також розділи " загальні положенняпро угоди", "Представництво. " Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 23.06.2015 N 25"Про застосування судами деяких положень розділу І частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації".
У російському цивільному законодавстві застосовуються поняття угоди та договору.
Під угодоюрозуміються дії та юридичних осіб, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільних та обов'язкових. Від двосторонньої угоди слід відрізняти односторонню угоду, для вчинення якої необхідно достатньо виразу однієї сторони (наприклад, складання довіреності).
У сфері міжнародного права найбільше значення з економічної погляду мають зовнішньоекономічні угоди.
Практика показала особливу необхідність ознайомлення російських учасників зовнішньоекономічних договорів із основними правовими умовами їх укладання. У міжнародному діловому обороті застосовується термін "договір міжнародної купівлі-продажу".
Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р. розуміє під ними товарів, укладені між сторонами, комерційні підприємстваяких у різних державах.
На практиці зустрічаються різні види угод:
- купівлі-продажу товарів у матеріальній формі (за такими угодами продавець зобов'язується передати товар у власність покупця у встановлені контрактом терміни та на певних умова покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму);
- з експорту та імпорту товарів;
- товарообмінні та компенсаційні угоди на безвалютній основі (одним із видів таких угод є бартерні угоди, що передбачають обмін узгоджених кількостей одного товару на інший; у такому договорі або вказується кількість взаємопоставлюваних товарів, або обумовлюється сума, на яку сторони зобов'язуються поставити товари).
До зовнішньоекономічним договорамналежать договори, що здійснюються в ході здійснення підприємницької діяльностіміж особами, комерційні підприємства яких у різних державах. Це може бути договори:
- фінансової оренди (лізингу);
- фінансування під відступлення грошової вимоги (факторинг);
- комерційної концесії(Франчайзинг);
- договори доручення та комісії;
- підрядні договори;
- договори (контракти) щодо надання технічного сприяння у будівництві підприємств, зі створення промислових комплексів та здійснення інших проектів, співпраці у виробництві окремих видівобладнання, проведення спільних конструкторських та науково-дослідних робіт;
- про використання винаходів та інших науково-технічних досягнень (ноу-хау);
- про передачу науково-технічної документації, інжинірингу та різні інші види зовнішньоекономічних угод.
У законодавстві РФ діяльність із здійснення угод у сфері зовнішньої торгівлі товарами, послугами, інформацією та інтелектуальною власністю визначається як зовнішньоторговельна діяльність (ст. 2 Закону про основи державного регулюваннязовнішньоторговельної діяльності 2003). Однак визначення договору чи правочину в законі не дається.
Особливу групу складають договори перевезення (морського, залізничного, повітряного, автомобільного).
Колізійні питання форми та утримання угоди
Угоди (контракти) укладаються російськими суб'єктами господарювання: юридичними і фізичними особами.
У торгових відносинах Росії із низкою країн такі угоди укладаються відповідно до умовами міжурядових угод.
У галузі міжнародної торгівлі особливо велике значення багатосторонніх конвенцій , насамперед
- Віденської конвенції 1980 р.
- різних документів, що містять уніфіковані норми,
- застосовуваних Загальних умов постачання товарів,
- міжнародних правил торгових термінів ІНКОТЕРМС та інших документів, розроблених Міжнародною торговою палатою,
- Принципів міжнародних комерційних договорівУНІДРУА.
Стосовно окремих видів договорів слід звернути увагу на міжнародні конвенції в галузі міжнародних перевезень, конвенції УНІДРУА 1988 р. про міжнародну фінансову оренду (лізинг) та про міжнародну поступку вимоги під дебіторську заборгованість (факторинг), а також на такі підготовлені Міжнародною торговою палатою уніфіковані документиза розрахунками, що здійснюються через банки, як Уніфіковані звичаї та практика для документарних акредитивів, Уніфіковані правила по інкасо, а також типові тексти комерційних угод.
У той самий час міжнародні угоди та інші документи міжнародного характеру охоплюють далеко ще не всі види договорів. Наприклад, явно недостатнім є регулювання за договорами підряду. Російські організації, укладаючи договори як підряду, а й позики і кредиту, возмездного наданняпослуг страхування, зберігання, доручення, комісії, агентські договориповинні виходити із національного регулювання. Можливості міжнародної уніфікаціїнебезмежні. По цілій низці питань стосовно основного договору міжнародної купівлі-продажу, не кажучи вже про інші види договорів, доводиться застосовувати внутрішнє право, а цього необхідно визначити, законодавство якого саме держави підлягає застосуванню. Необхідність визначення підлягає застосуванню права пояснюється лише тим, що у конкретному контракті неможливо передбачити всі ситуації та, відповідно, обумовити умови попри всі випадки, які можуть виникнути у майбутньому під час виконання договору.
Між державами СНД укладено низку багатосторонніх угод, що містять правила з питань постачання товарів У 1992 р. укладено Угоду про загальні умови постачання товарів між організаціями держав - учасниць Співдружності. Однак у ньому не міститься положень про застосовне до договорів сторін право з питань, не врегульованих у договорі. Правила визначення застосовного права містяться у Київській угоді 1992 р., у Мінської конвенції 1993 р. (Кишинівської конвенції 2002 р.).
Форма угоди
Під формою угоди розуміється спосіб вираження волевиявлення сторін. Угоди можуть здійснюватися у усній чи письмовій формах (простий чи нотаріальної), і навіть шляхом про конклюдентных дій, тобто. шляхом скоєння якихось дій, які свідчать про намір особи чи осіб укласти угоду. Недотримання встановленої законом форми угоди може призвести до її недійсність.
У сфері відносин у сфері міжнародного права до форми угоди можуть пред'являтися особливі вимоги. У російському законодавстві є загальні правила щодо застосування права до форми звичайних угод та спеціальні правила щодо зовнішньоекономічних угод.
У третій частині ДК РФ є кілька норм про застосування права щодо форми правочину. Дві з них (п. 1 та п. 3 ст. 1209) містять загальні правила щодо застосування права до угод, а одна (п. 2 ст. 1209) – спеціальні правила про форму зовнішньоекономічних угод.
Основна норма міститься у п. 1 ст. 1209. Вона говорить:
"1. Форма угоди підпорядковується праву місця її вчинення. Проте угода, вчинена за кордоном, не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо дотримано вимог російського права.
Правила, передбачені абзацом першим цього пункту, застосовуються до форми довіреності".
На підставі цього правила випливає, що форма угоди, вчиненої за кордоном, повинна відповідати або вимогам, встановленим правом місця вчинення правочину, або вимогам нашого закону.
Встановлення застосування до довіреностей таких самих вимог, як і до інших угод, відображає загальний підхід до довіреностей як одного з видів односторонніх угод.
Відповідно до п. 3 ст. 1209 "форма угоди щодо нерухомого майна підпорядковується праву країни, де знаходиться це майно, а щодо нерухомого майна, яке внесено до державний реєстру Російській Федерації, російському праву ".
Останнє правило має двосторонній характер, оскільки воно визначає застосовне правощодо форми угоди на не рухоме майно, що знаходиться як у Росії, так і за кордоном Це означає, що й воно було у Росії, то застосуванню підлягає російське право, і якщо там, то право держави його місцезнаходження. Однак із цього правила зроблено важливе вилучення: у разі, коли нерухоме майно внесено до державного реєстру в Росії, форма угоди щодо такого майна підлягає визначенню за російським правом, незалежно від того, де це майно перебуває.
Питання застосування права щодо форми зовнішньоекономічних угод вирішується в ДК РФ іншим чином.
Чинне законодавство виходить із правила, згідно з яким форма зовнішньоекономічних угод, в яких беруть участь наші організації та підприємці, має завжди визначатися лише за російським правом. (П. 2 ст. 1209 ГК РФ).
Наведене правило має строго імперативний характер. Зовнішньоекономічні договори повинні укладатися у письмовій формі. Обов'язковість письмової форми та його недійсність за недотримання такої форми було встановлено ДК РФ (ст. 162). Це правило діє щодо зміни, продовження чи розірвання договору. Відповідно до чинного цивільного законодавства договір у письмовій формі може бути укладений шляхом складання одного документа, підписаного сторонами, а також шляхом обміну документами через поштовий, телеграфний, телетайпний, телефонний, електронний або інший зв'язок, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором ( п. 2 ст.434 ЦК).
Віденська конвенція виходить з того, що не потрібно, щоб договір укладався або підтверджувався у письмовій формі або підкорявся цій вимогі щодо форми. Наявність договору може доводитись будь-якими засобами, включаючи показання свідка(Ст. 11). Проте відповідно до ст. 96 Конвенції держава, законодавство якої вимагає, щоб договори купівлі-продажу укладалися або підтверджувались у письмовій формі, може зробити заяву про нездатність положення Конвенції, що допускає використання іншої форми для тих випадків, коли одна із сторін договору має своє комерційне підприємство у цій державі.
Особливо слід зупинитись на питанні про порядок підписання зовнішньоторговельних угод. Порядок підписання зовнішньоторговельних угод підлягає застосуванню у Росії лише у випадках, передбачених установчими документами (статутами, положеннями) відповідних російських учасників зовнішньоторговельних угод.
Форма довіреності
Під довіреністю розуміється письмове уповноваження, що видається однією особою іншій для представництва перед третіми особами. У сфері міжнародного права довіреності мають велике практичне значення. В одній країні можуть видаватися довіреності на вчинення якихось дій в іншій країні (придбання чи відчуження майна, отримання грошових сум, розпорядження у банку, участь у засіданні органів юридичної особи тощо). У таких випадках необхідно встановити, право якої держави має застосовуватися до довіреностей, зокрема, визначення дійсності довіреності, виданої за кордоном.
Довіреність із правової точки зору - це так звана одностороння угода.
Відповідно до ст. 1217 ДК РФ "до зобов'язань з односторонніх угод, якщо інше не випливає із закону, умов або істоти правочину або сукупності обставин справи, застосовується право країни, де знаходиться місце проживання або основне місце діяльності сторони, приймає він зобов'язанняпо односторонній угоді.
Термін дії довіреності та підстави її припинення визначаються за правом країни, де було видано довіреність".
Щодо права, що підлягає застосуванню до форми довіреності, спеціальне правило встановлено в абзаці другому п. 1 ст. 1209. У цьому правилі передбачено, що до форми довіреності як односторонній правочині застосовуються ті ж положення, що і до угоди взагалі, і саме що "форма правочину підпорядковується праву місця її вчинення".
Питання дійсності довіреності, виданої французької фірмою у Парижі, потім заперечувався з посиланням на невідповідність вимогам російського законущодо форми довіреності. Справа розглядалося в Росії як у МКАС, так і в . МКАС вирішив цей спір на підставі норм французького права як права сторони місця видачі довіреності (рішення у справі N 264/1992). Судова колегіяпо цивільним справамМосміськсуду у своїй Ухвалі від 13 червня 1996 р. також дійшла висновку про те, що вимоги до довіреності, виданої в Парижі (Франція), згідно з п. 3 ст. 165 Основ 1991 р. визначаються не російським, а французьким законодавством.
Сучасна практика МКАС виходить з того, що довіреність, видана юридичною особою як одностороння угода підпорядковується загальним правилам про ці угоди. Обсяг зазначених у ній повноважень не повинен виходити за межі юридичної особи, яка її видала.
Питання щодо довіреностей мають практичне значення для забезпечення ефективного захиступрав та інтересів громадян та юридичних осіб у Російській Федерації, а також російських громадян, організацій та державних органівза кордоном. До довіреностей застосовуються положення цивільного законодавствапро договір представництва, а щодо представництва у суді діють положення цивільного процесуального законодавства.
Як приклад пошлемося на справу про Російському домінауки та культури в Берліні за позовом Уряду РФ проти німецького товариства з обмеженою відповідальністю щодо довіреностей, що видаються нібито від імені Уряду РФ. Німецький суд звернув увагу, що одна з них була забезпечена лише печаткою Міністерства друку та інформації РФ, а не печаткою Уряду. Тому від початку було неясно, чи видані відповідні документи справді від імені Уряду РФ. Підпис також була завірена нотаріусом, а забезпечена лише підтверджуючою відміткою головного спеціаліста Управління кадрів і печаткою Міністерства друку та інформації РФ, що знову-таки, на думку суду, говорить проти того, що підпис був зроблений від імені Уряду Росії. При розгляді цієї справи касаційної інстанціїв Верховний судЗемлі Берліна німецький відповідач мотивував свою позицію так: якщо тодішній міністр друку та інформації РФ і не мав повноважень для підписання документів з погляду російського законодавства, то треба виходити з того, що німецькому праву відоме поняття "здаються повноваження". Російська сторона виходила з того, що нічого подібного в нашому законодавстві немає. Суд із нашою позицією погодився.
У певних випадках в Російській Федерації від іноземців потрібно обов'язкове подання довіреностей (наприклад, під час ведення справ щодо отримання в Росії патентів). В інших випадках у Російській Федерації видаються довіреності, призначені для здійснення дій за кордоном.
Російське законодавство встановлює, що консул без довіреностей здійснює функції з представництва. Відповідно до ст. 29 Консульського статуту СРСР "консул має право без особливої довіреності представляти в установах держави перебування громадян СРСР, якщо вони відсутні і не доручили ведення справи будь-якій іншій особі або не в змозі захищати інтереси з інших причин. Це представництво триває доти, доки які не призначать своїх уповноважених або візьмуть він захист своїх правий і інтересів " .
Відповідно до ст. 43 Кишинівської конвенції 2002 р. форма та термін дії довіреності визначаються за законодавством Договірної Сторони, на території якої вона видана. Така довіреність з нотаріально завіреним перекладом на мову сторони, на території якої вона використовуватиметься, або на російську мову приймається на територіях інших сторін без будь-якого спеціального посвідчення.
Поняття угоди у МПП. Поняття та ознаки зовнішньоекономічної угоди
Форми угод у МПП
Колізійно-правове регулювання угод у МПП
Автономія волі та застосовне право в угодах міжнародного характеру
Питання №1.
У доктрині та нормах МПП для позначення договірних зобов'язань використовуються 2 терміни: угоди та договори. Термін угода використовується, коли йдеться про будь-які угоди, включаючи договори, і коли йдеться про односторонні угоди. В інших випадках використовується термін договір. Сучасне російське зак-во відмовилося від панівних раніше термінів – зовнішньоекономічна угода та зовнішньоторговельна угода. І лише один раз ДК використовує поняття зовнішньоекономічна угода, встановлюючи спеціальні правила у її оформленні (п.2 ст.1209 ЦК).
Колізійні норми визначають застосовне право до будь-яких угод та договорів, у тому числі і до зовнішньоекономічних.
У міжнародній практиці термін зовнішньоекономічна угода, зазвичай, немає, більш уживані поняття міжнародна комерційна угода, міжнародний комерційний договір.
Правове регулювання зовнішньоекономічних угод має власну специфіку:
Спеціальні правила встановлені для оформлення таких угод
Значна вага у їхньому регулюванні належить міжнародним договорам
У сфері міжнародних комерційних договорів широко застосовуються звичаї та правила міжнародної торгівлі
Склався в міжнародній практиціособливий механізм розгляду спорів із зовнішньоекономічних угод. Учасники угоди самі визначають, в якій країні та в якому арбітражі розглядатиметься суперечка
Зовнішньоекономічна угода на відміну інших міжнародних угод опосередковує підприємницьку діяльність у сфері приватноправових відносин. Як іноземного елемента, наявність якого необхідне і достатньо, для віднесення угоди до зовнішньоекономічної, виділяється критерій місцезнаходження комерційних підприємств сторін різних країнах.
Зовнішньоекономічна угода це угода, що опосередковує підприємницьку діяльність у сфері міжнародних цивільних відносин, що здійснюється між сторонами, комерційні підприємства яких перебувають біля різних гос-в. Під місцем знаходження комерційних підприємств розуміється місце здійснення регулярних ділових операцій. Як додаткові ознаки, що характеризують угоду як зовнішньоекономічну, виділяють:
Експортно-імпортний характер операцій, що у основі угоди.
Для одного учасника – валюта буде іноземною як засіб платежу
Вирішення спорів щодо зовнішньоекономічних угод постійно діючими або разовими органами міжнародного комерційного арбітражу
У науковій літературі як єдине поняття пропонується використання терміна «міжнародна угода» або «угода міжнародного характеру». До таких угод можуть належати як зовнішньоекономічні угоди, а й міжнародні некомерційні угоди, обтяжені іноземним елементом.
Питання №2.
У МПП здавна склалося правило, що підпорядковує форму угоди закону місця її вчинення. У силу того, що місце вчинення правочину може мати випадковий характер, згодом сформувалося інше правило, що підпорядковує форму правочину праву країни, яке регулює саме зобов'язання, що випливає з правочину. Отже, альтернативою закону місця вчинення правочину став закон, що регулює суть відносин.
В даний час lex causa широко застосовується, а прив'язка до закону місця здійснення угоди збереглося або як альтернативна або додаткова прив'язка. Наприклад, за швейцарським законом про міжнародне приватне право, договір вважається укладеним у належній формі, якщо вона відповідає праву застосовного договору або праву місця укладання договору.
У закріплено традиційне правило, що відсилає визначення форми угоди, до права держави, де вона була вчинена. Одночасно встановлюється додаткова прив'язка. Досить якщо форма угоди, вчиненої за кордоном, відповідатиме російському праву. Це є основним у регулюванні форми угод і поширює свою дію на односторонні угоди довіреності. Одночасно в російському зак-ві встановлюються і винятки із загального правила:
Стосується форми зовнішньоекономічних угод за участю російських осіб. Такі угоди здійснюються у письмовій формі незалежно від місця їх вчинення. Для застосування названого правила правочин повинен мати певний суб'єктний склад. Однією зі сторін угоди має бути російське ЮЛ чи ІП, особистим законом якого є російське право. Зовнішньоекономічна угода за участю російських осіб повинна полягати у письмовій формі під страхом її недійсності
Стосується форми угод із нерухомістю. Угоди з нерухомістю оформляються за правом країни, де це майно перебуває. Форма угоди щодо нерухомого майна, внесеного до державного реєстру, визначаться за російським правом. За конвенцією СНД форма угоди прив'язується до закону місця її вчинення або закону місцезнаходження нерухомого майна
Питання №3. Колізійне регулювання угоди.
У МПП давно склалося правило, що відносини сторін по угоді можуть регулюватися правом, обраним самими учасниками угоди. Учасники договору можуть вільно обирати право, яке регулює їх зобов'язальні відносини.
У деяких країнах можливість такого вибору обмежена вимогою локалізації договору. Зокрема право, яке застосовується до договору, може бути не будь-яким, а лише певним чином із договором пов'язане. Цей зв'язок може виявлятися через місце укладання договору, місце його виконання, через місце знаходження предмета договору.
У російському праві таких обмежень немає. Єдина вимога полягає в тому, щоб воля сторін була прямо виражена або з усією очевидністю випливала з обставин справи чи умов самого зобов'язання. Суд не повинен домислювати зміст волевиявлення сторін. Він приймає тільки такий вибір, який виразно і недвозначно випливає з угоди сторін.
У судовій практиці окремих країн, коли воля учасників договору прямо не виражена або виражена неоднозначно, обговорюється гіпотетична (передбачувана) воля, за допомогою якої може бути визначене право.
Учасники договору можуть здійснити вибір права після укладення договору. Такий вибір матиме зворотну силу.
Окремі частини договору можуть підпорядковуватися дії різних правих систем.
Не завжди російський закон допускає вибір сторонами права, що застосовується до договору. Так, при установі ЮЛ з іноземною участю, до договору про його створення застосовується право країни, в якій ця особа підлягає установі.
Якщо сторони не зробили вибору, в МПП існує система додаткових колізійних прив'язок, за допомогою яких ця умова, що відсутня в договорі, може заповнюватися.
Закон, з яким правовідносини найбільш тісно пов'язані.Для уточнення цієї формули використовується презумпція. Однією є закон країни продавця. За відсутності угоди сторін вирішальним вважається право країни, де проживає чи здійснює своєї діяльності продавець. Щодо окремих видів договорів використовуються інші презумпції тісного зв'язку:
Договір будівельного підряду, договір підряду виконання проектних, вишукувальних робіт підпорядковується праву держави, у якій створюються передбачені договором результати
Договір простого товариства підпорядковується праву країни, в якій провадиться діяльність товариства
Договір укладені на аукціоні, за конкурсом чи бірже підпорядковується закону места проведення аукціону, конкурсу або закону місцезнаходження біржі
Договір предметом, якого є нерухоме майно, підпорядковується закону місцезнаходження такого майна
Закон місця укладання угоди.В даний час, коли більшість договорів укладається між відсутніми суб'єктами за допомогою різних засобів технічної комунікації, визначити місце вчинення правочину буває важко. Цим пояснюється відсутність широкого застосування цієї формули у вітчизняному зак-ві. Єдиний раз ЦК звертається до цієї формули в абз.2 ст.1217 ЦК. За законом місця вчинення правочину визначається термін дії довіреності та підстави її припинення. Але у нормах міжнародних договорів можна зустріти використання цієї формули. Ст.41 конвенції СНД підпорядковує правничий та обов'язки сторін з угоді праву місця її скоєння, якщо інше визначено угодою сторін.
Окрему правову регламентацію отримали договори за участю споживачів. Предметом таких договорів є рухомі речі, роботи чи послуги. Вони використовуються, купуються або замовляються для особистих, сімейних, домашніх та інших подібних потреб, не пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності. Т.к. споживач слабка сторона у таких відносинах, до договору про його участь застосовуються імперативні норми права країни, в якій він проживає, за наявності хоча б однієї з наступних умов:
Споживач отримав оферту або вчинив дію, необхідну для укладання договору, у країні свого місця проживання
Споживач здійснив замовлення роботи, товару, послуги у країні свого місця проживання.
Замовлення було зроблено в іншій країні, але її відвідування було ініційоване продавцем з метою спонукати до укладення договору
Т.ч. Наявність хоча б однієї з перерахованих умов дозволяє застосувати до договору за участю споживача право країни його місця проживання, навіть якщо в силу принципу автономії волі сторони обрали інше право.
Розглянуте правило не застосовується щодо:
Договори перевезення за участю споживача. Зобов'язання щодо перевезення, як правило, зачіпають кілька правових систем, і такий договір підпорядковуватиметься закону країни перевізника
Щодо договору підряду або договору на надання послуги, коли їх виробництво та споживання пов'язане з країною місцезнаходження підрядника або послугодавця, за винятком договорів у сфері туристичного обслуговування
Т.ч. право, що застосовується до договору, може бути обране або самими учасниками договору або визначено за допомогою колізійних норм. Цей правопорядок буде компетентним:
Витлумачити договір
Визначити права та обов'язки його сторін
Встановити механізм виконання та відповідальність
Підстави та порядок припинення договору
Підстава та наслідки недійсності договору
Право застосовне до угоди регулювання істоти відносини називається зобов'язальним статутом угоди.
Питання №4.
Західноєвропейська доктрина розглядає автономію волі як інститут МПП, що є системою правових норм, що регулюють відносини пов'язані з можливістю і порядком вибору сторонам застосовного права.
Автором теорії автономії волі сторін є французький юрист Шарль Дюмулен. Незважаючи на повсюдне визнання інституту, існують теорії, що його заперечують. Прибічники однієї стверджують, що це інститут опосередковує придбання приватними особами правотворчої функції д-ви. Прибічники інший відмовляють інституту автономії волі у праві існування, т.к. застосовне право має визначатися не самими учасниками правочину, а компетентним органом розглядати спір.
У дореволюційної Росії автономія волі сторін у угодах міжнародного характеру не визнавалася і законодавчо не була закріплена. У радянську епоху допускалося встановлення сторонами застосовного права лише договору укладеному там. В основах 1961 та 1991 років принцип автономії волі сторін уперше отримав нормативне закріплення. Норми інституту автономії волі знайшли широке застосування у сфері цивільно-правових договірних відносин, хоча у більшості д-в цей принцип регулює трудові відносини, шлюбно-сімейні відносини.
У МПП РФ принцип автономії волі цей один із колізійних почав договірного права. Хоча щодо сутності автономії волі висловлюються різні думки:
Принцип автономії волі це обирається національним правом особливий спосіб регулювання договірних відносин із іноземним елементом. Він покликаний усувати колізії різних правопорядків
Автономія волі сторін це один із проявів основних принципів регулювання цивілістичних відносин, окремий випадок вираження вільного розсуду сторін
Обрання сторонами компетентного правопорядку передбачає укладання угоди про право. Така угода може міститися в тексті самої угоди як одна з її умов або окремий документ. Особливістю угоди є її автономність чи юридична самостійність. Недійсність угоди не тягне за собою недійсності договору, який цим правом повинен був регулюватися. За відсутності прямо вираженої волі сторін суд вирішує питання наявності угоди, даючи оцінку поведінки сторін і аналізуючи всю сукупність обставин справи. Так воля учасників договору може бути мовчазною:
систематичне оформлення угод відповідно до вимог зак-ва певного д-ви
на наявність угоди може вказувати листування сторін, у якій йдеться про норми права певного д-ви
Не є угодою про право арбітражне застереження, як умова про вибір виду арбітражу і місця проведення арбітражного розгляду. Не є угодою про застосовне право угоду сторін про виключення застосування договору певної правої системи.
Кожна правова системазнає і низку обмежень для вільного вибору застосовного права:
Необхідність обліку та застосування як імперативних норм права країни, яке обрано сторонами, так і імперативних норм права третьої сторони, яка має тісний зв'язок із договором. Дія таких імперативних правил може бути усунуто чи обмежено сторонами. Це правила щодо оформлення угод, це договори за участю споживачів, норми пов'язані з оформленням заповіту
Необхідність наявності зв'язку обраної правової системи із договором (принцип локалізації договору). У РФ такого обмеження немає.
Заборона здійснювати обхід закону. Обхід закон це становище, коли особи, які не бажають підкорятися дії тієї правової системи, яка повинна застосовуватися до їхніх взаємин, штучно створюють умови для застосування до їхніх відносин будь-якої іншої вигіднішої для них. Фіксує та усуває обхід закону суд, визначаючи яка правова система штучно виключена
Застереження щодо публічного порядку.
1. Зовнішньоекономічні угоди.Під зовнішньоекономічною угодою розуміється угода, що здійснюється під час підприємницької діяльності суб'єктами цивільних правовідносин, комерційні підприємства яких перебувають біля різних держав. Така угода виходить межі приватного правничий та підпадає під дію публічно-правових норм, унаслідок чого накладає її суб'єктів додаткові обов'язки.
Необхідною та достатньою умовою для кваліфікації угоди як зовнішньоекономічної є виявлення двох кваліфікуючих ознак:
1) різне знаходження комерційних підприємств<1>контрагентів. Якщо в особи кілька комерційних підприємств (наприклад, філії у різних країнах), то для кваліфікації угоди необхідно використовувати принцип тісного зв'язку якогось комерційного підприємства з конкретною угодою;
———————————
<1>Під комерційним підприємством розуміється центр ділової активності суб'єкта підприємницької діяльності, та територія, де він здійснює свою господарську діяльність(або її частина).
2) зв'язок угоди з підприємницької діяльності, що передбачає взаємоспрямоване волевиявлення контрагентів для досягнення підприємницької мети.
Відсутність будь-якої ознаки тягне за собою неможливість кваліфікації угоди як зовнішньоекономічної, незалежно від її предмета, ціни, валюти зобов'язання або інших умов.
Зовнішньоекономічні угоди поділяються на види відповідно до критеріїв класифікації цивільно-правових угод. Як специфічний критерій виступає правова мета угоди, у зв'язку з чим зовнішньоекономічні угоди поділяються на: 1) зовнішньоторговельні угоди, створені задля транскордонний обмін товарами, роботами, послугами, і навіть результатами інтелектуальної діяльності; 2) інвестиційні угоди, створені задля фінансування реалізації проектів, з метою отримання прибутку у майбутньому.
2. Форма угодивизначається як матеріальними, і колізійними нормами, ще, необхідно враховувати російські імперативні норми.
Форми угоди міститься у договорах як загального характеру, і присвячених окремим видам зобов'язань. При цьому такі договори можуть передбачатися як диспозитивні правила.<1>, і імперативні вимоги (зокрема переліку умов)<2>для форми угоди. Особливо слід зазначити Конвенцію про електронні повідомлення<3>, що розширює традиційне розуміння письмової форми правочину.
———————————
<1>Конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (Відень, 11 квітня 1980; набула чинності для РФ з 1 вересня 1991) (далі - Віденська конвенція 1980).
<2>Конвенція ООН про визнання і виконання іноземних арбітражних рішень(Нью-Йорк, 10 червня 1958; набула чинності для РФ з 22 листопада 1960); Конвенція для уніфікації деяких правил, що стосуються міжнародних повітряних перевезень (Варшава, 12 жовтня 1929; набула чинності для РФ з 18 листопада 1934).
<3>Конвенція ООН про використання електронних повідомлень у міжнародних договорах(Нью-Йорк, 23 листопада 2005 р.; набула чинності для РФ з 1 серпня 2014 р.).
Колізійні нормипідпорядковують форму правочину праву тієї держави, де вона була вчинена. Такий підхід фіксується і в міжнародних джерелах, та в актах національного права. У ст. 1209 ЦК введено кумулятивні правила, що дозволяють залишити угоду в силі з точки зору її форми за дотримання вимог або права місця укладання угоди, або права, що застосовується до цієї угоди, або права, обраного сторонами.
У зв'язку з юридичною специфікою угоди питання форми може підпорядковуватися субсидіарним колізійним правилам. Так, форма споживчої угоди підпорядковується закону споживача, форма угоди з нерухомістю - праву місця знаходження цього майна, а угода щодо майна, внесеного до державного реєстру, повинна здійснюватися за формою, встановленою державою, в реєстр якої робиться запис у зв'язку з цією угодою.
Імперативні нормищодо форми угоди пов'язані із застосуванням до угоди норм суспільного характеру. Так, зокрема, валютне законодавство вимагає супроводу зовнішньоекономічної угоди особливим документом(крім договору) - паспортом зовнішньоекономічної угоди<1>.
———————————
3. Право, застосовне до договору,діє щодо питань зобов'язального статуту, під яким розуміються межі дії права, що підлягає застосуванню до договірного відношення.
Сфера зобов'язального статуту включає:тлумачення договору; права та обов'язки сторін договору (у тому числі відносини у зв'язку з відсотками); виконання та припинення (у тому числі шляхом заліку) договору; наслідки невиконання (або неналежного виконання), а також недійсність договору; можливість відступлення права вимоги за договором. Крім того, ЦК відносить до сфери зобов'язального статуту питання позовної давності та у деяких випадках форму договору та перехід ризику випадкової загибелі.
Матеріально-правоверегулювання окремих видів договорів міститься у міжнародних угодах<1>. Також існує можливість застосування неправових засобів (звичаї, проформи, lex mercatoria).
———————————
<1>Наприклад, Конвенція про міжнародний фінансовий лізинг (Оттава, 28 травня 1988; набула чинності для РФ з 1 січня 1999); Конвенція з міжнародних факторингових операцій (Оттава, 28 травня 1988 р.; набула чинності для РФ з 1 березня 2015 р.) та ін.
Колізійний аспектдозволяє визначити право, що застосовується до договору, за допомогою однієї з прив'язок, що діють як основне та субсидіарне правила: закон автономії волі сторін та закон найтіснішого зв'язку.
Основне правило - автономія волі сторін, заснована на принципі свободи договору.Різновиди цього правила характеризують межі розсуду сторін. Відносна автономіядозволяє здійснювати вибір застосовного права виходячи з принципу тісного зв'язку (за будь-яким із існуючих критеріїв) договору та обраного правопорядку. Абсолютна автономія не містить обмежень, сторони можуть обрати будь-яке існуюче право. Цивільний кодексґрунтується на абсолютній автономії, дозволяючи сторонам обирати право не лише для договору, але й для його окремих частин.
У тому випадку, якщо вибір правопорядку не здійснено (визнано недійсним), договірні відносини регулюються правом, що визначається за допомогою закону найтіснішого зв'язку. У Росії її як критерію тісного зв'язку договору з правопорядком будь-якої держави використовується принцип характерного виконання. В силу даного принципудоговірні відносини підпорядковуються праву тієї держави, де знаходиться місце проживання (якщо стороною договору є фізична особа) або основне місце діяльності (комерційне підприємство для суб'єктів, які здійснюють підприємницьку діяльність) тієї сторони за договором, що здійснює виконання, спрямоване на досягнення правової метицього договору. У договорах, спрямованих на передачу речових прав на майно (у тому числі купівля-продаж, оренда, позика тощо), як таку сторону виступатиме суб'єкт, який передає речове право на предмет договору (продавець, орендодавець тощо) .). У договорах на виконання робіт та надання послуг як така сторона виступає сторона, яка реалізує мету договору своїми активними діями (підрядник, виконавець, зберігач тощо).
Можуть бути передбачені субсидіарні колізійні правила, що передбачають особливості вибору права права щодо окремих видів договорів, у тому числі якщо договір так чи інакше пов'язаний з об'єктами нерухомості, він традиційно підпорядковується праву місцезнаходження цієї нерухомості; договір про спільної діяльності(у тому числі у формі заснування юридичної особи) підпорядковуватиметься праву тієї країни, де передбачається здійснення цієї діяльності. Також ДК встановлює особливі правила договору з участю споживача, окремих аспектів відносин страхування та інших.
4. Угода про вибір застосовного праває договір сторін договору про підпорядкування своїх відносин (цілком або в частині) нормам правопорядку будь-якої держави. Істотною умовоютакої угоди є предмет — зобов'язання сторін контракту підпорядковуватися вимогам та нормам обраного ними правопорядку, зокрема у разі виникнення спорів у зв'язку з їхніми контрактними відносинами.
Угода про вибір застосовного права має підпорядковуватися таким вимогам:
1) зроблений вибір має бути чітким та однозначним. Не означає обов'язок прямо називати застосовне право, може бути передбачені критерії визначення застосовного права, дозволяють здійснити однозначний вибір у конкретній ситуації (наприклад, право країни відповідача);
2) може бути обраний тільки існуючий правопорядок,тобто. обирати нечинне право, зокрема право зниклої держави, не можна. Водночас допускається вибір права невизнаної держави;
3) угода має передбачати вибір права, але не закону,тобто. сторони що неспроможні підпорядкувати свій договір дії окремих нормативних актів тій чи іншій правової системи;
4) не можна «заморожувати» дію права, до договору застосовуватиметься право, що діє на момент розгляду спору (момент встановлення змісту іноземної правової норми);
5) вибір не повинен обмежувати інтереси «слабкої» сторони договору, третіх осіб, а також суперечити строго імперативним нормам країни суду;
6) вибір сторін має допускатися колізійними нормами країни суду.
Угода про вибір застосовного права має бути укладено у письмовій формі під загрозою його нікчемності. Воно може існувати як у вигляді окремої угоди, так і у вигляді застереження до контракту. Незважаючи на відносно автономний характер такої угоди, слід на увазі, що при зміні осіб в основному зобов'язанні її дія зберігається.
5. Акцесорні зобов'язання,носять забезпечувальний характер<1>, часто супроводжують транскордонні відносини
———————————
<1>В іноземне правоакцесорні зобов'язання називаються також залежними правовими угодами, додатковими зобов'язаннями, додатковими зобов'язаннями задля забезпечення договору, і навіть побічними правами.
Матеріально-правове регулюванняУніверсального характеру відсутня. Єдині норми створені для відносин морської застави<1>, положення про акцесорні угоди діють для окремих видів договорів<2>. Для деяких угод угод зустрічаються рекомендаційні акти.
———————————
<1>Конвенція про морські застави та іпотеки (Женева, 6 травня 1993 р.; набула чинності для РФ з 5 вересня 2004 р.).
<2>Наприклад, Конвенція про міжнародні гарантії щодо рухомого обладнання (Кейптаун, 16 листопада 2001 р.; набула чинності для РФ з 1 вересня 2011 р.) та ін.
Колізійний аспект.У Росії її відсутні спеціальні норми, визначальні право, застосовне до акцесорним угодам, що тягне застосування загальних правил: закону автономії волі сторін чи закону тісного зв'язку.
Для визначення застосовного права до забезпечувальних угод за законом тісного зв'язку застосовують два підходи: застосування самостійних колізійних прив'язок або підпорядкування праву, застосовуваному до основного зобов'язання. У Росії встановлені самостійні колізійні правила для відносин поруки та застави (п. 2 ст. 1211 ЦК, ст. ст. 424, 425 КТМ): за відсутності угоди сторін про застосовне право належний правопорядок визначається на основі критерію характерного виконання. Таким чином, для поруки застосовним виявляється право поручителя, а застава загальному правилупідпорядковується праву заставника. Але є й субсидіарні правила для заставних відносин. Тож якщо предметом застави виявляється нерухомість, то застосовним стає право країни перебування цього майна чи його державної реєстрації(Ст. 1213 ЦК, ст. 425 КТМ). Якщо ж предмет застави – це грошові коштина банківському рахунку, то застосовне право визначатиметься за знаходженням комерційного підприємства банку, що обслуговує банківський рахунок.
Обов'язковим статутом не охоплюються відносини щодо видачі довіреності => дані відносини регламентуються спеціальними правовими нормами, що становлять статут представництва .
Законодавство РФ не передбачає колізійних норм, що застосовуються до відносин представництва. Зазвичай такі відносини охоплюються конструкцією договору доручення. Разом з тим, довіреність спрямована на регулювання зовнішніх відносин представництва та відповідно до договору не охоплюється.
Ст. 1209 ЦК України містить спеціальні правила, що стосуються довіреності:
ü форма та термін дії довіреності, підстави припинення – визначаються по праву місця її вчинення.
ü довіреність, видана за кордоном, не м.б. визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо форма відповідає вимогам російського права.
Правила щодо форми довіреності містяться і в МД:
Кишинівська конвенція 2002 р. – закріплює закон місця скоєння довіреності, але говорить про те, що довіреність буде вважатися дійсною, якщо дотримано вимог законодавства тієї країни, на території якої вона використовуватиметься.
Правила ст. 1209 не стосуються обсягу повноважень представника. Сучасна практика МКАС виходить з того, що довіреність, видана ЮЛ, повинна підпорядковуватися загальним правилам про угоди (принцип найтіснішого зв'язку), якщо довіреність видана від імені ФО – то обсяг повноважень представника визначається особистим законом ФО, який видав довіреність. Це правило закріплено у ст. 1217 ЦК.
До довіреностей повинні застосовуватися положення цивільного та цивільно-процесуального законодавства. Одночасно слід пам'ятати, що відповідно до консульським статутом , консул має право без довіреності представляти інтереси своїх громадян, якщо вони не в змозі захистити свої інтереси з якихось причин.
Договір міжнародної купівлі - продажу
Договір міжнародної к-пфактично є угоду про надання товарів певного виду у власність покупця, укладене між сторонами, комерційні підприємства яких знаходяться на території різних держав, при цьому національна приналежність сторін не має значення. Основний документ, який регулює договір - Конвенція ООН 1980р. про договори міжнародної к-п.
Ст.1 Конвенції під міжнародними договорами к-п товаріввизначає такі договори, які укладаються між сторонами, комерційні підприємства яких перебувають у різних державах і навіть ці д-ви є договірними, чи коли згідно колізійним нормам застосовним є право договаривающегося д-ви. Якщо гос-во є договором, то конвенція стає частиною права держави, що у конвенції. У зв'язку з цим, якщо комерційні підприємства продавця і покупця розташовані в різних країнах і при цьому жодна з них не бере участі в конвенції, але сторони обрали як право учасника конвенції, що застосовується, то такий договір регулюватиметься нормами конвенції.
Конвенція встановлює сферу своєї дії із т.зр. видів товарів, на яких вона не поширюється: товари, придбані для особистого, сімейного або домашнього користування, товари, придбані з аукціону, товари, придбані в силу закону або в порядку виконавчого провадження, к-п ціннихпаперів, електроенергії, суден водного та повітряного транспорту.
Кожна угода міжнародної к-п має самостійне юридичне значення, права та обов'язки сторін встановлюються виключно за згодою між сторонами, тому на практиці доцільно вдаватися до чітких формулювань умов угоди.
Загальна характеристикаправ та обов'язків сторін представлена в частині 3 Конвенції, зокрема, встановлено, що продавець зобов'язаний поставити товар до зазначеної в договорі дати, а також передати документи, що належать до товару, та право власності на товар. Крім того, товар, що поставляється, повинен відповідати вимогам договору за якістю, кількістю і описом.
Ст.36 Конвенції встановлює, що продавець несе отв-сть за будь-яке невідповідність товару, крім випадків, коли покупець знав чи не міг не знати про таку невідповідність. У цьому за загальним правилом невідповідність товару дб встановлено момент переходу власності на покупця. Продавець зобов'язаний передати право власності на товар. При цьому момент переходу права власності залежатиме від положень договору та чинних правових систем. Обгрунтовуючи право покупця вимагати відшкодування збитків, Конвенція запроваджує поняття "істотне порушення договору" (ст.46,49). При цьому під порушенням договору ст.25 розуміє невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань, суттєве порушення договору виникає за наявності шкоди, за умови, що постраждала сторона значною мірою позбавляється того, на що розраховувала під час укладання договору. У практиці сформувалося таке розуміння значною мірою – неможливість виконання кінцевої мети договору. Продавець також має право заявити про розірвання договору за наявності суттєвих порушень з боку покупця.
Ст.74 Конвенції дає аналіз поняття збитків. В даному випадкузбитки трактуються як сума, що дорівнює збитку, включаючи втрачену вигоду, але такі збитки не можуть перевищувати шкоди, яку сторона, що порушила договір, передбачила або дб передбачати в момент укладання договору як можливий наслідок порушення з обов'язковим урахуванням обставин, про які така сторона знала або дб знати.
Крім основних обов'язків покупця на нього мб покладено інші зобов'язання, зокрема - оглянути або зберегти товар, інформувати продавця про хід виконання договору тощо. . Положення Конвенції не вимагають, щоб договір укладався у письмовій формі, причому ст.11 Конвенції вказує, що наявність договору може доводитися будь-якими засобами, включаючи свідчення. Для Росії це становище діє з застереження, досконалої при приєднанні. У цілому нині положення ВК можуть поширюватися на різновиду договору к-п, крім угод, перелічених у ст.2.
Крім конвенції діє низка інших джерел, що регламентують договір міжнародної к-п товарів, по-перше, це Загальні умови постачання РЕВ (Рада економічної взаємодопомоги), в даний час Умови діють у редакції 1988р., вперше були розроблені в 1957р. Ці Загальні умови постачання створили спільний правовий режимвзаємного зовнішньоторговельного постачання у країнах-учасницях. Фактично дані Умови були переліком основних умов, які доцільно включати до договорів. По суті, це було те, що сьогодні ми називаємо типовою формоюдоговору. На основі Загальних умов між окремими членами РЕВ укладалися двосторонні угоди. СРСР уклав такі угоди з Болгарією, Угорщиною, НДР, Кубою, Польщею та Чехословаччиною. Відповідно, в даний час, починаючи з 28.06.1991 РЕВ скасовано. У протоколі про скасування РЕВ гос-вам було надано право визначити порядок застосування документів РЕВ. У зв'язку з цим зафіксовано неоднаковий підхід окремих країн до порядку застосування цього документа. Для Росії діє факультативний порядок.
З т.зр. порівняльного аналізуз ВК можна зазначити таке: по-перше, відрізняються сфери застосування цих документів, зокрема Загальні умовипостачання застосовуються до договорів к-п за участю ФО. По-друге, Конвенція на відміну Загальних умов поставок застосовна до договорів між партнерами однієї національності, за умови, що комерційні підприємства перебувають у різних гос-вах. По-третє, Загальні умови постачання застосовуються до постачання всіх видів товарів, крім того, загальні умови постачання також застосовуються до постачання товарів, якщо зобов'язання сторони в основному полягає у виконанні роботи.
Загальні умови постачання складаються з преамбули і включають 122 параграфи. Загалом регулюються такі питання: укладання, зміна та припинення контракту, базис та строки поставки, технічна документація, правничий та обов'язки сторін, порядок платежів, отв-сть, претензії та арбітраж, позовна давністьта застосовне право.
Крім Загальних умов постачання міжнародній сферіприймаються двосторонні угоди, які мають загальну назву "торговельні договори" . Для Росії діє 130 таких договорів.
Крім обов'язкових документів, існує досить великий блок неправових засобів регулювання договору к-п. Насамперед, сюди відносяться торгові традиції.
Інкотермс- міжнародні правила тлумачення торгових термінів. Вперше був опублікований МТП в 1936. Терміни, що містяться в Інкотермс, включають базисні умови поставок, які обумовлюють розподіл прав і обов'язків між продавцем і покупцем при укладанні і виконанні договору. У всіх термінах базисні умови поставок згруповані за 10 основними напрямками в такий спосіб, що обов'язки продавця дзеркально відповідають правам та обов'язкам покупця. Нині найбільш уживаним практично є Инкотермс в ред. 2000 р., він містить правила тлумачення 13 торгових термінів, терміни мають коротке найменування, що являють собою абревіатури їх назви англійською. Правила, що містяться в термінах, можуть застосовуватися до постачання всіх видів товарів при їх перевезенні повітряним, водним, автомобільним або залізничним транспортом. Однак ряд термінів мегабайт використаний тільки при перевезенні вантажів у рамках морського простору. Всі терміни, що містяться в Інкотермс, розділені на 4 групи:
1) група Е передбачає, що продавець надає товари покупцю безпосередньо у своїх приміщеннях;
2) група F: продавець зобов'язується надати товар у розпорядження перевізника найнятого покупцем у погодженому географічному пункті;
3) група С: продавець сам зобов'язується укласти договір перевезення, але при цьому він не несе ризику випадкової загибелі майна, а також будь-які додаткові витрати після навантаження товару на транспортний засіб;
4) група D передбачає, що продавець несе всі витрати та приймає на себе всі ризики до моменту доставки товару до країни призначення.
Міжнародні правила Інкотермс мають рекомендаційний характер, відповідно сторони, які бажають використовувати ці правила повинні обумовлювати застосування Інкотермс у своєму договорі з обов'язковим зазначенням редакції Інкотермс, терміну, обраного для постачання та найменуванням географічних пунктів. Ряд країн визнає Інкотермс як обов'язкового документа(Наприклад, Україна).
Також до регулювання міжнародної к-п відносяться Крім того, Унідруа також розробив Принципи європейського контрактного права , цей документ розроблено у рамках підготовки загальноєвропейського кодексу приватного права.
Принципи регулювання міжнародних комерційних договорів Унідруарозроблені з метою встановлення збалансованого зводу правил комерційних договорів, призначених для використання у всьому світі, незалежно від правових традицій. За змістом принципи є досить об'ємним документам, які враховують практику зовнішньоторговельної деят-сти. Принципи підлягають застосуванню в тому випадку, якщо сторони погодилися, що їхній договір регулюватиметься нормами даного документа, а також у тому випадку, коли сторони як застосовне право називають загальними. правові засади. Крім того, принципи Унідруа можуть використовуватися для тлумачення та заповнення змісту міжнародних уніфікованих правових документів, а також для вирішення проблем, що виникають у ситуаціях, коли встановити відповідну норму права, що застосовується, виявляється неможливо. Найчастіше цей документ розглядають у кач-ві міжнародного звичаюУ нашій країні принципи Унідруа розглядаються як неофіційна кодифікація міжнародних торгових звичаїв.
Типові проформи: фактично типова проформа є типовим контрактом, в якому містяться рекомендаційні умови, побудовані за принципом типізації. договірних умов. Проформи розробляються учасниками ділового обороту, і навіть різними організаціями, які ставлять своїм завданням сприяння міжнародної торгівлі. Найбільшого значення сьогодні набули загальні умови та типові контракти, які підготовлені Європейською комісією ООН. Наразі розроблено близько 30 таких документів. Сторони зобов'язані використовувати ці проформи, але значно полегшують міжнародну ділову практику. Крім того, якщо проформа розроблена в рамках транснаціональної корпорації, фактично вона стає обов'язковою для її контрагентів.
Міжнародне страхування
Порядок та умови страхування за участю іноземного елемента не регулюються міжнародними угодами. Таким чином, щодо міжнародного страхування відсутня конвенційна основа. Остання спроба її створення належить до 1971 р., як у сесії робочої групи з міжнародного зак-ву у сфері морських перевезень вирішили розглянути питання створення міжнародних уніфікованих норм зі страхування. У результаті було розроблено типові правилазі страхування судна та вантажу, ці правила набули рекомендаційного характеру. В даний час деякі конвенції та договори говорять про необхідність страхування, головним чином у зв'язку з можливим заподіянням шкоди джерелом підвищеної небезпеки, зокрема, умови про страхування передбачено всіма двосторонніми договорами про міжнародне автомобільне сполучення. Зазвичай, відносини зі страхування регулюються національним зак-вом країни страховика. Разом з тим, у діловій практиці велике значеннямають звичаї, що склалися у цій сфері. Дуже широко застосовуються умови страхування вантажів, розроблені об'єднанням лондонських страховиків в 1884г. Нині правила діють у ред. 1982р. У відповідності з цими умовами були уніфіковані стандартні умови страхування, які покладені в основу правил страхування більшості страхових компаній світу.
Ці умови передбачають три варіанти застережень для включення до договору страхування. Застереження "А" забезпечує найбільше покриття ризиків, застереження "B" забезпечує покриття від 5 груп ризиків:
1) сюди відносяться стихійні лиха, в т.ч. вогонь, блискавка, буря, вихор та аварія та зіткнення суден та літаків, посадка судна на мілину, вибух та пошкодження судна льодом.
2) зникнення судна або літаків безвісти, нещасні випадки при завантаженні, укладанні та вивантаженні вантажу,
3) нещасні випадки прийому судном палива;
4) всі необхідні доцільні витрати з порятунку вантажу, а також зменшення збитку внаслідок зміни його розміру. ?
Група С забезпечує мінімальне покриття ризиків.
У практиці міжнародного страхування існує два основних принципи формування ризиків, які забезпечують страховий захист. Перший принцип побудований методі виключення, тобто. за цим принципом страхується вантаж за всіма ризиками, крім деяких. За цим принципом побудовано страховий захист застереження "А", а також поділ третього правил страхування вантажів. У відповідності з застереженням "А" страховик не відшкодовує збитки, що відбулися:
1) внаслідок всякого роду військових дій, піратських дій, громадянської війни, народних заворушень і страйків, конфіскації або знищення вантажів на вимогу військової чи громадянської влади,
2) у рез-те прямого чи непрямого впливу радіації чи атомного вибуху;
3) у рез-те наміру чи грубої необережності страхувальника, зокрема. внаслідок суттєвих порушень встановлених правилперевезення вантажів;
4) вплив температури;
5) у разі невідповідної упаковки;
6) у разі пошкодження вантажу гризунами, хробаками чи комахами;
7) у рез-те уповільнення доставки вантажу та падіння цін, не відшкодовуються будь-які непрямі збитки, зокрема. втрачена вигода.
Відповідно, якщо страхувальник бажає застрахувати вантаж від однієї з цих умов, воно дб спеціально зазначено в договорі.
Другий принцип побудований на методі включення: вантаж вважається застрахованим від тих ризиків, які перераховані – за цим принципом побудовані застереження B, C.
Специфічним явл-ся страхування від загальної аварії. Спільною аварією визнаються збитки, завдані внаслідок навмисно та розумно вироблених надзвичайних витрат задля загальної безпекиз метою збереження загальної небезпеки майна, що у загальному морському підприємстві. Фактично йдеться про те, що жертвують малим заради багато чого. У разі загальної аварії проводиться розрахунок збитків згідно з КТМ.
Російське зак-во не перешкоджає російським страховикам використовувати правила страхування, розроблені об'єднанням лондонських страховиків та аналогічні правила. Це право страховиків закріплено ст.940 ДК РФ. Ст.943 ДК РФ показує, що умови, на яких укладається договір страхування мб визначено в стандартних правилахстрахування, розроблених об'єднаннями страховиків. При цьому у договорі дб посилання ці правила і такі правила дб викладено у одному документі з договором, або додані щодо нього. Однак, на практиці міжнародні комерційні суди висловлюють думку про те, що це правило не повинно застосовуватися до загальновідомих правил страхування.
Крім різних міжнародних конвенційобов'язки щодо укладання договору страхування передбачають деякі терміни згідно з Інкотермсом. У цьому випадку діє загальний принцип, що страхування дб зроблено у страховика, який має хорошу репутацію у відповідності з мінімальним покриттям згідно з умовами страхування вантажів, розроблених об'єднанням лондонських страховиків. При цьому страхування повинне покривати як мінімум передбачену в договорі ціну + 10%. Цей звичай входить у суперечність із положеннями ДК РФ, згідно з яким страхова сума не повинна перевищувати дійсну вартість майна.
Міжнародний фінансовий лізинг
На міжнародному рівні термін "лізинг" означає довгострокову оренду об'єктів виробничого призначення. У міжнародній договірній практиці лізинг є особливий вид оренди, що є комерційної діяльності з придбання власним коштом майна однією особою з його передачі у найм іншій особі. Міжнародний лізинг поділяється на експортний та імпортний. Відповідно до договору експортного лізингу експортна компанія набуває майно в іноземної фірми, та був передає їх у користуванні іноземному лізингоодержувача. Імпортний лізинг є зворотною ситуацію: лізингодавець закуповує предмет лізингу в іноземного суб'єкта і передає його вітчизняному лізингоодержувачу На практиці з урахуванням положень російського зак-ва лізингова угодакваліфікується як міжнародний лізинг лише разі експортного лізингу, тобто. коли лізингодавець і лізингоодержувач явл-ся резидентами різних гос-в, у своїй національність постачальника устаткування значення немає.
Правовідносини у сфері міжнародного лізингу до регулюються конвенцією Унідруа про міжнародний фінансовий лізинг (конвенція від 28.05.1988). Росія приєдналася 1998г.
У соотв-вии з Конвенцією угода лізингу має відповідати наступним вимогам: лізингодавець і лізингоодержувач перебувають у різних гос-вах, лізингоодержувач самостійно вибирає устаткування й постачальника, лізингодавець купує устаткування з метою подальшої його здачі в лізинг, що постачальник обізнаний. З Конвенції слід, що фінансовий лізинг - угода, оформлена двома видами договорів: купівля-продаж і власне лізинг. Положення Конвенції поширюються безпосередні відносини лізингу. У кач-ве предмета лізингу конвенція показує рухоме майно, зокрема. виробниче обладнання, транспортні засоби. Крім того, предметом лізингу можуть бути будь-яке обладнання, що тісно пов'язане з нерухомим майномабо прикріплене до ЗУ. Протягом терміну дії договору власником майна залишається лізингодавець, при цьому конвенція наголошує, що права власника захищаються у разі банкрутства лізингоодержувача. Вибір постачальника за Конвенцією лежить на лізингоодержувачі, але при цьому лізингоодержувач має право звернутися до лізингодавця з проханням провести попередню експертизу майна, але у будь-якому випадку всі претензії щодо хар-ке обладнання лізингоодержувач має пред'являти у постачальнику обладнання. Також Конвенція встановлює перелік прав та обов'язків сторін за договором, а також правила внесення періодичних платежів. Питання, які прямо не регулюються Конвенцією підлягають вирішенню у відповідності із загальними принципами права, на яких заснована Конвенція. Крім того, у самій Конвенції передбачено окремі колізійні нормирегулювання речових прав різні види имущества.
З ст.3 Конвенції вона застосовується, якщо сторони договору перебувають у гос-вах, які явл-ся учасниками Конвенції, у своїй під сторонами розуміється і постачальник. З іншого боку, Конвенція застосовуватиметься, якщо з автономії волі сторін, сторони оберуть право д-ви-участника Конвенції. Також дія Конвенції МБ за згодою сторін виключена. Крім того, сторони мають право відступити від деяких положень Конвенції або вносити зміни щодо окремих формулювань. Конвенція містить лише одну імперативну норму, від дії якої не можна відступати, ця норма закріплена в п.3 ст.8, у відповідності з нею встановлюється обов'язок лізингодавця не порушувати гарантію спокійного володіння предметом лізингу, тобто. не обтяженого речовими правамитретіх осіб. Крім того, у міжнародній практиці склалося правило, що забороняє відступати від положень Конвенції про порядок відшкодування збитків за істотного порушення зобов'язань лізингоодержувача (ст.13).
Конвенція з багатьох питань, що практично виникають, залишає на розсуд сторін договору детальне визначення його умов. Низка питань вона регулює таким чином, що це розходиться з фактичною міжнародною практикою. Водночас у Конвенції простежується прагнення забезпечити баланс прав та законних інтересівсторін договору. Цим Конвенція відрізняється від положень російського зак-ва. Наше зак-во спрямоване забезпечення інтересів лізингодавця.
На регіональному та двосторонньому рівнях робляться спроби розробити додаткові правила, зокрема, 1998р. була укладена Конвенція СНД про міждержавний лізинг, але досі вона не набула чинності.
Міжнародний факторинг
Це фінансування під поступку фінансової вимоги. Факторинг є комплексом послуг, які банк або факторингова компанія, яка виступає в ролі фінансового агента надає компаніям, які працюють зі своїми покупцями на умовах відстрочки платежу (по суті йдеться про продаж боргу).
Послуги факторингу включають надання грошових коштів, а також контроль стану заборгованості покупця по поставках. Спрощено схема факторингу виглядає так: клієнт і фактор укладають договір факторингу. Чинник оцінює дебіторів клієнта, заборгованість яких планується до передачі. Клієнт здійснює виконання договору щодо дебіторів, схвалених фактором. При наданні відвантажувальних документів фактор переводить до 90% від суми договору поставки на рахунок клієнта. Після закінчення відстрочки платежу фактор нагадує дебітору про заборгованість та дебітор розплачується з фактором. Фактор переводить суму, що залишилася клієнту, або у відповідності з договором забирає різницю собі в рахунок оплати своїх послуг. Якщо дебітор не сплачує постачання, то фактор веде роботу зі стягнення боргу.
Основним джерелом правового регулюванняміжнародних факторингових операцій явл-ся Конвенція Унідруа про міжнародний факторинг, прийнята в Оттаві (Канада) 26.05.1988р. Конвенція застосовується у випадках, коли грошові вимоги, поступлені за факторинговим контрактом випливають із контракту міжнародної к-п товарів. У цьому, Конвенція застосовується у разі, якщо всі три д-ви явл-ся договаривающимися д-вами, чи Конвенція застосовується з вказівки нею на вибір сторін.
Якщо якась із сторін договору факторингу має кілька місць здійснення бізнесу, то має застосовуватись право країни, яке має найтісніший зв'язок із факторинговим контрактом. Норми Конвенції мають диспозитивний характер, тобто. Сторони можуть домовитися про виключення дії Конвенції, при цьому такий виняток має стосуватися всієї Конвенції.
Конвенція вказує, що вона не регулює відносини з угод за участю споживачів. Договір міжнародного факторингу може включати поступку як грошової вимоги, а й інших прав постачальника, які з договору поставки. Відповідно до приписів Конвенції боржник у обов'язковому порядкудб повідомляється про переуступку права вимоги, але при цьому згоди не потрібно. На практиці подібне повідомлення зазвичай проводиться за допомогою спеціального напису на рахунку-фактурі, який вказує на те, що дебіторська заборгованість по цьому рахунку була повністю переуступлена фактору, який є єдиним законним одержувачем платежу, при цьому вказуються його платіжні реквізити. Поступка вимоги постачальником мегабайт здійснена незважаючи на угоду між постачальником і дебітором, що забороняє таку поступку. Разом про те, при приєднанні до Конвенції д-во може зробити заяву про незастосування даних положень.
У соотв-вии з Конвенцією дебітор вправі сплатити кошти постачальнику у разі, якщо не знав про переважному правііншої особи на отримання цього платежу. Відповідно, в цьому випадку постачальник повинен розплатитися з фактором у відповідності з положеннями договору. При пред'явленні фактором вимоги про оплату дебітор може використовувати всі засоби захисту, якими він міг би скористатися у разі, якщо вимоги пред'явив би постачальник. У той же час, невиконання або неналежне виконання договору не дає права боржнику вимагати повернення сум, сплачених фактору, якщо він має можливість отримати цю суму з постачальника.
Росія Конвенцію не ратифікувала, у зв'язку з цим основними нормами є норми ЦК РФ, водночас російські особиможуть застосовувати Конвенцію через автономію волі. Якщо сторони не обрали застосовне право, то їм буде право країни знаходження фактора.
Міжнародний франчайзинг
У розуміється вид підприємницької діяльності який здійснюється на основі договору за яким одна сторона франчайзера, передає іншій стороні одержувачу франшизи, в межах певного ринку та за винагороду право використовувати у підприємницькій діяльності франшизу. Франшиза – особливий комплекс майнових та немайнових праввключають об'єкти інтелектуальної власності, в тому числі фірмове найменування товарний знакта технічні знання.
Виділяється 3 форми франчайзингу:
Товарна вона передбачає передачу права продажу товарів під торговою маркою
Виробничий у разі франчайзер спонсорує створення оптової франчайзингової системи, у своїй франчайзер продає оптовикам ліцензії виробництва своєї продукції (наприклад компанія кока-кола)
Ділова пов'язані з передачею права використання імені франчайзера і навіть його виробничої чи маркетингової технології у сфері послуг. В результаті фірма-виробник послуг спонсорує роздрібну франчайзингову систему (Макдональдс).
Порядок розрахунків між франчайзером та одержувачем франшизи має кілька варіантів:
1) повушальний-фіксований разовий платіж
2) початковий сплачуваний частинами
3) фіксований-переодичні платежі
4) відрахування від виручки
5) стягнення націнки на оптову ціну товарів6) винагорода за рекламу та інші специфічні послуги франчайзероа
Спосіб оплати зобов'язати в порядку д/б зафіксований у договорі. Винагорода, що виплачується франчайзеру є об'єктом оподаткування у д-ві одержувача франшизи.
Поширеність м/н франчайзингу не прищепила виникнення універсального м/ун регулювання, зазвичай регулювання цього договору використовують кошти надаються конвенціями з інтелектуальної власності. У зв'язку з цим відносини щодо цим договоромрегулюються умовами договору, а також застосовним національним законодавством отримувача франшизи.
Крім цього законодавства на договір завжди поширюється законо-в обох сторін про захист конкуренції у сфері м/ун правового регулювання сут рекомендації м/ун асоціації франшизи та ряд регіональних актів (наиб в ЄС)
Уніфікації правового регулювання намагається займатися унідруа в наст час робота унідруа завершилася прийняттям рішення про уніфікацію двох аспектів правового регулювання. Що стосується договірним ставленням було розроблено 2 керівництва на майстер угоди франшизи(98 2007гг) обидва керівництва є узагальненням договірної практики у сфері відносин з франшизи. за правової природидоки-рекоменлдат хар-р але з авторитету унідруа застосовуються повсюдно посилання на док міститься у типовому контракті м/ун фр розробленого м/ун торговою палатою(публікація №557) переддоговірна взаємодія – щодо нього було розроблено проект модельного закону про розкриття інформації вересень 2002р. Основний зміст цього закону зводиться до визначення обсягу інформації, яку франчайзер буде зобов'язаний розкрити в майбутньому. То закон містить лише переддоговірне розкриття інформації і не зачіпає процесу реалізації договору. Модельний закон призначений для застосування не до м/у, але і до внутрішнього франчайзенгу. Положення цього закону було покладено основою ч4 ДК.
Це найпоширеніша сфера, найбільш значуща з погляду розвитку економіки, отже, у ній, крім колізійного регулювання, розвинене й уніфіковано - матеріальне регулирование. Що ж до розуміння суті договірних відносин, то, переважно, воно загальне всім держав, також загальноприйнятим є виділення з усієї сфери договірних відносин її специфічної частини – зовнішньоекономічних угод оскільки саме в цій частині найбільш розвинене уніфіковане матеріальне регулювання, але також і національні законодавства встановлюють низку специфічних вимог до зовнішньоекономічних угод.
На початку слід розібратися з тим, як відмежувати зовнішньоекономічну угоду від звичайного договоруіз іноземним елементом. Ознаками зовнішньоекономічної угоди є:
1. Комерційний характер (ОБОВ'ЯЗКОВИЙ ОЗНАК);
3. Як правило, різна державна приналежність сторін (звичайна, але не обов'язкова ознака).
Особливостями зовнішньоекономічної угоди є:
Зазвичай, укладання угоди відбувається «між відсутніми сторонами», тобто. за допомогою обміну оферти та акцепту.
Для зовнішньоекономічної угоди за участю російського контрагента є обов'язковою письмова формапід страхом її недійсності.
Як засіб платежу можна використовувати іноземна валюта.
Виконання угоди пов'язане з дотриманням імперативних вимог митного законодавства та законодавства про валютне регулювання та валютний контроль.
Спори, що виникають із зовнішньоекономічних угод, може бути передані на розгляд Міжнародного комерційного арбітражного суду.
Щодо колізійного регулювання й у простих, й у зовнішньоекономічних угод, все держави як основного застосовують критерій автономії волі, тобто. Сторони договору за взаємною згодою можуть обрати для застосування до свого договору право певної держави. По-різному держави ставляться до того, наскільки сторони вільні у своєму виборі: деякі з держав вважають, що вибір сторін не може обмежуватися нічим, тому як застосовне може бути обрана як пов'язана з договором правова система, так і не пов'язана з ним (Теорія абсолютної автономії волі). Більшість країн виходять з того, що вибір застосовного права сторонами повинен бути зроблений сумлінно, це означає, що як застосовне може бути визначено або право держави, до якої належить хоча б одна зі сторін, або право третьої держави, за умови, що воно тісно пов'язані з договором (теорія обмеженої волі = «локалізація договору» = «локалізація автономії волі»).
У всякому разі, як із абсолютної, і при обмеженої автономії волі, вибір застосовного права то, можливо зроблено сторонами як у момент укладання договору, і у будь-який момент після його укладання, як договору загалом, так окремих його частин. Крім того, різні частини договору можуть бути підпорядковані різним національним законодавством. Зазвичай вимагається, щоб угода про застосовне право була явною, але в деяких державах допускається так звана автономія волі. У цьому випадку пряма угода про право в договорі відсутня, але є пророгаційна угодаі за принципом «вибирає юрисдикцію – вибирає право»вважається, що підкоривши свою суперечку суду певної держави, сторони бажали, щоб при вирішенні їхньої суперечки суд керувався своїм національним матеріальним правом. У РФ передбачувана автономія волі офіційно не зізнається.
Оскільки автономія волі є правом сторін, яким можуть і не скористатися, держава встановлює критерій визначення застосовного права до договорів, керуючись підходом найтіснішого зв'язку. В результаті, за відсутності угоди сторін про вибір права, більшість держав закріплює критерій головної сторони у договорі, це означає, що застосовним буде право тієї держави, якій належить сторона договору, що надає вирішальне виконання , тобто. від дії цієї сторони щодо виконання договору, насамперед, залежить виконання договору загалом. Визначення головної сторони здійснюється на основі загальної моделі певного типу договору. І для полегшення встановлення головної сторони у більшості законодавств міститься диспозитивнийПерелік основних сторін: для договору купівлі-продажу – продавець, для договору оренди – орендодавець, для договору застави – заставник, для договору перевезення – перевізник, для договору комісії – комісіонер. Диспозитивний характер цієї норми, а також загальний диспозитивний характер правового регулювання означає, що в конкретних договорах сторони можуть передбачити зміст прав та обов'язків, відмінний від загальних моделей, і в цьому випадку припущення закону про головну сторону застосовуватись не буде, вона визначатиметься з урахуванням конкретних прав та обов'язків з урахуванням договору.
Критерій автономії волі та головної сторони визначає застосовне право до змісту договору, до питань форми та порядку укладання договору можуть встановлюватися інші колізійні критерії: найчастіше це критерій місця вчинення угоди.
Крім того, існує низка договорів, основна специфіка яких не пов'язана із змістом прав та обов'язків, або в них складно виділити головну сторону. Для таких договорів також встановлюються особливі критерії. Наприклад, російське законодавствовстановлює застосовним правом для договорів, що здійснюються на біржі, на аукціоні та за конкурсом право країни місця знаходження біржі, проведення аукціону та конкурсу, а для договорів про спільну діяльність – право країни місця провадження діяльності.