ІНСТИТУТ ПРАВОЗНАННЯ І ПІДПРИЄМНИЦТВА

Факультет: юридичний

Відділення: заочне

Курс: шостий, група 462

КОНТРОЛЬНА РОБОТА

ПО КУРСУ:

"Актуальні проблеми громадянського права»

Санкт-Петербург – Пушкін

2005 р.

РОЗДІЛ 1

Теоретична частина.

Завдання 6.

Цивільно-правових засобів захисту майнових

прав громадян та організацій.

Під цивільно-правовим захистом права власності та інших речових праврозуміється сукупність передбачених цивільним законодавствомкоштів, що застосовуються у зв'язку зі скоєними проти цих прав порушеннями та спрямованих на відновлення чи захист майнових інтересів їхніх власників. Зазначені засоби неоднорідні за своєю юридичної природита поділяються на кілька щодо самостійних груп.

1. Перша група – це речово-правові засоби захисту права власності, що характеризуються тим, що вони спрямовані безпосередньо на захист права власності як абсолютного суб'єктивного права, не пов'язані з будь-якими конкретними зобов'язаннями та мають на меті або відновити володіння, користування та розпорядження власника належної йому річчю, або усунути перешкоди чи сумніви щодо здійснення цих правомочий. До них відносяться:

Позов про витребування майна із чужого незаконного володіння;

Позов про усунення порушень, не пов'язаних із позбавленням володіння;

Позов про визнання права власності.

У точному значенні слова право власності як суб'єктивне право захищається лише з допомогою позовів названої групи.

2. Другу групу цивільно-правових засобів захисту права власності утворюють зобов'язально-правові засоби. До них відносяться:

Позов про відшкодування заподіяної власнику шкоди;

Позов про повернення безпідставно придбаного чи збереженого майна;

Позов щодо повернення речей, наданих у користування за договором тощо.

Для них характерно те, що складове їх домагання випливає не з права власності як такого, а ґрунтується на інших правових інститутахта відповідних цим інститутам суб'єктивних прав.

3. Третю групу цивільно-правових засобів захисту права власності складають ті з них, які не належать ні до речово-правових, ні до зобов'язань-правових засобів, але випливають із різних інститутів цивільного права. До них відносяться:

Правила про захист майнових праввласника, визнаного в установленому порядку безвісно відсутнім іди оголошеного померлим, у разі його явки (ст. 43, 46 ЦК);

Про захист інтересів сторін у разі визнання правочину недійсним (ст. 167-180 ЦК);

Про відповідальність заставоутримувача (ст. 344 ЦК), зберігача чи опікуна спадкового майна за псування чи втрату майна тощо.

4. В особливу, четверту групу слід виділити ті цивільно-правові кошти, які спрямовані на захист інтересів власника у разі припинення права власності на підставах, передбачених у законі. До них відносяться:

Гарантії, встановлені державою у разі звернення до державну власністьмайна, що перебуває у власності громадян та юридичних осіб(Націоналізація). Націоналізація може проводитися лише на підставі закону, а не будь-яких інших правових актів. Власнику майна гарантується відшкодування вартості цього майна та інших збитків, які він зазнає у зв'язку з вилученням майна. Як особа, зобов'язана відшкодувати збитки, виступає держава, а суперечки про відшкодування збитків вирішуються судом (ст. 306 ЦК);

Обов'язкова виплата вартості майна передбачається законом також при його вилученні на користь товариства за рішенням державних органіву випадках стихійних лих, аварій, епідемій, епізоотії та за інших обставин, що носять надзвичайний характер(Реквізиція);

При вилученні у власника шляхом викупу державою або продажу з публічних торгівбезгосподарно утримуються культурних цінностей(Ст.240 ЦК);

При вилученні земельної ділянкидля державних або муніципальних потреб(ст. 279-283 ЦК) та в деяких інших випадках.

Р О З Д І Л 2

Практична частина.

Завдання 30.

Відповіді на запитання:

1. Договір- це угода двох і більше осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Численні цивільно-правові договори мають як загальними властивостями, і певними відмінностями, що дозволяють відмежовувати їх друг від друга. Для того щоб правильно орієнтуватися у всій масі численних та різноманітних договорів, прийнято здійснювати їх поділ на окремі види. В основі такого поділу можуть лежати найрізноманітніші категорії, які обираються в залежності від цілей, що переслідуються. Розподіл договорів окремі види має як теоретичне, а й важливе практичне значення. Воно дозволяє учасникам громадянського оборотуДосить легко виявляти та використовувати у своїй діяльності найбільш суттєві властивості договорів, вдаватися практично до такого договору, який найбільшою мірою відповідає їх потребам.

Основні та попередні договори. Цивільно-правові договори різняться залежно від своїх юридичної спрямованості. Основний договір безпосередньо породжує правничий та обов'язки сторін, пов'язані з переміщенням матеріальних благ: передачею майна, виконанням робіт, наданням послуг і т.п. Попередній договір - це угода сторін про укладання основного договору у майбутньому.

Договори на користь їхніх учасників та договори на користь третіх осіб.Зазначені договори різняться залежно від цього, хто може вимагати виконання договору. Як правило, договори укладаються на користь їхніх учасників та право вимагати виконання таких договорів належить лише їхнім учасникам. Водночас зустрічаються і договори на користь осіб, які не брали участі у їх ув'язненні, але мають право вимагати їх виконання.

Відповідно до ст. 430 ЦК договором на користь третьої особи визнається договір, у якому сторони встановили, що боржник зобов'язаний виконати виконання не кредитору, а зазначеному чи не зазначеному у договорі третій особі, має право вимагати від боржника виконання зобов'язання на свою користь.

Односторонні та взаємні договори.Залежно від характеру розподілу прав та обов'язків між учасниками всі договори поділяються на взаємні та односторонні . Односторонній договір породжує в одного боку лише права, а в іншого - лише обов'язки. Во взаємних договорах кожна зі сторін набуває прав і одночасно несе обов'язки по відношенню до іншої сторони.

Відплатні та безоплатні договори.Зазначені договори різняться залежно від опосредуемого договором характеру переміщення матеріальних благ. Відплатним визнається договір, яким майнове надання однієї сторони обумовлює зустрічне майнове надання з іншого боку. В безкоштовно договорі майнове надання провадиться лише однією стороною без отримання зустрічного майнового надання з іншої сторони.

Вільні та обов'язкові договори.На підставі укладання всі договори поділяються на вільні та обов'язкові. Вільні - це такі договори, укладання яких повністю залежить від розсуду сторін. Висновок же обов'язкових договорів, як це випливає із самої їх назви, є обов'язковим для однієї або обох сторін.

Взаємозгоджені договори та договори приєднання. Зазначені договори різняться залежно від способу їх укладання. При укладанні взаємоузгоджених договорів їх умови встановлюються всіма сторонами, що у договорі. Під час укладання договорів приєднання їх умови встановлюються лише однією зі сторін. Інша сторона позбавлена ​​можливості доповнювати або змінювати їх і може укласти такий договір лише погодившись із цими умовами (приєднавшись до цих умов). Відповідно до п. 1 ст. 428 ЦК договором приєднання визнається договір, умови якого визначено однією зі сторін у формулярах або інших стандартних формах і могли бути прийняті однією зі сторін не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору загалом.

2. Зіставлення понять «договір» і «угода» показує, що друге їх ширше першого, оскільки угода то, можливо і односторонньої. Тому договір – обов'язково угода, але останнє які завжди є договором.

Договір дарування з погляду поділу угод є двосторонньою угодою, оскільки її скоєння необхідне вираз волі, як дарувальника, і обдаровуваного. Проте з погляду поділу договорів реальний договірдарування – односторонній договір, оскільки правничий та обов'язки за договором виникають лише в обдаровуваного. Дарувальник ніяких правий і обов'язків за скоєному договору не несе. Дво- та багатосторонні договори називаються взаємними, а односторонні договори--- однобічно-зобов'язуючими.

3. Загальний порядокукладання договорів.Для того, щоб сторони могли досягти угоди і тим самим укласти договір, необхідно принаймні, щоб одна з них зробила пропозицію про укладання договору, а інша - прийняла цю пропозицію. Тому укладання договору відбувається дві стадії. Перша стадія називається офертою , а друга - акцептом . Відповідно до цього сторона, яка робить пропозицію укласти договір, називається оферентом , а сторона, яка приймає пропозицію, - акцептантом . Договір вважається укладеним, коли оферент отримає акцепт від акцептанту.

Право публічне та приватне; спроби їхнього принципового розмежування. Публічне правояк система правової централізації та громадянське право як система правової децентралізації. Історична та систематична відносність цієї відмінності. Сильні та слабкі сторони тієї та іншої систем. Юридична сутність соціалізму

Національні та універсальні елементи у ньому. Міжнародне спілкування та історична спадкоємність у галузі цивільного права. Античний світ та римське право. Римське правота національні системи у новому світі Західної Європи. Питання про значення національності у галузі цивільного права

Ідеалізм та позитивізм. Позитивний і природно-правовий перебіг історії громадянського права. Розквіт останнього у XVIII столітті та його вплив на великі кодифікації (Прусський Уклад, Кодекс Наполеона та Австрійський Уклад). Реакція історичної школи. Протест життя проти крайнощів цієї школи, відновлення кодифікаційних робіт(Німецький Уклад, Швейцарський Уклад, Російський проект) та нове відродження природно-правового ідеалізму

Залежність цивільно-правових проблемвід філософських передумов. Персоналізм та трансперсоналізм. Питання про взаємини між особистістю та державою: абсолютистичний етатизм та індивідуалізм. Крайності одного й іншого та ймовірна лінія їхнього розмежування

Визначеність права як перша проблема особистості. Недосконалість писаного закону та необхідність заповнення його судом. Випливає звідси питання взаємовідносини між законом і судом. Коливання в його вирішенні і інтерпретаційна доктрина, що встановилася в ХIХ столітті. Виникнення нової течії «вільного суддівського правотворення» та її успіху. Різні рукави цієї течії та їх неспроможність

Соціальне значення суб'єктивних прав. Нові вчення, спрямовані проти них (Шварц, Дюгі); їх теоретична та практична неспроможність. Питання про зловживання правом (шикани). Історія питання та постанови нових законодавств. Німецький та швейцарський способи вирішення нашого питання, гідності та недоліки того й іншого

Виникнення ідеї про прав особистості та його поступове визнання у законодательствах. Право на ім'я, право на честь, право на охорону інтимної сфери і т. д.

Поступове посилення захисту нематеріальних інтересів. Охорона продуктів духовної діяльності та встановлення про авторських прав. Питання зобов'язання на дії немайнові. Питання про відшкодування так званої моральної шкоди

Спілки примусові та добровільні. Товариство та юридична особа. Питання фіктивності чи реальності цих останніх. Особа та держава у питанні про заснування юридичних осіб: поступове ослаблення концесійної системи та посилення приватної автономії. Питання правоздатності загальної чи спеціальної: ослаблення системи державної підозрілості. Питання про відповідальність юридичних осіб за правопорушення та їх особисті права. Спілки неправоздатні. Загальне значенняпосилюється роль спілок у житті сучасної держави

Спільна історична перспектива. Еволюція сім'ї у римському праві та основні принципи так званого римського вільного шлюбу. Найпізніше падіння цих принципів. Вплив церкви, особливо на питання про укладення та розірвання шлюбу. Боротьба між державою та церквою та встановлення так званого громадянського шлюбу. Позиція сучасної держави щодо розлучення; її практична та принципова неспроможність. Особисті відносини між подружжям під час шлюбу. Три історичні стадії. Сучасний принцип і незадовільність його здійснення сучасних законодавствах. Майнові відносиниміж подружжям, їх еволюція у міру визнання самостійної особи дружини. Відносини між батьками та дітьми, поступове визнання юридичної самостійності останніх

Історичне виникнення права власності: права на рухомість та нерухомість, їх поступове зближення та злиття в єдиному понятті власності. Виникнення у новітньому правізворотний процес. В інтересах обороту відновлення принципу Hand muss Hand wahren по відношенню до рухомості та принципу поземельних книг по відношенню до нерухомості. На користь соціального блага посилення обмежень права власності на нерухомість. Виникає внаслідок цього нове роздвоєння у понятті права власності

Поняття прав на чужі речі. Речові права користування, їх основні історичні види та сучасне становище. Заставне право, його загальна історична еволюція та основні засади сучасної заставної системи

Захист володіння як фактичного панування над річчю та питання про заснування цього захисту. Принцип поваги до чужої людської особистості та пов'язане з поступовим з'ясуванням цього принципу розширення сфери володіння.

Давнє зобов'язання як особиста приреченість боржника кредитору. Поступове посилення майнового елемента в зобов'язанні та теоретичні перебільшення, що виникають на цьому грунті.

Істотні елементи договору: воля та волевиявлення та питання про розлад між ними (питання про вади волі). Принцип договірної свободи. Його обмеження. Поняття «суспільного порядку». Поняття «добрих вдач». Поняття «доброго совісті». Спроби боротьби з економічною експлуатацією, історія законів проти лихварства та новітні загальні нормипроти експлуататорських договорів. Загальний характер усіх сучасних спроб регулювати принцип договірної свободи та їхня принципова та практична неспроможність

Завдання громадянського відшкодування шкоди та спроби законодавчого визначення цивільного делікту. Правопорушення та порушення "добрих звичаїв". Бездіяльність як правопорушення. Чи відповідальність за шкоду вину правопорушника? Принцип провини та принцип заподіяння; принцип "конкретної справедливості". Відшкодування шкоди та розкладання її

Виникнення ідеї успадкування та загальний розвитокпідстав спадкового переходу. Встановлення принципу заповідальної свободи. Його обмеження (інститут обов'язкової частки). Новітня критика спадкового праваі, зокрема, питання про обмеження спадкування за законом на користь держави

Сучасне становище у боротьбі між індивідуалістичними та етатистичними течіями. Область особистих прав. Область економічних відносин. Моральна криза капіталізму. Можливий вихід із цієї кризи шляхом соціалізації народного господарства, технічні та психологічні передумови цього виходу. Найближче завдання моменту – право на існування

Правильне уявлення про зобов'язання має бути однаково далеко як від крайнощів примітивної особистої "нареченості" боржника, так і від крайнощів "майновості". Зобов'язання неспроможна укладати у собі перетворення боржника на об'єкт, але, з іншого боку, воно не вичерпується і простим ставленням до майна. Воно є юридична формавідносин між особами-суб'єктами, та його спільною метоює встановлення певної спеціальної обов'язки однієї з них на користь іншого, деякої спеціальної поведінки боржника на користь кредитора. Усі ми зобов'язані через загальну норму закону до відомого, загальному всім поведінці стосовно іншим; всі ми повинні утримуватися від зазіхань життя, тілесну недоторканність, свободу тощо. буд. інших; але тісніші стосунки для людей створюють часто-густо потребу у більш конкретному регулюванні взаємної поведінки, у встановленні таких чи інших спеціальних норм йому. Такими спеціальними нормамита є зобов'язання. До чого зводиться ця спеціальний обов'язокборжника, взята ним за договором чи покладена нею (при деліктах) законом, це однаково, це визначається конкретними умовамита конкретними потребами життя; Проте не можна заперечувати те, що будь-яке зобов'язання має на меті створити деяку пов'язаність волі боржника, примусити його до відомої поведінки на користь кредитора. І в будь-якому зобов'язанні полягає певний особистий елемент, ігнорувати який неможливо. В одних зобов'язаннях він більший, в інших менший; в одних обумовлена ​​в договорі поведінка має особистий характер, в інших менш; але як будь-яка поведінка залежить від волі особи, так і всяке зобов'язання є припустимою законом формою тиску на цю волю способом створення деякої додаткової "мотивації".

XV. Зобов'язання із договорів. Проблема договірної волі.

Істотні елементи договору: воля та волевиявлення та питання про розлад між ними (питання про вади волі). Принцип договірної волі. Його обмеження. Поняття «суспільного порядку». Поняття «добрих вдач». Поняття «доброго совісті». Спроби боротьби з економічною експлуатацією, історія законів проти лихварства та новітні загальні норми проти експлуататорських договорів. Загальний характер усіх сучасних спроб регулювати принцип договірної свободи та їхня принципова та практична неспроможність

Проблема договірної свободи

Договір, як ми бачили, за своїм призначенням є спосіб регулювання відносин між приватними особами відповідно до їх індивідуальних інтересів та потреб. Природно тому, що силою будь-якого договору є угода сторін, тобто їхня воля. Юридичні наслідки договору принципово наступають саме тому, що їх хотіли автори договору.

Але воля є внутрішній психічний момент, який сам собою сторонніх осіб невловимий; для того, щоб воля однієї особи могла послужити підставою для угоди з іншою, необхідно, щоб вона була виявлена ​​в якихось зовнішніх знаках (словах, листі, дії), які давали б можливість судити про її готівку. Іншими словами, для виникнення договору, як і всякого юридичного акту, необхідна як воля, а й волевиявлення.

Проте з найрізноманітніших причин може статися, що воля виявлена ​​нічого очікувати відповідати волі внутрішньої, воля, виходячи з зовнішніх знаків здається, нічого очікувати відповідати волі дійсної. Такі випадки застереження, описки, волевиявлення жартома і т. д. Особа хотіла купити, але по розсіяності сказала замість "продайте" "купіть"; замість "продайте за тринадцять" написало "продайте за тридцять" і т.д.

Не менш часті випадки, коли навіть безперечна в момент укладання договору воля страждає настільки суттєвими пороками, що її важко визнати в справжньому сенсі дійсною. Такі випадки помилки, обману, примусу. Я дійсно хотів купити цю річ, тому що вважав її золотою, тим часом як вона виявилася мідною; я дійсно обіцяв вам сплатити певну суму, але лише тому, що був змушений до того вашою загрозою, і т.д.

У всіх зазначених випадкахми маємо собі по суті одне й те саме явище - розлад між волею дійсною і волею виявленої, між волею і волевиявленням. І перед правом постає питання про те, як бути в подібних випадках, чому віддати перевагу - волі виявленої чи волі дійсної?

Питання не викликає сумнівів тоді, коли цей розлад був відомий протилежній стороні, наприклад, тоді, коли контрагент знав, що слова або лист виявив волю вкралося застереження або описка; тоді, коли він розумів, що обіцянка була дана жартома; тим більше тоді, коли волевиявлення було викликане його обманом або загрозою. Визнавати волевиявлення обов'язковим для його автора в подібних випадках немає абсолютно жодних підстав.

Але становище високою мірою ускладнюється тоді, коли розлад між волею і волевиявленням був відомий і було відомий контрагенту, коли цей останній мав підстави вважати волю виявлену за дійсну. Перед правом виникає тоді надзвичайно важка дилема. З одного боку, здається таким, що суперечить природі договору покладання на виявило волю обов'язки, якого він насправді не бажав; з іншого боку, не можна ігнорувати й інтереси контрагента, який, поклавшись на волевиявлення, міг зробити подальші ділові кроки і котрого руйнація договору може заподіяти дуже серйозні збитки.

Нам уже доводилося згадувати про те, що для стародавнього правацієї проблеми не існувало. Притаманний йому формалізм (підкріплювався суворою формальністю будь-яких угод) виключав можливість питання про внутрішню, справжню волю: все урочисто сказане ставало законом; формула ділової обіцянки була в очах стародавньої людини не простим вираженням думок, а чимось значно більшим - деяким містичним закляттям, "приреченням". Природно тому, що все слово урочистої формули було недоторканним, що вся вона отримувала самодостатню незаперечну силу. "Ein Mann - ein Wort" - свідчить стара німецька приказка; "Слово - не горобець, вилетить - не спіймаєш", - відповідає російська. Ми згадували також про те, що внаслідок цього навіть угода, укладена під впливом примусу, вважалася незаперечною.

Але поступово цей формалізм випаровується; самодостатнє значення слів зникає, і тоді перед правом встає на весь зріст зазначена вище дилема.

Вже римські юристи мали із нею справу; вже у них ми знаходимо цілий рядДуже тонких рішень її в окремих випадках, але при тому будь-якого принципового вирішення, що стоїть поза суперечкою, її вони не дали. Залишається спірною вона й досі.

Протягом усієї першої половини ХIХ століття загальна думка юриспруденції схилялася на бік переваги волі волевиявлення. Виходячи з тієї зазначеної вище думки, що сила будь-якої угоди полягає в істинній волі сторін, приходили до висновку, що там, де такої волі немає, не може бути й мови про юридичний ефект договору: є тільки видимість останнього, а не його сутність.

З другої половини століття, однак, ця так звана чиста ліва теорія (reine Willenstheorie) починає все частіше і частіше піддаватися сумніву і критиці. Розвиток інтенсивного, часом навіть лихоманкового обороту починає відчувати цю теорію як серйозну перешкоду. Все енергійніше і наполегливіше лунають голоси про те, що не можна ігнорувати інтереси ні в чому не винних контрагентів, не можна приносити в жертву індивідуальній помилці або описці весь перебіг громадянського обороту з його безперервним зчепленням ділових відносин. Кожен має право довіряти волевиявленням інших, покладатися ними як щось серйозне і реальне. З іншого боку, кожен повинен нести на собі відповідальність за всі свої дії, за свої волевиявлення, за своє не тільки "бути", але і "здаватися". І під впливом цих міркувань "вольової теорії" була протиставлена ​​"теорія виявлення" (Erklärungstheorie), або "теорія довіри" (Vertrauenstheorie), або ще інакше, "теорія обороту" (Verkehrstheorie): договір має бути визнаним дійсним і неруш.

Неважко помітити, що ця остання теоріяє лише відображенням тієї загальної течії, про яку доводилося вже говорити вище і яке в області речового обороту призвело до встановлення принципу Hand muss Hand wahren по відношенню до рухомості і принципу публічної достовірності вотчинної записки по відношенню до нерухомості. Як там, так і тут основною тенденцією цієї течії є поєднання юридичного ефекту з такими чи іншими зовнішніми, для учасників обороту фактами, що легко розпізнаються, санкціонування "довіри до зовнішніх фактів" ("Vertrauen auf äussere Thatbestände").

Потрібно, однак, сказати, що якщо в області речових прав ця течія зустрічає лише поодинокі протести, то в області договорів його успіхи далеко не такі рішучі. Щоправда, "вольова теорія" повинна була поступитися значною часткою своєї категоричності, зате і "теорія довіри" у її початковій непримиренній абсолютності захищається нині порівняно небагатьма. Зіткнення призвело до взаємних поступок, і якщо суперечка між обома теоріями ще триває, то лише в тому, яка з цих двох точок зору має бути покладена в основу у вигляді загального, відправного принципу.

Не вдаючись тут у скільки-небудь детальне обговорення цього багатого різноманітними труднощами суперечки, відзначимо лише таке.

Чи не підлягає в даний час жодному сумніву та обставина, що у всіх випадках помилки, описки і т. д. інтереси іншого контрагента не можуть бути ігноровані. Але чи правильно робити звідси той висновок, який робить "теорія обороту" і вимагати на цій підставі повної дійсності договору? Чи відповідає це дійсно тому принципу "доброго совісті" (Treu und Glauben), на який посилаються при цьому представники названої теорії?

Ми думаємо, що ні. Звичайно, контрагент особи, що впав у помилку, повинен отримати винагороду за шкоду, їм справді понесену, за шкоду, що походить від того, що вона поклалася на серйозність зробленого їй волевиявлення. Інакше кажучи, він має право вимагати те, що називається " негативного договірного інтересу " (ne gatives Vertragsinteresse). Якщо, наприклад, я продав вам картину, помилково вважаючи, що вона лише копія, тим часом як насправді вона представляє цінний оригінал, то, зрозуміло, я зобов'язаний відшкодувати вам витрати, понесені вами на надсилання людей або візника для її перевезення. Але немає жодних підстав йти далі і давати вам право вимагати передачі самої картини або сплати її (звичайно, високої) вартості, тобто того, що називається "позитивним договірним інтересом" (positives Vertragsinteresse). Помилка однієї особи не може бути визнана достатньою етичною та соціальною підставою для збагачення за її рахунок іншої. Якби цього вимагав принцип "доброї совісті", то він сам мав би дуже сумнівну цінність.

І справді, саме на цей погляд стають нові законодавства. Тільки відшкодування " негативного договірного інтересу " дає § 122 Німецького Уложення і до того ж обмеженням, що це негативний інтерес неспроможна перевищувати те, що контрагент отримав при повної дійсності договору. Таке правило містить і ст. 33 нашої російської (внесеної в Державну Думу) проекту про зобов'язання. Нарешті, той самий принцип засвоює собі Швейцарське зобов'язання 1911 р., проте з наступною характерною для цього кодексу добавкою: "там, де це відповідає справедливості, суддя може присудити відшкодування та подальших збитків" (ст. 26: "Wo es der Billigkeit entspricht , kann der Richter на Ersatz weiteren Schadens erkennen"). Потрібно, втім, сказати, що загалом усі норми Швейцарського Уложення щодо помилки поставлені під верховний контроль "справедливості": ст. 25 каже, що посилання на помилку взагалі допустиме лише там, де це не суперечить початку "Treu und Glauben". Але, ухиляючись убік " теорії обороту " у цьому відношенні, Швейцарське Уложение значно відхиляється від неї у іншому: тоді, як Німецьке Укладення і наш російський проект покладають на контрагента, що у помилку, безумовну обов'язок відшкодування негативного договірного інтересу, Швейцарське Уложение визнає цей обов'язок лише у тому випадку, якщо він впав у помилку за своєю недбалістю, тобто при готівці вини з його боку (ст. 26). Думаємо, що як одне, так і інше відхилення не є удосконаленням і що норми Німецького Уложення або нашого проекту заслуговують на безумовну перевагу.

Що стосується, зокрема, відповідальності особи, яка впала в помилку тільки за готівки провини, то саме щодо цього випадку має повне значення заперечення прихильників "теорії обороту" про те, що питання про вину тут недоречно ставити: кожен, вступаючи у ділові переговори зі сторонніми особами і викликаючи цим їх на ділові зносини з собою, природно бере на себе і ризик за всі збитки, які можуть статися для цих останніх внаслідок будь-яких неправильностей у його заявах. У цьому плані " теорія обороту " , безумовно, права; її перебільшення у тому, що вона виводить звідси не необхідність відшкодування " негативного договірного інтересу " , а повну дійсність договору.

З іншого боку, обмеження права заперечувати договір, укладений під впливом помилки, лише тими випадками, коли таке заперечення не суперечить початку "Treu und Glauben", позбавляє норму закону будь-якої визначеності. Про поняття Treu und Glauben нам доводилося говорити вже вище (гл. VI); доведеться торкнутися його і нижче, тому зараз зупинятись на ньому ми не будемо.

Як би там не було, але якщо ми залишимо всі подібні "відхилення" осторонь, то ми побачимо, що всі новітні законодавства у вигляді основного принципу в області договорів визнають принцип не виявлення, а волі: тільки приголосна і справжня воля сторін може бути підставою для виникнення передбачуваних договором прав та обов'язків. І вважаємо, що тільки таку точку зору можна визнати правильною: у нормальному цивільно-правовому житті не сліпа випадковість описки, помилки тощо, а лише свідома і вільна воля людей може бути поставлена ​​як активний, правочинний агент. Тільки в принципі волі може знайти собі належне вираження ідея приватної автономії особистості, і відмова від цього принципу позбавила б громадянське право тієї аріадниної нитки, яка може провести його через заплутаний лабіринт всіляких колізій.

***

Будь-який договір є здійсненням приватної автономії, здійсненням тієї активної свободи, яка є необхідним припущенням самого цивільного права. Внаслідок цього верховним початком у всій цій галузі є принцип договірної волі. Разом із початком приватної власностіцей принцип є одним з наріжних каменів всього сучасного цивільного ладу. Знищення цього принципу означало б повний параліч громадянського життя, приречення її на нерухомість.

Але цей принцип має свій негативний і позитивний вираз.

Насамперед, з негативної сторони, принцип договірної свободи означає те, що проти своєї волі ніхто не зобов'язаний вступати в договір. Становище це видається природним, проте в сучасне правовідомі випадки, коли воно зазнає відомих обмежень. Є підприємства, які є у своїй галузі монопольними; іноді вони перебувають у руках держави (пошта, телеграф), іноді лише цим останнім концесійовані (залізниці). Застосування до них зазначеного правила ставило б усіх приватних осіб у повну залежність від їхнього свавілля, внаслідок чого для них встановлюється загальний обов'язок вступати до договорів, що входять до сфери відведеної ним діяльності (так званий Kontra hierungszwang). Відмова від професійних послугбез поважних причин може бути підставою для позову про збитки. Але якщо такий обов'язок до вступу до договору стосовно підприємств концесійованих є загальновизнаним, то в новий часставиться питання про поширення цього обов'язку на всі взагалі підприємства, що пропонують свої послуги публіці - аптеки, магазини, що стоять на вулиці візників і т. д. І здається, що це було б правильно: кожен має право розраховувати, що ті послуги, які пропонуються публіці взагалі , будуть надані і йому; відкриття підприємства для публіки має бути пов'язане з відповідним обов'язком.

З позитивного боку принцип договірної свободи означає право приватних осіб укладати договори будь-якого змісту. Це неминучий наслідок призначення договору служити формою визначення приватних відносин, задоволення індивідуальних інтересів. І ми бачили вже, як з часом ця позитивна сторонадоговірна свобода розширюється. Ми бачили, як громадянське право, що розвивається, переходить від системи тільки певних типових договорів(так званий numerus clausus договірних типів) до загального визнання будь-яких договорів дійсними незалежно від їхньої відповідності тому чи іншому регульованому в законі зразку. Ми також говорили про те, як падає упередження проти договорів на дії немайнового характеру. Разом із зростанням особи розширюється і позитивний зміст принципу договірної свободи.

Але водночас очевидно, що ця свобода не може бути безмежною. Право не може санкціонувати договори про вбивство, про порушення бунту проти влади тощо; це позначало б знищення правопорядку. Відомі обмеження принципу договірної свободи неминучі, і питання полягає лише у тому, наскільки далеко вони можуть і у яких термінах може бути виражені. А це розкриває перед нами нову і надзвичайно важку проблему - можливо, одну з найважчих проблем всього цивільного права.

Не підлягає, звісно, ​​сумніву, що неприпустимий договір, протилежний закону: держава має право визначати необхідні умовигуртожитки, і природно, що приватним особам не може бути надана можливість йти проти закону та руйнувати встановлюваний ним порядок. Так само природно, зокрема, що закон може вносити ті чи інші обмеження в сферу приватних угод, може забороняти, наприклад, наймання малолітніх дітей на фабричні роботи, може встановлювати maximum робочих годин і т. д. Залежно від тих чи інших міркувань держава може йти шляхом цих обмежень ближче чи далі, і водночас договірна свобода приватних осіб відповідно звужуватися і розширюватися. Подібно до того, як говорять про еластичність права власності, можна говорити про еластичність договірної свободи. Кожне таке встановлюване законом обмеження підлягає, зрозуміло, оцінці з погляду своєї бажаності і доцільності, але принцип верховенства закону, повторюємо, неспроможна порушувати сумнівів.

Справа, однак, високою мірою ускладнюється тим, що у всіх сучасних законодавствах принцип договірної свободи піддається обмеженню не тільки з боку закону, а й з боку деяких інших незаконних критеріїв. Як такі є звичайно "суспільний порядок" і "добрі звичаї". Закон, таким чином, як би не довіряючи своєї пильності, приваблює додаткових контролерів деякі інші інстанції. Але в чому вони?

Звернемося спочатку до поняття "суспільного порядку" (ordre public, öffentliche Ordnung). Зразком запровадження цього обмежувального початку послужив Кодекс Наполеона, який у своєму art. 1133 р. оголосив, що всякий акт, що суперечить громадському порядку, є недозволенним (що містить у собі "cause illicite"). Слідом за ним поняття суспільного ладу з'являється в нашій I ч. Х т. Зводу Законів (ст.1528) і переходить у наш проект Цивільного Уложення всіх редакцій аж до нинішнього проекту про зобов'язання (ст. 50). Але, зрозуміло, найближчого визначення цього поняття ми в жодному з цих законодавств не знайдемо. Не підлягає сумніву, що "суспільний порядок" мислиться тут як щось відмінне від того порядку, який визначено позитивним законом (з адміністративними розпорядженнями включно), а також від того, чого вимагають "добрі звичаї". Противним "суспільному порядку", таким чином, може бути щось таке, що не заборонено законами і що не порушує "добрих вдач".

Актуальні проблеми громадянського права

Книги та підручники з дисципліни Цивільне право Росії:

1. Абросімова Катерина Андріївна. МАТЕРІАЛЬНО-ПРАВОВОЇ І КОЛІЗІЙНІ АСПЕКТИ КРИТЕРІЯ ПРЕДВИДИМОСТІ У ПРАВІ РОСІЇ І ЗАРУБІЖНИХ КРАЇН. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва - 2018 - 2018 рік
2. ГУМБАТОВА Юлія МИКОЛАЇВНА. Суб'єктивне право підрядника на утримання результатів будівельних робіт. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва -2018 - 2018 рік
3. Валєєва Айгуль Володимирівна. Цивільно-правові засоби превентивної охорони прав споживачів електричної енергії. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Казань - 2018 - 2018 рік
4. Федіна Любов Михайлівна. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛЮВАННЯ ВІДНОСИН, ВИНИКАЮЧИХ З ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ДЛЯ ОРГАНІВ ВНУТРІШНІХ СПРАВ РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Грізний - 2018 - 2018 рік
5. Халін Роман Васильович. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВА ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ ЗА ШКОДУ, ЗАЧИНЕНИЙ НАСЛІДКИ НЕДОСТАТІВ ТОВАРІВ, РОБОТ І ПОСЛУГ З ПРАВУ РОСІЇ, АНГЛІЇ І США: ПОРІВНЯЛЬНО-ПРАВОВЕ ДОСЛІДОВА. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Курск - 2018 - 2018 рік
6. Архієреєв Микола Вікторович. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВИЙ ЗАХИСТ ДІЛОВОЇ РЕПУТАЦІЇ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ В РОСІЙСЬКІЙ ФЕДЕРАЦІЇ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Єкатеринбург - 2017 - 2017 рік
7. Гришочкін Володимир Володимирович. ПРАВОВА СПІЛЬНІСТЬ В АБСОЛЮТНИХ майнових ЦИВІЛЬНИХ ПРАВОВІДНОСЕННЯХ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Єкатеринбург - 2017 - 2017 рік
8. Костиків ВОЛОДИМИР ВАЛЕРІЄВИЧ. НАСЛІДЖЕННЯ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНИХ ПРАВ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Саратов - 2017 - 2017 рік
9. УШАКОВА ОЛЕНА ЮРІЇВНА. Цивільно-правове регулювання інвестиційної діяльності у соціально значущих сферах економіки. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва - 2017 - 2017 рік
10. Питання для підготовки до іспиту з Цивільного права Росії – 2016 рік
11. Шпаргалки.com. Відповіді на іспит з Цивільного права - 2016 рік
12. В. А. Шанюкевич [та ін.].. Правове регулювання нерухомості: посібник для студентів П68 денної та заочної форми навчання за спеціальністю 1-70 02 02 «Експертиза та управління нерухомістю» / - Мінськ: ПОБУТУ,2016. – 148 с. - 2016 рік

Tempora mutantur et nos mutamur in illis. Іншими словами, ніщо не вічне під місяцем, у тому числі і правові норми. Світ змінюється, і право має встигати за цими змінами. Судити про актуальні проблеми у цивільному праві можна за змінами, що вносяться до цивільного права.

Так, сучасні проблемиу цивільному праві тісно пов'язані з такими питаннями, як:

• здійснення цивільних прав та їх захист;
• застосування деяких засобів захисту цивільних прав;
• компенсації, неустойки, відшкодування збитків;
• придбання власності та припинення права власності;
• успадкування за законом та успадкування за заповітом;
• успадкування у відносинах із іноземним елементом;
• електронна форма угод;
• права, що стосуються інтелектуальної власності, та його охорона в інформаційних мережах, засобах комунікації тощо.

Розглянемо одну із існуючих проблем: проблему інтелектуальної власності. Зміни, що стосуються цього питання, були внесені до Цивільний кодексРФ та набудуть чинності з 1 жовтня 2014 року.
Вони пов'язані з розпорядженням винятковим правом, реєстрацією відчуження виняткового права, положеннями про патентні права, нормами про залежні винаходи, промислові зразки та ін.

Так, стаття 358.18 доповнює розділ 23, параграф 3, підпараграф 2 та містить нову інформацію про заставу виняткових прав. згідно з цією статтею, предметом застави можуть бути виняткові права на результати інтелектуальної діяльності. Крім того, запорукою можуть бути роботи, послуги, підприємства тощо, які можуть вважатися результатами інтелектуальної діяльності. Варто зазначити, що запорукою можуть бути, якщо це не суперечить справжньому Кодексу. Крім того, ця стаття уточнює, які положення застосовуються до договору застави. Якщо це договір застави на кошти індивідуалізації або на результат інтелектуальної діяльності, то до нього мають застосовуватись положення статей 334 - 365 ( загальні положення). Якщо ж йдеться про ліцензійний та субліцензійний договір або ж відчуження виключних прав, то до договору застави прав за цими договорами застосовуватимуться статті 385.1 — 385.8 (положення про заставу обов'язкових прав).

Відповідно до першого типу зазначеного договорузастави, заставоутримувач може використовувати результати інтелектуальної діяльності тощо. даному випадкуйому не потрібна згода заставника. При цьому існує застереження: ці умови виконуються, якщо інше не передбачено договором.
Буває і так, що при внесенні змін до Цивільного кодексу України вводяться не тільки нові статті та пункти, але й просто замінюються фрази. Прикладом може бути стаття 727 (частина перша) другої частини ДК РФ, у якій фраза " які можуть розглядатися як комерційна таємниця(стаття 139)" замінюється фразою "щодо яких їх володарем встановлено режим комерційної таємниці".

На закінчення необхідно ще раз відзначити: в даний час до ЦК РФ вноситься велика кількістьзмін, що є індикатором існування багатьох проблем. Таким чином, наведені приклади змін, що вносяться, нерозривно пов'язані з таким поняттям, як сучасні проблеми в цивільному праві.

Вам також може бути цікаво:

Повернення квитків: як повернути гроші, якщо поїздка зірвалася?

Якщо ви не змогли, запізнилися або просто передумали вирушати в дорогу, можна повернути сплачені гроші за квиток. Головне – при поверненні квитків потрібно діяти швидко та грамотно.

Матеріальні цінності: як правильно зробити облік, якщо підозрюєте розкрадання

Інвентаризація дозволить виявити реальну наявність матеріальних цінностейна підприємстві. якщо виникли підозри у розкраданні, краще запросити сторонніх спеціалістів.