потерпевшим. По таким делам практически никогда не избираются меры пресечения, и потерпевший (частный обвинитель) часто не может добиться реализации своего права на доступ к правосудию именно потому, что подсудимый уклоняется от явки в суд. Так, например, по одному из изученных уголовных дел было назначено 17 судебных заседаний, 10 из которых не состоялось в связи с неявкой подсудимого. В результате данное уголовное дело также было прекращено в связи с истечением срока давности уголовного преследования . В других случаях после продолжительной череды неявок подсудимого в судебное заседание, на которые суд не реагировал или почти не реагировал, случалось, что частный обвинитель не являлся в очередное судебное заседание. И если причина его неявки была не известна суду, он тут же прекращал уголовное дело в связи с отказом частного обвинителя от обвинения. В третьих случаях неявки подсудимого продолжались до тех пор, пока частный обвинитель не «сдавался» и не подавал заявление об отказе от обвинения или о прекращении уголовного дела за примирением сторон.

При этом следует отметить, что меры, предпринимаемые судами для обеспечения явки подсудимого, оказываются не слишком результативными. Так, по изученным делам, рассмотренным заочно, постановление о приводе подсудимого выносилось 57 раз. Из них исполнено было только 22 привода, т.е. 38,6%. Другие меры процессуального принуждения, предназначенные для обеспечения явки подсудимого в суд, практически не используются. По изученным делам, рассмотренным заочно, мера пресечения (в виде подписки о невыезде) была избрана судом в 2 случаях. Мера пресечения в виде заключения под стражу по изученным делам судами не избиралась, по-видимому, в связи с небольшой тяжестью предъявленного обвинения.

Таким образом, по ряду уголовных дел, прежде всего по преступлениям небольшой и средней тяжести,

имеется: 1) достаточно большое число случаев, в которых подсудимый по собственному желанию отказывается от своего права на участие в судебном заседании;

2) значительное количество ситуаций, когда подсудимый, хотя и не заявляет отказа от реализации такого права, уклоняется от явки в суд, злоупотребляя таким образом своими правами и препятствуя тем самым реализации права потерпевших на доступ к правосудию и на справедливое судебное разбирательство в разумный срок, а также реализации назначения уголовного процесса в целом. Уголовный процесс должен содержать нормы, препятствующие злоупотреблению со стороны участников своими процессуальными правами, нормы, позволяющие создать равновесие, оптимальное сочетание между правами подсудимого (обвиняемого) и потерпевшего на судебную защиту.

В связи с изложенным, как представляется, следует сделать вывод о существовании определенного круга уголовных дел, объективно требующих возможности (при соблюдении установленных законодателем условий) их рассмотрения в отсутствие подсудимого в случаях, когда подсудимый прямо отказывается от своего права на участие в судебном разбирательстве или уклоняется от такого участия без уважительных причин будучи надлежащим образом уведомленным о времени и месте судебного заседания. При этом возможность осуществления судебного разбирательства в заочном порядке в случае уклонения подсудимого от явки в суд должна существовать, по мнению автора, не только по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, но и, прежде всего, по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести (поскольку прежде всего по ним злоупотребление подсудимого своим правом на участие в судебном разбирательстве способно привести к тому, что право потерпевшего на доступ к правосудию вообще окажется нереализуемым). Соответственно, нет необходимости в существовании двух порядков заочного производства, коренным образом отличающихся по основаниям, делающим возможным переход к ним. Безусловно, что возможность применения заочного производства по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях должна быть много уже, чем по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, но ни в коем случае не наоборот. Поэтому, допуская возможность проведения судебного разбирательства в отсутствие подсудимого по мотиву его уклонения от явки в суд, законодатель должен предусмотреть такую возможность для всех категорий дел, ограничив ее наиболее жестко для дел о тяжких и особо тяжких преступлениях.

Если же вести речь о том, является ли заочное производство комплексным (т.е. распространяются ли его особенности как минимум на несколько стадий уголовного процесса), а также о том, приводят ли такие его особенности к изменению форм деятельности по этим делам, существенно отличающихся от деятельности, осуществляемой в обычном порядке, то здесь необходимо рассмотреть как действующее правовое регулирование заочного производства, так и существенные черты того правового регулирования данного вида производства, которое представляется нам оптимальным.

Говоря в этом смысле о действующем законодательстве, нельзя не заметить, что судебному разбира-

тельству, проводимому в отсутствие подсудимого по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 247 УПК РФ, посвящена фактически только данная часть статьи. В то же время, как это следует из ч. 3 ст. 234 УПК РФ, по ходатайству обвиняемого может быть проведено в его отсутствие и предварительное слушание. Кроме того, проведение судебного разбирательства в отсутствие подсудимого подразумевает, что стадия исполнения приговора (в особенности этап обращения приговора к исполнению) также будет иметь ряд особенностей. Отсутствие законодательного регулирования порядка обращения к исполнению приговора к реальному лишению свободы, постановленного в порядке заочного производства, делает в настоящее время практически невозможным вынесение соответствующих приговоров. В результате по изученным делам, рассмотренным в заочном порядке, из 76 вынесенных приговоров лишь в одном из них была определена мера наказания в виде реального лишения свободы - в случае, когда подсудимый (осужденный) по данному делу уже находился под стражей в связи с производством по другому уголовному делу.

Следует также отметить, что отсутствие подсудимого при оглашении приговора, на наш взгляд, с неизбежностью должно привести к установлению особых правил деятельности суда, направленных на вручение осужденному (оправданному) копии такого приговора, а также к установлению иного порядка обжалования таких приговоров. В частности, необходим более продолжительный срок обжалования для лиц, в отсутствие которых был вынесен такой приговор, а в идеале - и введение института отзыва заочного приговора в ситуации, когда осужденный (оправданный) представит впоследствии доказательства того, что он не мог принять участие в судебном разбирательстве по уважительной причине.

Применительно же к случаям, когда заочное рассмотрение уголовного дела допускается по основаниям, предусмотренным ч. 5 ст. 247 УПК РФ, существенные особенности деятельности по таким делам уже и сейчас распространяются на несколько стадий судопроизводства: стадию подготовки к судебному заседанию, стадию судебного разбирательства, стадию надзорного производства.

То, что такие особенности являются существенными, приводят к изменению форм деятельности участников уголовного судопроизводства по таким делам, очевидно уже из вышесказанного. Однако далее в данной статье будет показано, что результаты изучения уголовных дел свидетельствуют о наличии в практике применения заочного производства еще более существенных отличий от обычного порядка производства по уголовному делу.

Таким образом, заочное производство - самостоятельное уголовно-процессуальное производство, имеющее на сегодняшний день две формы применения (предусмотренные соответственно ч. 4 и 5 ст. 247 УПК РФ), отделение которых друг от друга, на наш взгляд, произведено непродуманно и требует корректировки.

Этот вывод ставит перед нами, однако, следующие вопросы: к какому виду производств следует отнести рассмотрение уголовных дел в отсутствие подсудимо-

го? Является ли это производство обычным, упрощенным или же это производство с более сложными процессуальными формами? Как оно соотносится с другими видами производств: не противоречат ли они друг другу, не приводит ли их законодательное регулирование к пробелам или необоснованным пересечениям различных производств?

При рассмотрении этих вопросов мы в первую очередь сравним заочное производство с производством по принятию судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В данной статье не будет анализироваться соотношение между заочным порядком рассмотрения уголовных дел и производством по делам частного обвинения, поскольку, на наш взгляд, они вполне могут сочетаться в рамках единого производства (заочный порядок судебного разбирательства допустим по делу частного обвинения).

На первый взгляд, особый порядок принятия судебного решения, урегулированный ст. 314-317 УПК РФ, и порядок рассмотрения дела в отсутствие подсудимого (заочное судебное разбирательство), возможность применения которого предусмотрена ст. 247 УПК РФ, совершенно различны.

Так, в частности, особый порядок принятия судебного решения ориентирован на случаи, когда обвиняемый (подсудимый) полностью признает свою вину в инкриминируемом ему деянии и добровольно отказывается от своего права на устное, непосредственное, состязательное судебное разбирательство. Заочное рассмотрение дела, в соответствии с действующим уголовно процессуальным законом, возможно и в том случае, когда подсудимый не признал себя виновным в предъявленном ему обвинении, оно допускается в одних случаях по ходатайству подсудимого (ч. 4 ст. 247 УПК РФ), а в других - возможно и без его желания (ч. 5 той же статьи). Уголовно-процессуальное законодательство не допускает никаких изъятий, исключений из общего порядка рассмотрения уголовных дел для случаев, когда дело рассматривается в отсутствие подсудимого. Таким образом, из норм уголовно-процессуального закона следует, что подсудимый в случае применения заочного порядка добровольно отказывается или лишается лишь одного элемента права на справедливое судебное разбирательство - права принять в нем личное участие. Более того, для заочного рассмотрения дела законом предусмотрено обязательное участие защитника как дополнительная гарантия, направленная на обеспечение справедливого порядка судебного разбирательства, на компенсацию отсутствия подсудимого.

Отличны два этих производства и по своим последствиям для подсудимого. Если для случаев применения особого порядка принятия судебного решения законодателем установлены своеобразные «меры поощрения» подсудимого, заявившего ходатайство о применении соответствующего порядка (снижение максимального размера наказания, невозможность взыскания с подсудимого процессуальных издержек), что сопровождается, однако, ограничением свободы обжалования приговора, то согласие на заочное рассмотрение дела не дает подсудимому никаких «бонусов», а в случае применения заочного порядка по основаниям, предусмотрен-

ным ч. 5 ст. 247 УПК РФ, установлено дополнительное основание для отмены вынесенного заочного приговора - явка осужденного в суд (ч. 7 ст. 247 УПК РФ).

Соответственно, отличается и оценка в литературе сущности соответствующих порядков, их места в системе уголовно-процессуальных производств. Если большинство авторов (при всех существующих разногласиях относительно существа особого порядка принятия судебного решения, независимо от того, поддерживают ли они или, напротив, отвергают точку зрения, согласно которой данный порядок представляет собой разновидность сделки о признании вины) полагают, что особый порядок принятия судебного решения является упрощенным, по сравнению с обычной процедурой рассмотрения уголовных дел , то позиция в отношении заочного производства является куда менее определенной. Так, ряд авторов относят заочный порядок рассмотрения уголовного дела к числу упрощенных производств , другие, напротив, считают его производством с более сложной процессуальной формой, по сравнению с обычным порядком , а третьи (например, Н.В. Иль-ютченко) приходят к выводу, что данное производство имеет «квазиупрощенный характер», подразумевая под этим, что некоторая его «упрощенность», заключающаяся в отсутствии подсудимого, с избытком компенсируется дополнительными процессуальными гарантиями, направленными на обеспечение справедливости судебного разбирательства, к числу которых относятся уже упомянутые выше гарантии (отсутствие отличий в процедуре судебного разбирательства, обязательное участие защитника, особый порядок пересмотра судебного решения, принятого в результате заочного судебного разбирательства, предусмотренный законодателем для случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 247 УПК РФ).

Таким образом, судя по нормативно-правовому регулированию, особый порядок принятия судебного решения и заочное судебное разбирательство (в частности, осуществляемое в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 247 УПК РФ) представляют собой два совершенно различных процессуальных порядка судебного разбирательства: ориентированные на различные основания их применения (т.е. имеющие совершенно различную «социальную базу», под которой мы понимаем круг лиц, привлеченных в качестве обвиняемых и выразивших желание о применении по отношению к ним таких порядков производства), существенным образом отличающиеся по процедуре, по своим последствиям. Однако проведенное изучение практики применения двух вышеуказанных порядков показало, что многие из вышеуказанных различий имеют, по существу, «мнимый» характер. На практике нередко база применения этих двух видов производств совпадает, а различия в процессуальном порядке, предусмотренном для них законодателем, нивелируются. В результате становятся необъяснимыми различия в последствиях применения этих видов производств для подсудимого. Поясним данный тезис.

1. Совпадение «социальной базы» двух видов производств.

Здесь имеются в виду две группы ситуаций:

а) В ряде случаев подсудимый желал применения особого порядка принятия судебного решения, но в

силу каких-либо причин вместо него был применен заочный порядок судебного разбирательства. Так, по изученным делам, рассмотренным заочно, в двух случаях (2,6% от числа изученных дел, по которым был вынесен приговор) подсудимый заявил ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения не вовремя - в ходе судебного заседания, т. е. вне рамок моментов, когда законодатель разрешает заявление такого рода ходатайств. Соответственно, в удовлетворении таких ходатайств было отказано, рассмотрение дела продолжалось сначала в обычном порядке, а впоследствии - в отсутствие подсудимого (по его ходатайству). В одном случае аналогичное ходатайство подсудимого, заявленное в ходе судебного заседания, было удовлетворено и решение по делу было принято в особом порядке.

В 11 делах из числа изученных (14,5% от числа изученных дел, рассмотренных заочно с вынесением приговора) в момент ознакомления с материалами дела обвиняемый заявил ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения. В 9 случаях при этом (82% от общего числа таких случаев) судьей было назначено судебное заседание с применением особого порядка, однако в силу объективных обстоятельств, к которым чаще всего относилась невозможность явки подсудимого в суд в силу объективных причин (тяжкое и продолжительное заболевание, отсутствие денег на проезд), суд перешел от особого порядка принятия судебного решения к обычному порядку, а затем принял решение о рассмотрении уголовного дела в отсутствие подсудимого. В двух оставшихся делах суд по неизвестной причине назначил судебное разбирательство в общем порядке, несмотря на наличие ходатайства обвиняемого о применении особого порядка принятия судебного решения. Тем не менее исход дела был аналогичным: в связи с невозможностью или нежеланием подсудимого участвовать в судебном заседании и по его ходатайству, эти дела были рассмотрены в заочном порядке.

б) Вторая ситуация, демонстрирующая практическое совпадение социальной базы заочного производства с социальной базой применения особого порядка принятия судебного решения, состоит в следующем. По делам, рассмотренным заочно, в 95% случаев подсудимый полностью признал свою вину. При этом на этапе предварительного расследования подозреваемый (обвиняемый) полностью признавал свою вину лишь по 69% таких дел.

Таким образом, в 95% от числа изученных дел, рассмотренных заочно, подсудимый фактически имел интерес к применению особого порядка принятия судебного решения (поскольку согласился с предъявленным ему обвинением).

2. В результате изучения практики применения заочного порядка рассмотрения уголовных дел стало очевидным, что он во многом совпадает с той процедурой, которая применяется для вынесения судебного решения в особом порядке. Речь идет, прежде всего, о том, что по таким делам в ходе судебного разбирательства практически не производится допрос свидетелей. Из общего числа изученных дел, рассмотренных в отсутствие обвиняемого, 109 уголовных дел было пре-

кращено. Во всех этих случаях свидетели не допрашивались, а материалы уголовного дела не исследовались (за исключением установления наличия оснований для прекращения уголовного дела). В случаях же, когда по делу был заочно вынесен обвинительный приговор (100% из 76 дел, по которым заочное разбирательство вообще закончилось вынесением приговора), по 68% дел в судебное заседание не явился и не был допрошен ни один из свидетелей и потерпевших, указанных в перечне, приложенном к обвинительному заключению. В целом по делам, закончившимся вынесением приговора, из 329 лиц, указанных в приложении к обвинительному заключению в качестве свидетелей или потерпевших, было допрошено в судебных заседаниях лишь 37 человек (10 из них - потерпевшие). Лишь в двух случаях по изученным делам защитник подсудимого возражал против оглашения показаний свидетелей, не явившихся в суд по неизвестной причине; в одном подсудимый (в судебном заседании, в котором он принял участие) возражал против оглашения показаний потерпевшего. В результате были оглашены показания 220 свидетелей и 62 потерпевших, из числа которых в общей сложности 232 человека не явились по неизвестной причине.

Представляется необходимым также отметить, что во многих случаях в уголовных делах вообще отсутствуют доказательства того, что свидетели действительно вызывались в судебное заседание.

Более того, в некоторых случаях в судебное заседание вообще не являлся ни один человек (ни свидетели, ни подсудимый, ни потерпевший, ни защитник, ни государственный обвинитель). Таких случаев по изученным делам - 10. В 6 из них в материалах уголовного дела нет никаких доказательств того, что кто-то вообще вызывался в судебное заседание. Как правило, такая ситуация имеет место в первом назначенном по делу судебном заседании.

По 77% от числа изученных дел, оконченных вынесением приговора, в судебном заседании были оглашены показания подсудимого, данные им в ходе предварительного расследования.

Дополнительные доказательства в судебное разбирательство, проводимое в заочном порядке, также, как правило, не представляются. По изученным делам в судебное заседание, проводимое в отсутствие подсудимого, какие либо дополнительные материалы, доказательства представлялись лишь в 8% случаев (из них в половине случаев - прокурором). Для сравнения: по делам, по которым судебное решение было принято в особом порядке, дополнительные доказательства, материалы были представлены в суд в 13% случаев (из них чуть меньше половины - по инициативе прокурора). Свидетели по характеристике личности были допрошены по 4% таких дел.

По делам, рассмотренным в заочном порядке, стороной защиты ни разу не заявлялись какие-либо замечания, возражения по поводу оглашенных письменных материалов.

Таким образом, заочное судебное разбирательство, которое, согласно закону, должно иметь состязательный характер, проводиться в условиях устности, непосредственного исследования доказательств, на практике фактически превращается в письменное производст-

во, в котором лишь оглашаются (но не исследуются в условиях состязательности) материалы, подготовленные в ходе предварительного расследования.

Более того, имеются некоторые основания полагать, что в ряде случаев заочный порядок производства используется судьями не по причине невозможности участия подсудимого в судебном заседании, а именно с целью упрощения судебной процедуры. Так, по 19% из изученных дел протокол судебного заседания, произведенного в отсутствие как подсудимого, так и потерпевшего, датирован тем же числом, что и заявление подсудимого (или заявления и подсудимого, и потерпевшего) с просьбой о рассмотрении дела в его (их) отсутствие. То есть судебное разбирательство производилось заочно, несмотря на то что участники (подсудимый, потерпевший) явились для участия в рассмотрении дела в назначенный судом день.

3. Приговоры, постановленные как в результате применения особого порядка принятия судебного решения, так и по результатам заочного рассмотрения дела крайне редко подвергаются обжалованию. Так, по изученным делам, рассмотренным в особом порядке, кассационные жалобы, представления имеются по 8,3% изученных дел. В то же время по изученным делам, рассмотренным в заочном порядке, не обжалован ни один приговор или постановление суда.

Как представляется, это может быть связано с несвоевременным ознакомлением осужденных, в отсутствие которых был вынесен приговор, с его текстом. Сведения о вручении копии приговора осужденному (непосредственно или через его адвоката, иное лицо) по изученным делам имеются лишь по 27 делам, что составляет 35,5% дел от числа дел, по которым был вынесен заочный приговор. В этих условиях осужденный фактически лишается возможности обжаловать приговор, поскольку узнает о его содержании за пределами срока, отведенного на его обжалование, только после вступления приговора в законную силу и обращения его к исполнению. Так создается препятствие для свободной реализации им своего права на обжалование.

Таким образом, практика рассмотрения уголовных дел судами позволяет сделать вывод, что и особый порядок принятия судебного решения, и заочное производство фактически представляют собой два способа упрощения судопроизводства, применяемые в немного отличающихся ситуациях.

При этом с практической точки зрения как для суда, так и для участников процесса имеет существенное значение, какой именно из этих двух способов будет использован:

А) С точки зрения карательной практики действуют сразу два противоречащих начала, каждое из которых предоставляется нам не вполне справедливым по отношению к лицам, добросовестно пользующимся своими правами.

С одной стороны, хотя заочный порядок судебного разбирательства и является, по существу, упрощенным, хотя подсудимый, ходатайствуя о его применении, снижает тем самым затраты времени и финансов, расходуемые на судопроизводство, законодатель не предусматривает никакого поощрения за такое поведение, что ставит добросовестного подсудимого по таким де-

лам в неравное положение по сравнению с подсудимыми, в отношении которых применяется особый порядок принятия судебного решения.

С другой стороны, как уже было указано выше, на практике суды не назначают по делам, рассматриваемым в отсутствие подсудимого, реальное лишение свободы в качестве меры наказания, что, по-видимому, связано с неопределенностью порядка обращения к исполнению такого приговора. В то же время по делам аналогичной тяжести, по которым решение принимается в особом порядке, случаи применения реального лишения свободы имеют место. Соответственно, недобросовестный обвиняемый, злоупотребляющий своим правом на участие в судебном разбирательстве, может оказаться в выигрыше по сравнению с обвиняемым, совершающим положительные посткриминальные поступки.

Б) Длительность рассмотрения уголовного дела в особом порядке и заочного судебного разбирательства отличается очень сильно. Судебное решение в особом порядке принимается, как правило (79% случаев), в первом (и единственном) судебном заседании, занимающем (судя по протоколам судебных заседаний) от 40 мин до 1,5 часов (в это время включаются и затраты времени на написание и оглашение приговора по делу). Лишь в 13% случаев понадобилось 2 судебных заседания, в 7% случаев - 3 судебных заседания и в 0,6% дел потребовалось назначить 6 и более судебных заседаний.

В отличие от этого, заочное рассмотрение дела, как мы уже показали выше, требует куда более значительных затрат времени. Следует при этом отметить, что неявка подсудимого - наиболее часто встречающаяся, но далеко не единственная причина отложений судебных заседаний. Помимо этого, судебные заседания откладывались в связи с неявкой потерпевшего, в связи с неявкой защитника, в связи с неявкой государственного обвинителя, в связи с неявкой всех или части свидетелей, для истребования новых доказательств или вызова дополнительных свидетелей. Представляется крайне негативным при этом то обстоятельство, что по изученным делам 17% всех отложений было связано с организационными причинами, в числе которых: несвоевременное получение подсудимым копии постановления о назначении судебного заседания, нахождение судьи в отпуске либо его занятость в другом процессе (в том числе в рассмотрении гражданского дела). Распространенность такого рода причин очень сильно меняется в различных судах и у разных судей. Так, одному из мировых судей Томской области для заочного рассмотрения 21 уголовного дела понадобилось 131 судебное заседание. При этом из 110 отложений и перерывов - 38 (34,5%) имели единственной причиной организационные проблемы судьи (в том числе 18 судебных заседаний не состоялись из-за занятости судьи в другом (гражданском) деле, еще 10 сорвалось по причине занятости судьи в другом уголовном деле, в 5 случаях судья находился на учебе, в 3 - отдыхал).

По одному из изученных уголовных дел (по ч. 2 ст. 116 УК РФ) было назначено 14 судебных заседаний. 7 из них не состоялись по причине неявки подсудимого. При этом по отношению к нему трижды был назначен принудительный привод (исполнен 1 раз), вынесено постановление о розыске. В то же время 4(!) судебных засе-

дания не состоялось по организационным причинам (2 раза - занятость судьи в другом гражданском деле, 2 раза - занятость судьи в другом уголовном деле), причем, как следует из материалов дела, как минимум в одном из таких случаев все участники процесса явились в суд для участия в судебном заседании. В результате уголовное дело было прекращено через два года за истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности.

Таким образом, судебное разбирательство, проводимое в заочном порядке, хотя и является упрощенным, но при его применении, как правило, проходит очень значительный промежуток времени от момента передачи дела в суд до момента вынесения по нему итогового решения. Это обстоятельство очень сильно влияет на степень реализации по таким делам права потерпевшего и подсудимого на доступ к правосудию, справедливое судебное разбирательство, осуществляемое в разумный срок.

В) Изложенная выше особенность заочного порядка рассмотрения дел влечет за собой еще одно негативное последствие для обвиняемого. В отличие от особого порядка принятия судебного решения, в случае заочного судебного разбирательства на осужденного, даже если он ходатайствовал о применении такого порядка и не уклонялся от явки в суд, возлагается обязанность по возмещению процессуальных издержек (в том числе по оплате помощи назначенного ему защитника). При этом каждое не состоявшееся судебное заседание (вне зависимости от того, что послужило причиной его срыва, пусть даже неорганизованность судьи) в случае, если на него явился назначенный защитник, увеличивает размер денежной суммы, взыскиваемой в итоге с осужденного.

Г) Наконец, для судьи также предпочтительнее принять судебное решение в особом порядке, нежели провести судебное разбирательство в отсутствие подсудимого, поскольку в первом случае его затраты времени и сил на написание приговора значительно ниже, чем во втором, когда приговор составляется с соблюдением общих требований.

Таким образом, два рассматриваемых порядка, могут быть определены как упрощенные порядки судопроизводства, в настоящее время занимают примерно одну и ту же «нишу», ориентированы примерно на один и тот же круг дел, однако при этом создают неравенство в правах для их участников, неоправданное с точки зрения их поведения в процессе, продемонстрированной ими доброй воли и степени их добросовестности. Так, к подсудимому по одному из изученных уголовных дел, своевременно заявившему ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения, а затем не являвшемуся в судебное заседание без уважительных причин, объявленному в розыск, затем заключенному под стражу и представшему, наконец, перед судом (в шестом по счету судебном заседании), были применены все «бонусы», связанные с особым порядком принятия судебного решения. А другие обвиняемые, также просившие о применении особого порядка принятия судебного решения, но находящиеся в больнице в связи с резким ухудшением здоровья и не могущие по этой причине явиться в судебное заседание, заявившие в связи с этим просьбы о рассмотрении дела в их отсутствие, такого рода преимуществ лишаются, да еще и вынуждены оплачивать помощь защитника в каждом не состоявшемся

не по их вине судебном заседании. Полагаем поэтому, что оба вышеуказанных производства нуждаются в корректировке, а именно:

1. В 80% изученных материалов уголовных дел, по которым обвиняемым было заявлено ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения, имеется более или менее подробный, более или менее удачный протокол разъяснения ему права на заявление такого рода ходатайства. В то же время в 95% материалов уголовных дел, рассмотренных в заочном порядке, по которым аналогичное ходатайство отсутствует, отсутствует и соответствующий протокол. Это, на наш взгляд, свидетельствует о том, что часто незаявле-ние обвиняемым ходатайства о применении особого порядка принятия судебного решения связано ни с чем иным, как с незнанием им существа и особенностей данного порядка. Отсюда уголовно-процессуаль-ный закон должен, как представляется, содержать более жесткие требования в части своевременного разъяснения обвиняемому его права на заявление ходатайства о применении особого порядка вкупе с разъяснением особенностей такого порядка. Кроме того, на наш взгляд, нет необходимости в запрете на жесткое ограничение возможности заявления такого ходатайства после назначения судебного заседания (особенно в ситуации, когда судебное следствие не начинается еще на пятом, восьмом, десятом и т. д. судебном заседании).

2. Представляется оправданным некоторое смягчение подхода к обязательности личного участия подсудимого в судебном заседании в случае применения особого порядка принятия судебного решения. В самом деле, существующий ныне порядок в том виде, как он закреплен в законе, не дает возможности применять особый порядок, несмотря на желание подсудимого и согласие иных участников, в том случае, если подсудимый по объективным причинам не в состоянии явиться в судебное заседание, что несправедливо по отношению к нему. Думается, что суду следует разрешить в некоторых случаях принимать решение в особом порядке и в отсутствие подсудимого, если послед-

ний просит об этом, а признание им своей вины не вызывает сомнений у судьи. Такое новшество, впрочем, целесообразно будет дополнить расширением возможности обжалования такого рода решения (например, в случае заявления осужденного о том, что признание им вины носило вынужденный характер).

3. Порядок заочного судебного разбирательства также должен подвергнуться изменениям. Они должны преследовать следующие цели:

Расширения возможности проведения заочного разбирательства (в случаях уклонения подсудимого от явки в суд) при условии своевременного и надлежащего извещения его о времени и месте судебного заседания;

Введения обязательного участия защитника во всех случаях заочного рассмотрения уголовного дела;

Исключения чрезмерного упрощения судебного разбирательства, проводимого заочно;

Учета поведения подсудимого при решении вопроса о мере наказания и о взыскании судебных издержек, появления системы обращения к исполнению заочных приговоров к реальному лишению свободы;

Обеспечения возможности осужденного (оправданного) своевременно ознакомиться с приговором суда, вынесенным в его отсутствие, что необходимо для реализации права на его обжалование;

Введения четкого порядка и оснований отмены приговора (постановления), вынесенного по итогам заочного судебного заседания, в случае, когда осужденный (оправданный) явится в суд и(или) представит доказательства уважительности причин своего отсутствия.

Такие изменения помогут нейтрализовать сложившуюся правоприменительную систему, в которой недобросовестный обвиняемый может препятствовать проведению судебного разбирательства, может оказаться в преимущественном положении по сравнению с лицом, совершающим положительные посткриминальные поступки, а также они способны увеличить степень гарантированности права каждого на судебную защиту, ликвидировать противоречия и несогласованность между различными видами упрощенных судебных производств.

ЛИТЕРАТУРА

1. Андреева О.И. Проблемы проведения судебного разбирательства в отсутствие подсудимого // Проблемы уголовно-процессуального права:

Материалы Междунар. науч.-практ. конф., посв. 20-летию кафедры уголовного процесса КарЮИ МВД РК им. Б. Бейсенова. Караганда: КЮИ МВД РК им. Б. Бейсенова, 2006. Вып. 5. 288 с.

2. Манова Н.С. Теоретические проблемы уголовно-процессуальных производств и дифференциации их форм: Автореф. дис. ... д-ра юрид.

наук. М., 2005. 54 с.

3. Цыганенко С.С. Общий и дифференцированные порядки уголовного судопроизводства: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 2004. 46 с.

4. Якимович Ю.К., Ленский А.В., Трубникова Т.В. Дифференциация уголовного процесса. Томск: Изд-во Том. ун-та, 2001. 300 с.

5. Трубникова Т.В. Теоретические основы упрощенных судебных производств. Томск: Изд-во Том. ун-та, 1999. 132 с.

6. Уголовное дело № 1-1/07. Ленинский район г. Томска, судебный участок № 5.

7. Уголовное дело № 1-01/05. Советский район г. Томска, судебный участок № 4.

8. Дубовик Н.П. Особый порядок судебного разбирательства и его место в системе упрощенных производств по уголовным делам: Автореф.

дис. . канд. юрид. наук. Томск, 2004. 26 с.

9. Редькин Н.В. Особый порядок судебного разбирательства в системе уголовного процесса РФ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2007.

10. Рыбалов К.А. Особый порядок судебного разбирательства в Российской Федерации и проблемы его реализации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. 25 с.

11. Шмарев А.И. Особый порядок судебного разбирательства (вопросы теории и практики): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ижевск, 2004. 27 с.

12. Масликова Н.В. Заочное рассмотрение дела по УПК РФ в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 года. Режим доступа: http://law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1251834, свободный.

13. Когамов М.Ч., Ералина Л.А. Заочный приговор: история вопроса и потребности практики уголовного процесса. Режим доступа: http://www.supcourt.kz/site/supcourt.nsf/Documents/BD60E8F0068EEAD1C6256D8300288A58?OpenDocument, свободный.

14. РустамовХ.У. Уголовный процесс. Формы: Учеб. пособие. М.: Закон и право; ЮНИТИ, 1998. 304 с.

15. Тукиев А.С. Проблемы процессуальной формы заочного уголовного судопроизводства: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Караганда. 2005. 21 с.

1. Разбирательство дел во всех судах открытое. Слушание дела в закрытом заседании допускается в случаях, предусмотренных федеральным законом.

2. Заочное разбирательство уголовных дел в судах не допускается, кроме случаев, предусмотренных федеральным законом.

3. Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

4. В случаях, предусмотренных федеральным законом, судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей.

Комментарий к Статье 123 Конституции РФ

1. Провозглашенное в качестве общего правила открытое разбирательство дел в судах является по своему содержанию и значению необходимым элементом права на судебную защиту (см. ), поскольку определяет обязанности государственной, в частности судебной, власти, которые корреспондируют этому праву.

Без открытого разбирательства дел независимым, беспристрастным, действующим на основе закона судом судопроизводство не отвечает требованиям справедливого правосудия и не может обеспечить надлежащую судебную защиту. Поэтому открытость (гласность) судебных процедур, как и другие названные в гл. 7 Конституции требования к судебной власти, выступая в качестве конституционных гарантий прав и свобод, по свой этимологии и значению также включаются в группу основных юстициарных, т.е. реализуемых в правосудии, прав. Это подтверждает и практика конституционного судопроизводства, дающая многие примеры их защиты в Конституционном Суде как неразрывно связанных с перечисленными в . Гласность, независимость, состязательность, законный суд рассматриваются как определяющие реализацию права на уважение достоинства личности, равенство перед законом и судом, судебную защиту и также могут быть представлены как субъективные права каждого. Такая именно позиция находит выражение и в международном гуманитарном праве: ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и ст. 6 Конвенции о защите прав и основных свобод признают субъективное право каждого при определении его прав и обязанностей на справедливое и публичное разбирательство дела компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

2. Требование гласности в судопроизводстве диктуется приоритетом интересов личности и гражданского общества над государством*(1147). Каждый имеет право перед судом обратиться одновременно и к форуму общественности с тем, чтобы быть защищенным "от тайного отправления правосудия", что служит также социальному контролю по отношению к судам, вне которого невозможно доверие к ним со стороны общества. Публичное разбирательство "содействует достижению целей справедливости судебного разбирательства, гарантия которого является одним из основополагающих принципов всякого демократического общества"*(1148).

3. Названные нормы Пакта и Конвенции допускают исключения из принципа открытого судебного разбирательства "по соображениям морали, общественного порядка и государственной безопасности в демократическом обществе, в интересах несовершеннолетних или защиты частной жизни сторон, а также в той мере, в какой это, по мнению суда, строго необходимо, при особых обстоятельствах, когда публичность нарушала бы интересы правосудия".

Комментируемая норма ч. 1 ст. 123 Конституции, напротив, не содержит конкретных оснований для исключения гласности в судопроизводстве, оставляя их установление на усмотрение федерального законодателя. Такие основания предусмотрены ст. 11 АПК РФ , ст. 10 ГПК РФ , ст. 241 УПК РФ , а также ст. 55 Закона о Конституционном Суде РФ.

В соответствии с данным регулированием проведение закрытого заседания допускается для того, чтобы обеспечить неразглашение охраняемой законом тайны: государственной, коммерческой, служебной, тайны усыновления и связанной с неприкосновенностью частной жизни граждан иной личной тайны, в том числе сведений об интимных сторонах жизни или унижающих честь и достоинство личности, - при рассмотрении уголовных дел, в частности, о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности. К государственной тайне относятся сведения, перечисленные в Законе РФ от 21.07.1993 N 5485-1 "О государственной тайне" (в ред. от 01.12.2007), в ч. 1 ст. 12 Закона об ОРД. К иной охраняемой федеральным законом тайне относятся: медицинская (врачебная) тайна (ст. 60 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан), тайна записи актов гражданского состояния (ст. 12 Федерального закона от 15.11.1997 N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (в ред. от 18.07.2006)), журналистская тайна (ст. 41 Закона о СМИ), банковская тайна (ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 08.04.2008)), нотариальная тайна (ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате. Закрытое судебное заседание для охраны таких признаваемых федеральным законом тайн в случаях, когда процессуальный закон не предписывает обязательное исключение гласности, проводится при удовлетворении ходатайства об этом участвующих в деле лиц, ссылающихся на необходимость сохранения тайны (ст. 11 АПК, ст. 10 ГПК). Судебные заседания проводятся закрыто по уголовным делам о преступлениях, совершенных не достигшими возраста 16 лет, а также если этого требуют интересы обеспечения безопасности участников судебного разбирательства или их родственников и близких.

4. Сопоставление оснований для исключения гласности судопроизводства в международно-правовой интерпретации и российском законодательстве дает возможность отметить некоторые особенности, которые значимы для оценки законодательных и судебных решений, ограничивающих право каждого на публичное рассмотрение его дела в суде.

Международные нормы не содержат ссылки на национальное право как на регулятор допустимых исключений из принципов гласности и формулируют общие критерии такой допустимости. Это не исключает для национального законодательства конкретизацию этих критериев и даже большую строгость в регулировании запрета ограничивать гласность: национальное регулирование вправе не допускать и такие ограничения, которые с точки зрения международного стандарта могут признаваться оправданными.

Международное регулирование исходит из того, что решения об исключении гласности в пределах общих критериев составляют дискреционное полномочие суда. Российский законодатель стремится к исчерпывающему перечислению возможных случаев закрытия судебного заседания и потому формулирует их развернуто. Однако многие из них описаны с помощью оценочных понятий и также оставляют суду широкие дискреционные полномочия, которые предполагают установление и оценку фактов, подтверждающих обоснованность исключения гласности и обеспечение баланса таких ценностей, как публичность и конфиденциальность в судопроизводстве. Это предполагает мотивированность ходатайств заинтересованных лиц о проведении закрытого судебного заседания и выносимых по ним судебных решений, определение каждый раз объема закрытости и немедленный отказ от нее при отпадении оснований. Судебные же акты по существу дела всегда оглашаются (объявляются) публично*(1149).

5. В международном праве признается возможность исключить публичное разбирательство, если оно может нарушить (в силу особых обстоятельств) интересы правосудия, что формулируется как отдельное основание, внешне не связанное с защищаемыми в правосудии другими государственными, общественными или личными интересами. При этом не исключается на практике опасность такого понимания интересов суда, которые могут не соответствовать принципу справедливого правосудия, т.е. не обеспечивать социальное предназначение последнего. Между тем интересы правосудия как такового не есть интересы удобства для судов и судей. Такая цель никогда не может преобладать над ценностями судебной защиты в справедливых процедурах, что является подлинным интересом правосудия. В связи с этим предпочтительна формулировка, содержащаяся в Американской конвенции о правах человека 1969 г.: "Уголовное судопроизводство ведется публично, за исключением случаев, когда это противоречит интересам справедливости"*(1150). В российском законодательстве "интересы правосудия" не признаются основанием для проведения закрытого судебного разбирательства. Однако в судебной практике разные ограничения гласности, например запрет реализовать право присутствующих фиксировать в судебном заседании его ход с помощью аудиозаписи, прямо дозволенное ч. 7 ст. 11 АПК, ч. 7 ст. 10 ГПК, ч. 5 ст. 241 УПК, чаще всего мотивируются тем, что это мешает суду.

6. Российское регулирование позволяет проведение закрытых судебных заседаний и в других случаях, кроме прямо названных: во-первых, все процессуальные кодексы указывают на возможность их установления другими законами, т.е. и на их расширение в будущем; во-вторых, ГПК предусмотрено, что суд по ходатайству вправе исключить гласность при наличии любых обстоятельств, публичное обсуждение которых способно помешать правильному разбирательству дела, т.е. допускается свобода усмотрения.

7. Обеспечение гласности в судопроизводстве во всяком случае требует контроля соразмерности нормативных и правоприменительных ее ограничений, исходя как из ч. 3 ст. 55 Конституции, так и из ст. 29 Всеобщей декларации прав человека, допускающих это с целью должной охраны прав и свобод и удовлетворения требований морали, общественной безопасности и общего благосостояния в демократическом обществе. Проверка соразмерности ограничений предполагается и при условии, что законодатель самой Конституцией уполномочен вводить их, как это сформулировано в ч. 1 ст. 123. "Тест пропорциональности"*(1151) применяется при анализе в конституционном судопроизводстве конституционности закона, устанавливающего ограничения гласности, при исследовании в суде в любом виде судопроизводства фактических оснований для закрытия судебного заседания, чтобы оценить, является ли это абсолютно необходимым для целей справедливого правосудия и, наконец, при проверке ЕСПЧ убедительности аргументов национального суда об исключении гласности при рассмотрении им конкретного дела.

8. Конституционный принцип гласности в судопроизводстве является общеотраслевым и общестадийным, т.е. действует во всех видах судебных процедур и во всех судебных стадиях. В то же время он обусловливает не только процессуальную деятельность суда, но и деятельность по организационному обеспечению судопроизводства, направленную на создание условий для его осуществления в соответствии с конституционными требованиями.

Соответственно, содержательно гласность судопроизводства предполагает: рассмотрение дел в помещениях, обеспечивающих присутствие публики; равный доступ для каждого, т.е. не только для заинтересованных в исходе дела лиц, но также для публики и представителей прессы, в здание суда и в зал судебных заседаний, который не может ограничиваться пропускной системой; возможность фиксации процесса в письменной форме или путем аудиозаписи любым присутствующим в заседании без специального разрешения суда (в отличие от допускаемого только с его согласия применения средств фото-, видео- или телезаписи); возможность свободного получения информации о рассматриваемых делах, а также копий судебных актов - на возмездной основе; наконец, опубликование судебных решений - в разных формах, включая их оглашение, включение в электронные базы данных, депонирование с обеспечением доступа к ним в канцеляриях судов, публикацию в официальных изданиях и СМИ*(1152). Законодателем во всяком случае должны регулироваться обязательные и факультативные способы опубликования и предоставления информации о результатах дел, рассмотренных в публичных судебных заседаниях, с учетом не только конституционного предназначения гласности судопроизводства, но и права каждого свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом ().

9. Правило ч. 2 ст. 123, запрещающее заочное разбирательство в судах уголовных дел, также относится к элементам права на справедливое правосудие. Оно, безусловно, связано и с гласностью в судопроизводстве, так как гласное разбирательство в отсутствие подсудимого теряло бы главное свое предназначение: лицо, обвиняемое в уголовном преступлении, не могло бы осуществить свое субъективное право быть судимым в присутствии публики. Однако содержание запрета заочного осуждения гораздо шире. Согласно п. 3 "d" ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право "быть судимым в его присутствии и защищать себя лично". Названное субъективное право даже текстуально в самой норме связано с обеспечением возможности защищаться лично (согласно ч. 2 ст. 45 Конституции - всеми не запрещенными законом способами), иметь доступ в судебное заседание, чтобы довести до суда свою позицию по делу, что в свою очередь является необходимым условием обеспечения процессуальных прав подсудимого на основе полного равенства со стороной, предъявляющей ему обвинение, включая право допрашивать показывающих против него свидетелей и право на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и свидетелей, показывающих против него (п. 3 "е" Пакта, п. 3 "d" ст. 6 Конвенции). Тем самым создаются необходимые условия не только для реализации права на защиту, но и для непосредственного исследования доказательств перед судом в качестве предпосылки его объективности при разрешении дела.

10. Обеспечение прав подсудимого защищать себя на основе полного равенства, как это провозглашено в приведенных международных нормах, на фоне содержащегося в них же принципа презумпции невиновности (п. 2 ст. 14 Пакта, п. 2 ст. 6 Конвенции - см. комментарий к ч. 1 ст. 49) определяет существо конституционно-правового статуса лица, которому грозит привлечение к уголовной ответственности. Базисом этого статуса является обязанность государства охранять достоинство личности во всех сферах (см. комментарий к ст. 21) и обеспечивать такие условия, при которых личность в ее взаимоотношениях с государством рассматривалась бы "не как объект государственной деятельности, а как равноправный субъект, который... вправе спорить с государством в лице любых его органов". Исходя из этого "...никто не может быть ограничен в защите перед судом своего достоинства, а также всех связанных с ним прав" (см. Постановление КС РФ от 03.05.1995 N 4-П*(1153)). Данная правовая позиция, сформулированная Конституционным Судом именно применительно к уголовному судопроизводству, обусловливает запрет заочного рассмотрения уголовных дел, который согласно международно-правовому регулированию является безусловным и не сопровождается никакими оговорками и исключениями.

11. Комментируемая норма, однако, уполномочила федерального законодателя решить вопрос о необходимых исключениях из запрета заочного рассмотрения уголовных дел. Уголовно-процессуальный кодекс (ч. 4 ст. 247) до 2006 г. предусматривал единственное подобное исключение для дел о преступлениях небольшой или средней тяжести, если подсудимый ходатайствует о рассмотрении дела в его отсутствие, т.е. когда лицо добровольно отказывается от использования своего права не быть судимым заочно. Федеральный закон от 27.07.2006 N 153-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О ратификации Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма" и Федерального закона "О противодействии терроризму" (в ред. от 05.06.2004) внес дополнения в УПК (ч. 5-7 ст. 247) - допустил заочное рассмотрение уголовных дел в судах не только в отношении террористов, но и вообще лиц, обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, если подсудимый находится за пределами территории РФ и (или) уклоняется от явки в суд. Но этот последний случай уклонения от явки в суд, не связанный с пребыванием подсудимого за пределами РФ, по уголовно-процессуальным правилам является основанием для эффективного розыска, задержания, ареста или привода в суд. Без этого осуждение лица теряет смысл - оно не служит цели частной превенции, т.е. не ограждает от продолжения преступной деятельности. Но, кроме того, такое осуществление уголовного преследования лишается легитимности, обеспечиваемой соблюдением процедур справедливого правосудия, и не может не приводить во многих случаях к вынесению ошибочных судебных приговоров, исключающих поиск действительных преступников, т.е. не может служить интересам защиты как личности, так и общества. Инициатива ходатайствовать о заочном рассмотрении дела принадлежит реально прокурору, что, соответственно, должно усиливать обвинительный уклон в уголовном судопроизводстве, который сам по себе противоречит как конституционным, так и международно-правовым нормам. Кроме того, расширение заочного осуждения может способствовать вуалированию недостатков в деятельности по расследованию и поддержанию государственного обвинения и, во всяком случае, не является стимулом к реальному улучшению ее качества.

12. Положение о состязательности в судопроизводстве и равноправии участвующих в нем сторон сформулировано в ч. 3 комментируемой статьи как его общий и самостоятельный принцип. Это достаточно уникальный подход. В международно-правовом регулировании сходные по содержанию положения рассматриваются как составная часть принципа справедливого правосудия и представлены с помощью закрепления наиболее существенных правомочий, реализуемых в уголовном судопроизводстве стороной защиты, т.е. обвиняемым и его адвокатом. К ним отнесены: презумпция невиновности и право не давать показания против себя самого, право на получение полной и своевременной информации о предъявленном обвинении и его основаниях, предоставление достаточного времени и возможностей для защиты, которая может осуществляться как лично, так и через адвоката, в необходимых случаях предоставляемого бесплатно; право на личный допрос или присутствие при допросе свидетелей обвинения и на вызов на равных с ними условиях и допрос свидетелей защиты, а в случае незнания языка судопроизводства также на бесплатную помощь переводчика. Большинство подобных субъективных прав закреплены также в российских конституционных (см. комментарий к гл. 2) или процессуальных нормах. Однако наряду с этим комментируемая норма говорит о состязательном построении процесса как о процессуальном общеотраслевом принципе, действующем во всех видах судопроизводства, как они перечислены в ч. 2 ст. 118, и во всех его стадиях.

Такой подход во многом обусловлен исторически: российский конституционный законодатель имел своей целью недвусмысленно заявить об отказе от пропагандировавшейся в советском прошлом активной роли суда, который не только разрешал дело на основе представленных сторонами материалов, но также отвечал за доказывание и его результаты и, восполняя разными методами недостающие доказательства, превращался тем самым в помощника той или иной стороны, т.е. реально не мог уже рассматриваться как объективный, беспристрастный и независимый арбитр в споре равноправных сторон.

13. Принятые на основе Конституции процессуальные кодексы также последовательно провозгласили состязательность и равноправие сторон в числе своих принципов (ст. 12 ГПК , ст. 8, 9 АПК, ст. 15 УПК РФ , ст. 35 Закона о Конституционном Суде РФ). В этих актах акцентируется особое положение суда в состязательном процессе, где он не вправе исполнять функции ни одной из сторон, ставить своими действиями какую-либо из них в преимущественное или худшее положение и обязан создавать равные условия для осуществления ими процессуальных прав и обязанностей.

В то же время речь не идет о формальном их равенстве, и законодатель исходит из реально разной возможности сторон на равных условиях участвовать в состязательном процессе, что относится прежде всего к сфере публичных правоотношений, где одной из сторон являются органы государственной власти, как это имеет место в административном судопроизводстве (по правилам гл. 23-26 ГПК или гл. 22-26 АПК), и в уголовном судопроизводстве. Противостоящий в этих процедурах органам государственной власти гражданин (или организация) в качестве более слабой стороны пользуется в соответствии с международным стандартом определенными преимуществами при распределении обязанностей по доказыванию: виновность лица в уголовном судопроизводстве, а также по делам об административных правонарушениях или его неправоту при обжаловании действий и решений органов власти в административном судопроизводстве должны доказывать эти органы (см. комментарий к ст. 49).

14. Согласно практике ЕСПЧ, принцип состязательности как гарантия справедливого правосудия предполагает состязательное публичное представление и исследование доказательств на основе "равенства оружия", т.е. предоставления участникам равных процессуальных средств защиты своих прав, включая возможность дать личные показания во всех судебных инстанциях, где решаются вопросы факта, а не только права*(1154).

В российской концепции все гарантии справедливого правосудия выделяются в качестве самостоятельных конституционных принципов, которые в их совокупности обеспечивают необходимый эффект справедливости судебных процедур. Такой подход является основой и для самостоятельной догматической и законодательной разработки закрепленных в разных конституционных нормах принципов осуществления правосудия только судом (см. комментарий к ст. 118), независимости суда и подчинения его только закону (см. комментарий к ст. 120), открытости судебного разбирательства, состязательности и равноправия сторон, а также запрета заочного рассмотрения уголовных дел (см. комментарий к ч. 2 ст. 123).

15. Принцип состязательности - в отличие от других положений, названных в Конституции в качестве принципов правосудия, - ранее не присутствовал в российском, тем более конституционном, регулировании. Кроме того, комментируемая норма не раскрывает его содержание и не уполномочивает законодателя на какую-либо конкретизацию, и тем более на ограничения этого принципа.

В результате содержательное раскрытие состязательности и равноправия в судопроизводстве дается во многих решениях Конституционного Суда, предметом рассмотрения которого являлось соответствие норм различных отраслей процессуального права общему постулату ч. 3 ст. 123 Конституции. Согласно правовым позициям Суда:

Конституционный принцип состязательности предполагает такое построение судопроизводства, при котором функция правосудия (разрешения дела), осуществляемая только судом, отделена от функций спорящих перед судом сторон; суд же, обеспечивая справедливое и беспристрастное разрешение спора и предоставляя сторонам равные возможности для отстаивания своих позиций, не может принимать на себя выполнение их процессуальных (целевых) функций;

В уголовном судопроизводстве состязательность означает строгое разграничение судебной функции разрешения дела и функции обвинения - они осуществляются разными субъектами; возложение на суд полномочий по возбуждению уголовного дела, формулированию обвинения, инициирование судом продолжения расследования при отсутствии достаточных доказательств обвинения и направление им дела на дополнительное расследование приводят к выполнению судом не свойственной ему обвинительной функции, порождает неравенство сторон в уголовном судопроизводстве и не согласуется с конституционными положениями о независимом правосудии;

Принципы состязательности и равноправия сторон распространяются на все стадии уголовного судопроизводства; в стадии предварительного расследования обвиняемый вправе использовать все не запрещенные законом средства защиты от предъявленного обвинения;

Недопустима зависимость обвиняемого (подозреваемого) в реализации его права на помощь адвоката от усмотрения органа предварительного расследования и прокуратуры;

Противоречит принципу состязательности и равноправия сторон возможность выбора обвиняемым адвоката лишь при наличии у последнего допуска к государственной тайне, поскольку адвокат объективно оказывается в зависимости от органов, осуществляющих уголовное преследование по делам, связанным с государственной тайной, которые одновременно оформляют и допуск к сведениям, составляющим государственную тайну, - это ставит защиту и обвинение в неравное положение;

Осуществление функции обвинения дознавателем, следователем, прокурором не освобождает их от использования предусмотренных уголовно-процессуальным законом мер по охране прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве, поскольку органы уголовного судопроизводства в его рамках обеспечивают выполнение государством обязанности по признанию, соблюдению и защите этих прав и свобод;

Отказ следователя в ознакомлении защитника обвиняемого с текстом постановления о продлении срока предварительного расследования и с данными, свидетельствующими о надлежащей квалификации эксперта, не соответствует ст. 45, 46 и ч. 3 ст. 123;

В судебном разбирательстве сторонам предоставляются равные процессуальные возможности по отстаиванию своих прав и законных интересов, включая реальную возможность довести свою позицию до сведения суда, поскольку только при этом условии реализуется право на судебную защиту, которая должна быть справедливой, полной и эффективной;

Состязательность и равноправие сторон в судопроизводстве требуют предоставления потерпевшему по любому уголовному делу права участвовать в судебных прениях, поскольку в этой завершающей части состязания (спора) стороны получают возможность, анализируя все обстоятельства дела с разных позиций, способствовать объективной оценке судом собранных доказательств;

Осужденный, содержащийся под стражей и изъявивший желание участвовать в судебном заседании суда кассационной инстанции, не может быть лишен реальной возможности изложить свою позицию относительно всех аспектов дела и довести ее до сведения суда; поэтому положение ч. 2 ст. 335 УПК РСФСР, согласно которому вопрос об участии осужденного в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном порядке, разрешается этим судом и которое позволяет суду отклонить ходатайство осужденного о его участии в судебном заседании, не предоставив ему возможности ознакомиться с его материалами и изложить свою позицию, не соответствует в том числе ч. 3 ст. 123 Конституции;

В любом из видов судопроизводства стороны в стадиях пересмотра судебных решений в вышестоящих инстанциях в силу принципа состязательности и равноправия сторон должны обладать равными процессуальными правами, хотя объем предоставляемых им правомочий может быть меньше, чем в суде первой инстанции; недопустимо извещать о времени и месте рассмотрения гражданского дела в суде надзорной инстанции не всех участников процесса, лишая тем самым некоторых из них предоставляемых в надзорном производстве дополнительных возможностей по отстаиванию своей позиции;

Не соответствуют состязательности и равноправию сторон в судопроизводстве положения ч. 3 ст. 377 УПК РСФСР, позволяющие суду надзорной инстанции рассматривать дело без ознакомления осужденного, оправданного, их защитников с доводами прокурора, оспаривающего вынесенный по делу судебный приговор, без извещения стороны защиты о времени и месте судебного заседания в надзорной инстанции, без предоставления им реальной возможности письменно или в заседании суда изложить свою позицию относительно доводов прокурора, который поставил вопрос об отмене судебного приговора по основаниям, ухудшающим положение осужденного или оправданного.

16. Закрепленная в ч. 4 ст. 123 возможность участия в судопроизводстве присяжных заседателей в случаях, предусмотренных федеральным законом, означает, что введение такого суда зависит исключительно от дискреционных полномочий законодателя. Факультативное правомочие законодателя предусмотреть рассмотрение дел судом с участием присяжных заседателей обозначено и в ч. 2 ст. 47 Конституции, предписания которой разъясняют один из аспектов права на законный суд: если существует для определенных законодателем случаев процедура рассмотрения дел судом присяжных и такие суды действуют, то отказ обвиняемому в использовании его права предстать перед этим судом недопустим (см. также п. 4 мотивировочной части Постановления КС РФ от 06.04.2006 N 3-П*(1155)). Собственно Конституция требует обязательного создания и функционирования суда присяжных лишь на время сохранения в Российской Федерации в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни смертной казни, что с 1996 г. в российской практике исключено (см. комментарий к ст. 20).

Вместе с тем провозглашает право граждан участвовать в отправлении правосудия, рассматривая это как одно из проявлений их участия в делах государства. Именно из данного права вытекает обязательность установления тех или иных форм привлечения представителей народа к отправлению правосудия в качестве судей-непрофессионалов.

Дискреция законодателя в выборе форм привлечения непрофессионального элемента к осуществлению правосудия подтверждена Законом о судебной системе РФ, который в ст. 1, 5 и 8 относит к таким формам участие присяжных, народных и арбитражных заседателей, рассматриваемое, однако, не только как их право, но и как гражданский долг.

Поскольку предусмотренное в ч. 3 ст. 123 Конституции осуществление судопроизводства с участием присяжных заседателей в Российской Федерации не является обязательным, федеральный законодатель вправе свободно решать вопрос о существовании и масштабах использования этого института, хотя и не может (в силу ) полностью отказаться от привлечения каких-либо непрофессиональных судей. Последнее постоянно актуализирует дискуссию не только об эффективных формах их участия, но и о том, не нарушается ли ограниченным объемом их привлечения к отправлению правосудия право граждан на такое участие.

17. Действующее процессуальное регулирование допускает участие присяжных заседателей по уголовным делам о преступлениях повышенной общественной опасности (73 состава преступлений), отнесенных к подсудности верховных и равных им судов в субъектах Федерации в качестве суда первой инстанции, т.е. когда лицу может быть назначена суровая мера наказания, превышающая, как правило, 10 лет лишения свободы, и обвиняемый ходатайствует о рассмотрении дела с участием присяжных. По делам указанной подсудности ходатайства об этом заявляются не более чем в 20-30% случаев. Рассмотрение остальных дел указанных категорий без участия присяжных не является, согласно позиции Конституционного Суда РФ, нарушением права на законный суд (п. 8 мотивировочной части Постановления от 02.02.1999 N 3-П*(1156)) и в том случае, если в соответствующей сфере территориальной подсудности суд присяжных еще не создан. Этим подтверждается, что принцип законного суда для каждого дела в иерархии конституционных норм стоит выше, чем право обвиняемого на рассмотрение дела с участием присяжных, и тем более право граждан на участие в правосудии. Такой вывод следует также из сопоставления предписаний ч. 1 ст. 47, с одной стороны, и ч. 2 ст. 47, ч. 4 ст. 123 и ч. 5 ст. 32 Конституции - с другой. Хотя законодатель этой последней нормой Конституции не был уполномочен очертить случаи, в которых только он и будет обеспечивать участие граждан в отправлении правосудия, это их право, так же как привлечение присяжных заседателей, не рассматривается как неотъемлемая и не подлежащая ограничению гарантия справедливого правосудия.

Развитие законодательного регулирования института присяжных демонстрирует именно такие ценностные ориентации на конституционном и процессуальном уровнях нормотворчества*(1157).

18. Комментируемая норма ч. 4 ст. 123, как и ее ч. 1 и 3, распространяется и на другие виды судопроизводства. Однако федеральным законодателем участие непрофессионального элемента в судопроизводстве по гражданским и административным делам не предусмотрено.

Касающиеся арбитражных судов нормы Закона о судебной системе РФ и развивающий их положения АПК предусматривают включение в состав судебной коллегии в первой инстанции наряду с судьей двух арбитражных заседателей, обладающих специальными знаниями и опытом работы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, по соответствующему ходатайству сторон, каждая из которых вправе выбрать кандидата в заседатели из их списка для данного арбитражного суда. Не исключается привлечение в качестве арбитражных заседателей и юристов. Таким образом, представительство в арбитражных судах непрофессионального элемента не обеспечивается. Надо полагать, что нормы АПК об арбитражных заседателях не могут рассматриваться как реализующие дозволение ч. 4 ст. 123 Конституции. В пользу этого говорит и само понятие присяжного заседателя - с точки зрения его исторического происхождения и по своей сути оно предполагает привлечение именно непрофессиональной коллегии присяжных, которым передается полномочие решать только вопросы факта, причем отдельно от судьи-профессионала, в то время как в обсуждении вопросов права их участие исключается.

Поводом для рассмотрения уголовного дела в порядке заочного производства является соответствующее ходатайство, заявленное стороной по делу.

При этом Закон не называет, какая из сторон вправе заявить такое ходатайство. Из участников исключается только суд, который по собственной инициативе такое решение о заочном рассмотрении дела принять не может.

Следует обратить внимание на то, что хотя закон подтверждает возможность любого участника (со стороны обвинения или со стороны защиты) уголовного судопроизводства заявить ходатайство о рассмотрении дела в заочном порядке, заявление такого ходатайства стороной защиты будет противоречить требованиям Федерального закона от 31 мая 2005 года №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в России». Так, согласно ст. 7 указанного Закона, не допускается со стороны адвоката совершение действий в противоречии с интересами подзащитного Федеральный закон от 31.05.2005 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в России». // Система Консультант Плюс [Электронный ресурс]..

Между тем, заочное производство ведет к ограничению прав клиента, поскольку рассмотрение дела по правилам заочного производства, предполагает постановление только обвинительного приговора. Эта позиция совершенно определенно усматривается из пояснительной записки к законопроекту от 27 июля 2006 года № 153 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О ратификации Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма» и Федерального закона «О противодействии терроризму»». В ней указано, что законопроект направлен на установление «возможности заочного осуждения лиц, причастных к терроризму, в случае, когда такие лица находятся вне пределов территории России и (или) уклоняются от явки в суд. Приговор суда о совершении лицом террористического акта или иного тяжкого преступления позволит также повысить значимость запроса о его выдаче, в случае если это лицо находится вне пределов территории России» Международное публичное право: Сборник документов. Т. 1. - М., 1996. С. 474..

По смыслу ст. 229 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 г. №174-ФЗ. // Система Консультант Плюс [Электронный ресурс]. ходатайство о заочном рассмотрении уголовного дела подается стороной в письменном виде. При этом такое ходатайство должно быть обосновано стороной, обратившейся в суд. То есть суду должны быть представлены доказательства, подтверждающие наличие условий для заочного рассмотрения дела, в частности:

Документальные данные, свидетельствующие о нахождении лица за границей;

Данные, подтверждающие уклонение его от явки в суд;

Сведения, подтверждающие, что это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу.

Кроме того, сторона должна обосновать исключительность случая для заочного рассмотрения уголовного дела.

Только при наличии указанных сведений в стадии предварительного слушания суд может решать вопрос о возможном рассмотрении дела в порядке заочного производства в судебном заседании.

В случае удовлетворения ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие подсудимого суд выносит соответствующее определение или постановление.

Рассмотрение дела по существу и судебное разбирательство в заочном производстве производятся в общем порядке проведения судебного заседания. Процедура рассмотрения уголовного дела отличается от обычной только тем, что подсудимый лишен возможности лично использовать свои права участника процесса. Это за него делает защитник.

Следует отметить, что в случае осуществления заочного правосудия по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, участие защитника в уголовном деле является обязательным. Тогда как заочное производство по уголовным делам о преступлениях небольшой или средней тяжести, осуществляемое по ходатайству подсудимого, не является основанием для обязательного участия защитника в процессе.

В случае если подсудимый, его законные представители или другие лица по их поручению не обеспечили участие защитника в уголовном процессе, участие защитника обеспечивается судом.

Некоторые авторы выделяют еще одну особенность заочного судопроизводства, это особый порядок установления личности подсудимого. В данном случае личность устанавливается по материалам уголовного дела, с привлечением близких родственников, супругов подсудимых, если таковые имеются Кукушкин П., Курченко В. Заочное судебное разбирательство //Система Консультант Плюс [Электронный ресурс]..

При рассмотрении дела в отсутствие подсудимого его показания, данные на предварительном следствии, по ходатайству сторон могут быть оглашены на основании п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ.

В случае возникновения вопросов, разрешение которых невозможно без подсудимого, препятствующих вынесению законного и обоснованного решения, суд по собственной инициативе, ходатайству прокурора или адвоката должен приостановить рассмотрение дела. А при обнаружении подсудимого - рассмотреть дело в обычном порядке.