В соответствии с п. л ст. 72 Конституции РФ правовое регулирование адвокатской деятельности находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Это означает право Федерации издавать федеральные законы об адвокатуре, обязательные для ее субъектов, а последние могут принимать свои нормативные акты, регулирующие адвокатскую деятельность, на основании федерального закона и не противоречащие ему.
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Федерального закона “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 31 мая 2002 года № 63-Ф3, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.
Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы . Международно-правовые акты, ратифицированные государством и посвященные правозащитной деятельности, являются источниками правового регулирования адвокатской деятельности в Российской Федерации.
Еще по теме Правовое регулирование адвокатской деятельности:
- Принципы организации финансов экономических субъектов в разных сферах деятельности.
- Лекция 3. Понятие, признаки и правовое регулирование адвокатской деятельности в Российской Федерации
Введение
Глава 1. Генезис правового регулирования адвокатуры в Российской Федерации
1.1. Эволюция становления и развития адвокатуры в России 12
1.2. Генезис понятия «адвокатская деятельность» в российском законодательстве 43
1.3. Институт бесплатной юридической помощи при осуществлении адвокатской деятельности 61
Глава 2. Проблемы правового регулирования адвокатской деятельности в Российской Федерации
2.1. Принципы деятельности адвокатуры 71
2.2. Формы адвокатских образований 87
2.3. Перспективы развития института адвокатуры на современном этапе 111
Заключение 142
Список использованной литературы 150
Введение к работе
Актуальность темы исследования.
Настоящая диссертация посвящена исследованию правового регулирования адвокатуры в Российской Федерации. За последние годы роль и место адвокатуры в Российской Федерации, а также круг её задач по осуществлению защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц существенным образом изменились. Принятие новых кодексов, прежде всего, УПК РФ 2002 г., существенно изменило статус адвоката, расширило его процессуальные права. Однако до последнего времени отсутствие должного правового регулирования влекло за собой значительные недостатки в деятельности адвокатуры. Появились даже так называемые «параллельные» коллегии, которые в отличие от традиционных коллегий, вообще не осуществляли бесплатную юридическую помощь, ставили цели извлечения прибыли.
Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 2002 г. (далее - ФЗ «Об адвокатуре») юридически оформило принадлежность адвокатуры к институтам гражданского общества и возложило на неё отдельные публично-правовые функции. С принятием ФЗ «Об адвокатуре» появился главный субъект реализации конституционного права на получение квалифицированной
юридической помощи- адвокатура, что представляет,
помимо практического, научный интерес, делая настоящее исследование актуальным.
Произошедшие коренные преобразования в политической и экономической системе страны повлекли за собой глобальные изменения во всех сферах жизни государства и общества, а, следовательно, создалась принципиально новая правовая ситуация, требующая коренного пересмотра организационных принципов и законодательных основ деятельности адвокатуры как одного из основных механизмов защиты прав человека, что и предопределило выбор темы диссертационного исследования.
Объектом исследования является адвокатура как институт гражданского общества в Российской Федерации.
Предмет исследования составляет институт адвокатуры в Российской Федерации, генезис его развития и становления, система правовых норм, регулирующих адвокатскую деятельность до принятия ФЗ «Об адвокатуре» 2002 г., и система правовых норм действующего законодательства.
Цель и задачи исследования. Целью настоящего исследования является анализ правового регулирования адвокатуры как института гражданского общества, изучение динамики развития института адвокатуры на этапе становления демократического государства в Российской Федерации, исследование принципов деятельности адвокатуры в России и определение перспектив дальнейшего развития адвокатуры.
Для достижения поставленной цели были решены следующие задачи:
1. Исследована эволюция развития адвокатуры в России;
Определены признаки, квалифицирующие деятельность адвокатов как адвокатскую деятельность;
Проанализирован институт бесплатной юридической помощи при осуществлении адвокатской деятельности;
4. Рассмотрены принципы деятельности адвокатуры в
Российской Федерации;
5. Изучено правовое регулирование форм адвокатских образований по
российскому законодательству;
6. Определены перспективы развития адвокатуры в Российской
Федерации.
Нормативную основу исследования составили
внутригосударственные нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность адвокатуры в РФ, а также международные документы.
В числе внутригосударственных актов использованы Конституция Российской Федерации 1993 г., Гражданский кодекс Российской Федерации, Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ, Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ, Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Указ Президента РФ от 13.06.1996 №864 «О некоторых мерах государственной поддержки правозащитного движения в Российской Федерации», Постановление Правительства РФ от 19.09.2003 № 584 «Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации», Закон г. Москвы от 23.10.2002 № 52 «О представителях Московской городской Думы в квалификационной комиссии при адвокатской палате города Москвы».
Среди международных документов использованы следующие: Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., Международный пакт «О гражданских и политических правах» 1966 г.; Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.; Основные положения о роли адвокатов, принятые 8-м Конгрессом ООН
свободе осуществления профессии адвоката 2000 г. и др.
В ходе диссертационного исследования, помимо действующих нормативно-правовых актов, включающих законодательство Российской Федерации, использовался широкий круг документов и нормативно-правовых актов СССР и РСФСР, а также в историческом аспекте проанализировано развитие законодательства в данной сфере.
Теоретической основой исследования института адвокатуры в России
послужили, прежде всего, работы отечественных ученых: В.М. Ануфриева,
Б.Т. Безлепкина, А.Д. Бойкова, СВ. Бровченко, А.А. Власова, А.В. Воробьева,
С.Н. Гаврилова, АЛ. Галоганова, А.В. Гриненко, Л.Ю. Грудцыной,
Л.А. Демидовой, В.А. Еронина, А.В. Иванова, Р.А. Каменецкого,
Н.И. Капинус, О.В. Качаловой, В.И. Качалова, Н.Н. Клена, Д.Н. Козака,
Э.Е. Колоколовой, Ю.А. Костанова, В.В. Кукель, М.М. Курманова,
А.Г. Кучерены, А.В. Лохвицкого, Ю.Ф. Лубшева, Н.А. Лукичева, В.В.
Мельника, С.А. Невского, Н.П. Никифоровой, В.Л. Павловского,
А.В. Полякова, В.И. Радченко, А.С. Савича, В.И. Сергеева, Г.А. Смагина,
Е.М. Смирновой, М.Б. Смоленского, П.В. Сотова, Л.А. Стешенко,
И.Ю. Сухарева, Е.Г. Тарло, Ю.В. Тихонравова, И.Л. Трунова,
М.С. Усмановой, Л.Б. Хвана, Т.М. Шамбы, С.Ф. Ширинского и других авторов, исследующих институт адвокатуры в России.
Важную роль при исследовании эволюции развития адвокатуры в
России сыграли труды следующих ученых: К.К. Арсеньева, У.И. Баженовой,
Е.В. Васьковского, М.Ф. Владимирского-Буданова, И.В. Гессен,
Н.В.Давыдова, М.В.Ивановой, М.Г. Коротких, Ю.И Стецовского, И.Я. Фойницкого, Ю. Хаски, Н.В. Черкасовой, М.П. Шаламова и другие.
Значительная часть диссертационной работы посвящена вопросам, связанным с определением понятийного аппарата (исследованию содержания
7
понятий «адвокат», «адвокатура», «адвокатская деятельность»).
Исследование этой проблематики осуществлялось с использованием трудов В.Н. Буробина, Г.А. Воскресенского, СВ. Дедикова, А.Я. Курбатова, Р. Куссмауля, ПБ. Мирзоева, Н.А. Подольного, Г.М. Резника, А.Х. Саидова.
Методология и методика исследования. В процессе исследования темы были использованы общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частнонаучные методы: сравнительно-правовой, системно-структурный, технико-юридический. Особое значение придавалось формально-логическому и историческому методам исследования. При разработке конкретных предложений по совершенствованию российского законодательства, регламентирующего адвокатскую деятельность в Российской Федерации, использовался метод теоретического моделирования.
Эмпирическую базу исследования составили материалы выборочных исследований; статистические данные и обобщение материалов адвокатских конференций по вопросу обсуждения законопроекта «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
В период с 2001 по 2006 год в Москве и Московской области при помощи разработанного автором инструментария были проведены следующие социологические исследования:
1) Анкетирование 300 адвокатов на предмет исследования основных
положений, которые, по их мнению, должны быть дополнены в закон,
посвященный адвокатуре.
2) Анкетирование 20 заведующих юридическими консультациями
Московской области с целью выяснения их позиций по поводу желаемых
изменений в отношениях между адвокатской палатой и юридическими
консультациями.
исследования в адвокатской среде тех же регионов на предмет выявления оценки ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»,
В 2006 году производилось выборочное анкетирование адвокатов Московской областной коллегии адвокатов (в анкетировании приняли участие 100 человек) на предмет определения дальнейших перспектив развития института бесплатной юридической помощи в Российской Федерации.
Научная новизна исследования. Настоящая диссертация является новаторской в части комплексного исследования правового регулирования адвокатуры в России; в ней с учетом новых реалий показано качественное изменение содержания понятий «адвокатура», «адвокатская деятельность», «адвокат», происходящее в связи с определенными историческими и политическими событиями, происходящими в России; дано определение адвокатской деятельности, в основе которого лежит комплексное нормативное содержание исследуемой дефиниции; предложено закрепление нового принципа адвокатской деятельности - принципа профессионализма адвоката.
Научная новизна исследования проявляется также в положениях, выносимых па защиту:
1, Предлагается рассматривать эволюцию становления и развития адвокатуры в России в виде четырех периодов, каждый из которых обусловлен соответствующими политическими и экономическими событиями, происходящими в России: период становления и развития адвокатуры в России с XV в. до 1917 года; советский период развития адвокатуры с 1917 года до начала 90-х гг. XX в.; постсоветский период развития адвокатуры с начало 90-х гг. XX в. по 31 мая 2002 г. и современный
период развития, датируемый принятием ФЗ «Об адвокатуре» и
продолжающийся в настоящее время.
2. Уточнено определение адвокатской деятельности как
квалифицированной юридической помощи, которая оказывается на
профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката и
действующими индивидуально или в рамках коллективного адвокатского
образования, физическим и юридическим лицам.
3. Предлагается законодательно закрепить положение о том, что к
адвокатской деятельности дополнительно следует относить
квалифицированную юридическую помощь, оказываемую адвокатами
органам государственной власти и местного самоуправления в целях защиты
их прав, а также обеспечения доступа к правосудию.
4. На основе анализа понятия «адвокатура», закрепленного в
российском законодательстве, уточняется, что данное понятие раскрывается в
правовой системе Российской Федерации в двух значениях: в качестве
профессионального сообщества адвокатов и как действующий на
определенных принципах общественный институт, обеспечивающий право на
квалифицированную юридическую помощь.
5. Предлагается рассматривать институт адвокатуры в современной
правовой системе Российской Федерации как институт гражданского
общества, обеспечивающий полноценную защиту физическими и
юридическими лицами своих прав.
Адвокатуру должен дополнять институт бесплатной юридической помощи, который отражает неотъемлемую часть адвокатской деятельности в Российской Федерации.
6. Выдвинуто предложение включить в состав принципов деятельности
адвокатуры в Российской Федерации, помимо принципов, закрепленных в ФЗ
«Об адвокатуре» 2002 г., принцип профессионализма адвоката, выраженный в
оказании адвокатом квалифицированной юридической
помощи, профессиональный уровень оказания которой может быть обеспечен установлением профессиональных рангов адвокатов.
7. Сформулировано правило о том, что правовое регулирование адвокатуры в Российской Федерации следует осуществлять комплексно, включая имплементацию международно-правовых стандартов, касающихся оказания юридической помощи, в российскую правовую систему; дальнейшее реформирование процессуального законодательства, направленное на совершенствование независимости адвокатов, обеспечение равноправия сторон в судебном процессе на стадии предварительного следствия; разработку российского законодательства, регулирующего деятельность российских адвокатов за рубежом и иностранных адвокатов на территории Российской Федерации; создание нормативной базы по материально-финансовому обеспечению обязательной профессиональной подготовки и переподготовки российских адвокатов.
Теоретическая значимость работы состоит в том, что полученные выводы и предложения, сделанные в процессе исследования, вносят существенный вклад в развитие теории об адвокатуре как о самостоятельной учебной дисциплине и науке правоведения. Материалы диссертации могут быть исследованы в ходе дальнейшей разработки и углубления анализа института адвокатуры в Российской Федерации, в поисках новых подходов к исследованию особенностей, а также различных аспектов проблем организации деятельности адвокатуры в Российской Федерации. Кроме того, результаты работы могут быть использованы при практическом решении как актуальных проблем, стоящих перед правовым регулированием отечественной адвокатуры, так и проблем оптимизации в этом контексте общественных отношений в целом.
В ходе исследования выводы развивают и дополняют
понятийный материал, освещают и переосмысливают важные аспекты законодательного регулирования деятельности адвокатуры в России. Работа в целом способствует формированию концепции понимания научного содержания категорий «адвокатура», «адвокатская деятельность», «адвокат», дополняет существующую базу для развития законодательства.
Практическая значимость исследования состоит в том, что полученные в ходе исследования выводы и сформулированные на их основе практические предложения по осуществлению законодательной деятельности способствуют утверждению научно-обоснованного подхода при разработке нормативно-правовой базы, регулирующей деятельность адвокатуры в Российской Федерации.
Материалы диссертации могут быть использованы для дальнейших научных исследований в этой области, для преподавания в юридических вузах спецкурса «Организация и деятельность адвокатуры в Российской Федерации», на курсах по подготовке стажеров-адвокатов.
Апробация результатов исследования. Результаты проведенного исследования обсуждены на заседании кафедры адвокатуры и нотариата в Российской Академии адвокатуры. По теме исследования были опубликованы 3 статьи в ведущих научно-периодических изданиях, в том числе в изданиях, рецензируемых ВАК, в которых нашли отражение основные выводы и положения диссертационного исследования.
12
Структура диссертации. Диссертация состоит из введения,
двух глав, объединяющих шесть парафафов, заключения и списка литературы, использованной при написании работы.
Эволюция становления и развития адвокатуры в России
Адвокатура известна российскому праву уже более века. Её история показывает, что на протяжении долгого времени значение адвокатуры принижалось, и долгое время адвокатура не могла найти должного законодательного регулирования. Чтобы разобраться в сложных процессах, происходящих в сегодняшней адвокатуре, и познать её внутренние закономерности, нужно свободно ориентироваться в социально-политической ситуации, изменениях в экономике, государстве и праве. Делать серьезные выводы по вопросам и проблемам адвокатуры на основе анализа только сегодняшних реалий в корне неправильно. Более точно и четко понять состояние современной адвокатуры можно путем изучения её становления и развития.
По мнению 10. Ф. Лубшева, исторический взгляд на становление и развитие адвокатуры в России позволяет видеть её не только в статике, но и в динамике. Прошлое адвокатуры раскрывает многие важные свойства её современного положения. Используя метод конкретно-исторического подхода к социальному явлению, можно объективно разобраться в сути адвокатуры, во всей её полноте и сложности. Поэтому знание истории является надежным способом понимания современной адвокатуры1.
Понятно, что адвокатура не могла возникнуть сразу и, тем более, в организованном виде. Ее появление и юридическое закрепление обусловлено постепенно усиливающимися объективными потребностями в ней. Прежде чем перейти непосредственно к рассмотрению истории российской адвокатуры, следует выделить основные периоды её развития: - период становления и развития адвокатуры в России: с XV в. по 1917 год: период развития адвокатуры до Судебной реформы 1864 года: с XV в. до 1864 года; период развития адвокатуры после Судебной реформы 1864 года: с 1864 года по 1917 год; - советский период развития адвокатуры: с 1917 года до начала 90-х годов XX века: переходный период развития советской адвокатуры: с ноября 1917 года по май 1922 года; период ужесточения контроля со стороны государства за адвокатурой: 20-е - 50-е годы XX века; период либерализации адвокатской деятельности: 50-е - 80-е годы XX века; период стагнации в области адвокатской деятельности: с 1980 г. до начала 90-х годов XX века. - постсоветский период развития адвокатуры: с начала 90-х годов по 31 мая 2002 года; современный период развития адвокатуры: с 31 мая 2002 года по настоящее время.
Следует заметить, что, по мнению М. Винавера, появление адвокатуры в европейских государствах совпадает с возникновением борьбы между средневековым укладом жизни и новой централистической государственной идеей. При этом адвокаты являлись неким наследием римских юристов и появились при становлении правовых систем западноевропейских государств под влиянием рецепции римского права.
В России же, в отличие от стран Европы, где правозаступничество и судебное представительство развивались как два самостоятельных института, правозаступничество возникло не как самостоятельный институт, а в связи с судебным представительством.
Вплоть до XV века в России существовал так называемый «принцип личной явки». По Псковской судной грамоте приглашать поверенных могли только женщины, дети, монахи, дряхлые старики и глухие.
Затем в обществе в качестве защиты появляется родственное представительство. Вскоре появился институт наемных поверенных. Функции их могли осуществлять все дееспособные лица. Поверенных называли ходатаями по делам, стряпчими. Только в XIX веке из обычного правового института судебное представительство превращается в юридический институт присяжных стряпчих, которые вносились в особые списки, существовавшие при судах.
Необходимо отметить, что существует ошибочное, но укоренившееся мнение о том, что по сравнению с рядом западных стран, такими, как Англия, Франция, некоторыми другими, адвокатура в России возникла относительно недавно - в период осуществления Судебной реформы 1864 года.
В действительности же Судебная реформа 1864 года заложила основы присяжной адвокатуры - компетентной и самоуправляемой организации адвокатов. Таким образом, была оформлена профессия, обладавшая как западными, так и традиционно русскими чертами.
Здесь следует согласиться с мнением Д. В. Ануфриева, который считает, что изучение истории адвокатуры необходимо начинать не с момента законодательного закрепления в нормативно-правовых актах «адвокатуры», а с периода, когда лишь зарождались основные функции адвокатуры, облеченной в форму правозаступничества
Генезис понятия «адвокатская деятельность» в российском законодательстве
Адвокатская деятельность в соответствии с п. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатуре» 2002 г. определена как квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.66
В Положении об адвокатуре 1980 г. понятие «адвокатская деятельность», как и «адвокатура», прямо не давались. Их сущность законодатель пытался определить через обозначение задач адвокатуры.67 Кроме того, понятие адвокатуры выводилось из определения «коллегий адвокатов» как добровольных объединений лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. В этой связи в литературе справедливо отмечается, что фактически в советский период термин «адвокатура» обозначал юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам, так как коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую помощь на профессиональной основе.
Как уже было отмечено, современное законодательство связывает понятие адвокатуры, прежде всего, с адвокатской деятельностью. ФЗ «Об адвокатуре» определяет особенности адвокатской деятельности в ее содержании, субъектах, организации и целях.
По своему характеру адвокатская деятельность заключается в оказании юридической помощи. ФЗ «Об адвокатуре» указывает примерный перечень видов юридической помощи, оказываемой в рамках адвокатской деятельности. Этот перечень серьезно расширен по сравнению с кругом вопросов, которыми в соответствии с Положением об адвокатуре мог заниматься советский адвокат.70 Помимо таких традиционных видов юридической помощи, как консультирование по правовым вопросам, составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера, представительство в гражданском и административном судопроизводстве, участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, в ФЗ «Об адвокатуре» указываются представительство в налоговых правоотношениях, представительство интересов в общественных объединениях и иных организациях.
Следует ещё раз подчеркнуть, что перечень видов юридической помощи, которая может оказываться адвокатами, не является исчерпывающим, что правильно с точки зрения законодательной техники, так как конкретный список может ограничивать права граждан на получение юридической помощи. Некоторые из видов юридической помощи, не названные в п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре», указываются в специальных законодательных актах: например, согласно п. 6 ч. 4 ст. 56 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ, адвокат может присутствовать при допросе свидетеля.
Юридическая помощь, по общему правилу, может оказываться адвокатами гражданам и юридическим лицам. Вместе с тем, не исключается возможность осуществления адвокатской деятельности также в интересах органов государственной власти и органов местного самоуправления.
В соответствии с п. 4 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре» представителями органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать адвокаты, если иное не установлено федеральным законом. А в соответствии с п. 5.1 ст. 59 АПК РФ, развивающим указанную общую норму, представителями органов государственной власти или органов местного самоуправления могут выступать в арбитражном суде лица, состоящие в штате указанных органов или в штате организаций, представляющих в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации по поручению указанных органов их интересы, либо адвокаты. Ранее действующее Положение об адвокатуре и другие законодательные акты советского периода возможность осуществления адвокатской деятельности в интересах органов власти не предусматривали, ограничивая оказание юридической помощи только гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам.71
В то же время следует отметить отсутствие прямого указания на органы государственной власти как возможных заказчиков адвокатских услуг в нормативном определении адвокатской деятельности, данной в ФЗ «Об адвокатуре». Это, при одновременном допущении законодательством возможности адвокатского представительства органов государственной власти и местного самоуправления в судопроизводстве, порождает определенные трудности. В частности, возникает вопрос, допустимо ли оказание адвокатами органам власти иных видов юридической помощи помимо судебного представительства.
Представляется, что органы власти наравне с гражданами и организациями должны иметь право обращения к адвокатам за любым видом юридической помощи. Кроме того, само оказание юридической помощи в рамках судебного представительства органов власти, допускаемое законом, всегда носит. комплексный характер и включает в себя не только само представительство, но и иные виды юридической помощи (консультации, подготовку судебных документов).
В этой связи в целях исключения правовых противоречий п. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатуре» после слов «физическим и юридическим лицам» предлагается дополнить словами «органов государственной власти и местного самоуправления».
В соответствии с ФЗ «Об адвокатуре» адвокатской деятельностью является только такая юридическая помощь, которая оказывается специальным субъектом - адвокатом. В соответствии с п. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре» адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
Сразу стоит отметить не совсем удачную законодательную конструкцию этой дефиниции. Законодатель разделяет понятия «статус адвоката» и «право заниматься адвокатской деятельностью». Однако далее в ФЗ «Об адвокатуре» говорится лишь о порядке приобретения статуса адвоката и не предусматривается приобретение права на осуществление адвокатской деятельности. Ведь получение статуса адвоката и означает право лица осуществлять адвокатскую деятельность. В свою очередь, какая-либо деятельность, осуществляемая лицом, не наделенным адвокатским статусом, по смыслу закона, адвокатской не является.
Принципы деятельности адвокатуры
При осуществлении адвокатской деятельности важную роль играет институт бесплатной юридической помощи. Это связано с тем, что адвокатуру можно рассматривать как партнера государства, которое взяло на себя обязательство обеспечить право граждан на квалифицированную юридическую помощь. Наиболее ярко публичный характер адвокатской деятельности проявляется при участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда в соответствии со ст. 50 УПК РФ, а также при оказании бесплатной юридической помощи.
По сравнению с Положением об адвокатуре 1980 г. перечень случаев, по которым юридическая помощь оказывается бесплатно, серьезно сокращен. Право на бесплатную адвокатскую помощь имеют только граждане РФ-физические лица, причем те из них, среднедушевой доход которых не превышает размера прожиточного минимума, установленного в соответствующем субъекте Российской Федерации и только если они относятся к указанным в ФЗ «Об адвокатуре» льготным категориям (ветераны Великой Отечественной войны, граждане, пострадавшие от политических репрессий, безнадзорные дети) либо обратились по указанной в ФЗ «Об адвокатуре» категории дел (взыскание алиментов; возмещение вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; назначение пенсий и пособий; вопросы, связанные с реабилитацией и др.).
Согласно ФЗ «Об адвокатуре» расходы по оказанию бесплатной юридической помощи гражданам взяло на себя государство. В соответствии с п. 9 ст. 25 ФЗ «Об адвокатуре» размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Однако реально оказание такой помощи осуществляется за счет адвокатских образований. Дело в том, что установленный Правительством РФ размер оплаты услуг защитника по назначению носит в большей мере символический характер (по общему правилу, от 25 до 100 рублей за один день работы) и не соответствует реальной стоимости адвокатских услуг.93 А порядок выплаты адвокату компенсации за оказание юридической помощи бесплатно вообще на настоящий момент не установлен вовсе. Адвокаты самостоятельно находят способы организации бесплатной юридической помощи нуждающимся. Например, в г. Москве адвокаты некоторых адвокатский образований образуют специальные фонды, из которых осуществляются выплаты адвокатам, участвующим бесплатно в ведении дел.
По данным Министерства юстиции Российской Федерации объем бесплатной помощи и помощи по назначению, предоставляемой населению адвокатами, составляет примерно 36% от общего количества выполняемых ими поручений. В этих условиях практически полное переложение государством расходов на оказание бесплатной юридической помощи на адвокатов не может являться правильным. Качество юридической помощи, оказываемой бесплатно на основании ст. 26 ФЗ «Об адвокатуре», оставляет желать лучшего. Далеко не все адвокатские образования имеют поступления от платных клиентов, достаточные для покрытия расходов на бесплатную юридическую помощь. Некоторые категории дел требуют долгой и кропотливой работы, которая может отнять несколько дней, а представительство в суде первой инстанции по данным делам может растянуться на месяцы. На практике в данных случаях адвокаты ограничиваются простейшими консультациями и составлением исковых заявлений. В регионах практически все клиенты, обращающиеся за помощью к юристу, относятся к категории малоимущих. Это значит, что юристы должны работать бесплатно, и их работа не будет оплачиваться ни из бюджетных фондов, ни из средств юридической консультации. Очевидно, что ни о какой качественной помощи в таких случаях говорить не приходится.95 В любом случае, необходимо принятие специального Постановления Правительства РФ о порядке компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно.
Кроме того, узкий перечень дел, по которым малоимущие граждане имеют возможность обратиться за бесплатной юридической помощью, сводит на нет их право на получение юридической помощи и право на доступ к правосудию по другим не менее значимым вопросам, а вслед за этим и многие другие права, гарантированные Конституцией РФ. Например, достаточно трудно обжаловать в суд без помощи юриста решение и действие (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц.
Таким образом, требуется серьезная реформа института бесплатной юридической помощи, в том числе в части, касающейся защиты по назначению. Одним из способов реформирования этого института можно рассматривать создание за счет государства специальных адвокатских образований, которые будут специализироваться исключительно на оказании бесплатной правовой помощи по типу офисов публичных защитников а Западной Европе и США
В США такие ведомства создаются местными органами власти: городским советом, муниципалитетом, мэрией, которые курируют деятельность ведомства, не вмешиваясь в его повседневную работу. Финансируемые из бюджета штата и/или муниципалитета публичные защитники могут получать и благотворительные пожертвования. Несмотря на государственное финансирование, такие корпорации от властей независимы. Сотрудники ведомств публичных защитников получают заработную плату, набираются в обычном порядке из числа допущенных к практике адвокатов, пожелавших работать в таком ведомстве и прошедших проверку квалификационных комиссий, создаваемых учредившим ведомство органом власти.
Формы адвокатских образований
С принятием ФЗ «Об адвокатуре» организация адвокатуры коренным образом преобразована. В первую очередь это касается форм организационной деятельности адвокатуры. В соответствии со ст. 22 ФЗ «Об адвокатуре», формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет; коллегия адвокатов; адвокатское бюро; юридическая консультация. ФЗ «Об адвокатуре» предусматривает, что адвокат вправе самостоятельно избирать не только место осуществления адвокатской деятельности, но и форму адвокатского образования.
Проводя сравнение между ранее действовавшим Положением об адвокатуре 1980 г. , отметим, что в соответствии с указанным Положением адвокатская деятельность могла осуществляться только в рамках юридических консультаций, являвшихся структурными подразделениями адвокатских коллегий.
При анализе предпосылок возникновения многообразия форм организационной деятельности адвокатуры в РФ определенный интерес представляет совместное письмо Минюста России от 13 августа 1999 г. № 6495-СЮ и Генпрокуратуры РФ от 18 августа 1999 г. № 22-5/100-96 «О статусе коллегий адвокатов». В нем указано, что органы прокуратуры в своей
практике сталкиваются с различной трактовкой статуса
объединений, члены которых правомочны осуществлять адвокатскую деятельность. Встречаются случаи, когда под видом коллегий адвокатов пытаются утвердиться организации, созданные в рамках Федерального закона «Об общественных объединениях». Это создает угрозу проникновения в уголовное судопроизводство лиц, не отвечающих профессиональным требованиям и не являющихся адвокатами с точки зрения действующего законодательства.
Рассмотрим подробно существующие на сегодняшний день формы организационной деятельности адвокатуры.
Одной из форм организационной деятельности адвокатуры на территории РФ является адвокатский кабинет, определению основ правового статуса которого посвящена ст. 21 ФЗ «Об адвокатуре».
В отличие от коллегии адвокатов и адвокатского бюро, данная форма позволяет реализовать закрепленные в ст. 2 и в п. 2 ст. 3 ФЗ «Об адвокатуре» принципы правового статуса адвоката и адвокатуры не только в коллективных, но и в единоличной формах. Иными словами, сегодня адвокаты обладают значительно большей свободой выбора осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно.
Согласно п. 6 ст. 15 ФЗ «Об адвокатуре» адвокат со дня получения статуса адвоката или внесения сведений о нем в региональный реестр либо со дня возобновления статуса адвоката обязан в течение полугода выбрать форму организации адвокатской деятельности и уведомить о своем выборе совет адвокатской палаты. Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность единолично, учреждает адвокатский кабинет.
Уведомление об учреждении адвокатского кабинета в соответствии с п. 2 ст. 21 ФЗ «Об адвокатуре» должно быть осуществлено определенным образом: заказным письмом, в котором адвокат сообщает сведения, во первых, позволяющие идентифицировать его в качестве адвоката; во-вторых, сведения о месте нахождения адвокатского кабинета; в-третьих, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом и, в-четвертых, наименование кабинета, поскольку согласно нормам п. 4 ст. 21 ФЗ «Об адвокатуре» печать, штампы и бланки должны содержать наименование адвокатского кабинета.
Таким образом, адвокатский кабинет учреждается в уведомительном порядке, что, безусловно, свидетельствует о реальном стремлении законодателя к дальнейшему развитию демократических принципов в организации и деятельности адвокатуры: обеспечение необходимых контрольных элементов осуществляется не за счет воспроизведения административного, разрешительного характера управления, а благодаря формированию жестких механизмов отбора кандидатов, претендующих на статус адвоката, с одной стороны, и корпоративного самоуправления- с другой.
Пункты 3 и 4 ст. 21 ФЗ «Об адвокатуре» содержат основы правового статуса адвокатского кабинета. Согласно положению п. 3 ФЗ «Об адвокатуре» адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, а также штампы и бланки с указанием адреса и наименования, как уже было сказано выше, содержащего название соответствующего субъекта РФ.
Имея в виду единоличный характер деятельности адвоката в соответствии со ст. 21 ФЗ «Об адвокатуре», законодатель вполне логично, наряду с общими для всех соглашениями об оказании юридической помощи требованиями, охарактеризовал субъектный состав данного договора и обязательность регистрации в документации адвокатского кабинета.
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции, которая, обладая высшей юридической силой, но отношению ко всем иным законодательным актам, закрепляет основополагающие положения для российской адвокатуры. Положения Конституции закрепляют необходимость существования в нашей стране адвокатуры как института гражданского общества и основные направления ее деятельности, прежде всего, защита высшей ценности - прав и свобод человека.
Институт адвокатуры призван гарантировать соблюдение провозглашенных в Конституции прав и свобод. Функционирование института адвокатуры является одним из главных средств обеспечения права граждан на квалифицированную, в том числе бесплатную, юридическую помощь, включая право обвиняемого на помощь адвоката (защитника).
В ст. 4 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре закреплено, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре состоит из следующих нормативных правовых актов, которые условно можно разделить на три группы:
1. Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре , который является основным нормативным правовым актом, детально регулирующим основы адвокатской деятельности и порядок организации и функционирования адвокатского сообщества.
2. Другие федеральные законы, которые адвокаты используют при осуществлении своей профессиональной деятельности , а также принимаемые в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность.
Федеральные законы составляют основной массив нормативных актов. Значительную часть источников правового регулирования деятельности адвокатов составляют процессуальные нормативные правовые акты: УПК, ГПК, АПК, КоАП. Указанные кодексы регулируют правовой и процессуальный статус адвоката как участника тех или иных процессуальных правоотношений, участником которых в том или ином качестве выступает адвокат, осуществляя функции зашиты, представителя потерпевшего, гражданского истца или ответчика и т.д.
В качестве примера нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, издаваемых на основе и во исполнение законов, можно привести постановления Правительства РФ № 1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации» и от 19.09.2003 № 584 «Об утверждении положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации»; приказ Минюста России от 16.08.2005 № 133 «Об утверждении формы удостоверения адвоката», приказ Минюста России от 05.02.2008 № 20 «Об утверждении административного регламента исполнения территориальными органами федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений» и т. д.
3. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, принимаемые в пределах полномочий, установленных Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре .
Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ являются важным источником законодательного регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры, поскольку адвокатура согласно ст. 72 Конституции находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Данное конституционное положение имеет положительное значение для развития института адвокатуры, поскольку позволяет учитывать специфику отдельных регионов страны, потребность в юридической помощи на местах и иные факторы.
Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре субъектам РФ предоставлена возможность регулирования таких вопросов адвокатской деятельности, как участие:
- в создании юридических консультаций;
- в оказании юридической помощи бесплатно;
- в формировании квалификационной комиссии при адвокатской палате субъекта РФ.
В связи с этим можно назвать Закон г. Москвы от 23.10.2002 № 52 «О представителях Московской городской Думы в квалификационной комиссии адвокатской палаты города Москвы». В своих нормативных правовых актах субъекты РФ также регламентируют порядок оказания адвокатами бесплатных услуг. Например, постановление Правительства Москвы от 04.12.2007 № 1040-ПП «О мерах по реализации закона г. Москвы "Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации"».
Кодекс профессиональной этики адвоката , принятый первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003, является корпоративным правовым актом и устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности.
В Кодекс профессиональной этики адвоката включены принципы и нормы профессионального поведения адвоката, а также процедурные основы дисциплинарного производства, которое обеспечивает рассмотрение жадоб и различных представлений на действия (бездействие) адвоката, их разрешение и исполнение принятого решения. Обязанность адвоката соблюдать Кодекс предусмотрена подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Принимая присягу, каждый адвокат лично обязуется в своей деятельности руководствоваться Кодексом профессиональной этики адвоката.
С учетом того, что адвокатура строится на принципах независимости, самоуправляемости и корпоративности, органы адвокатского самоуправления обладают правом принимать правила и нормы, регулирующие внутренние вопросы и обязательные для исполнения всеми членами адвокатского сообщества. Корпоративные акты , хотя и не считаются формально источниками правового регулирования адвокатуры, тем не менее, каждый адвокат обязан их соблюдать при осуществлении своей профессиональной деятельности в силу Закона об адвокатуре и адвокатской деятельности (ч. 2 ст. 4 и ст. 7).
Кроме того, многие положения, касающиеся адвокатуры, содержатся в общепризнанных принципах и нормах международного права , которые в соответствии с Конституцией являются частью правовой системы РФ и имеют приоритет над внутренним правом. К международным правовым актам, закрепляющим права и свободы человека, в частности, в сфере права и правосудия, относятся:
- Устав ООН 1945 г., подтверждающий право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провозглашающий как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии.
- Всеобщая декларация прав человека 1948 г., в которой закреплены принципы равенства всех перед законом, презумпция невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для зашиты любого, обвиненного в совершении наказуемого деяния.
- Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., предусматривающий право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность, и закрепляющий положение о том, что никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей, никто не может быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.
- Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.
- В связи с принятием Федерального закона от 23.02.1996 № 19-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Уставу Совета Европы » есть необходимость сослаться и на такой документ, как Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., в соответствии с которой граждане Российской Федерации получают непосредственный доступ к контрольному механизму Конвенции. Российская Федерация ратифицировала Европейскую конвенцию и протоколы к ней, в том числе и Протокол № 11 (о ЕСПЧ), Федеральным законом от 30.03.1998 № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней». В последние годы отмечается явный рост числа обращений к европейской системе защиты прав человека.
- Необходимо учесть также «Основные положения о роли адвокатов », принятые в августе 1990 г. в Нью-Йорке VIII Конгрессом ООН «По предупреждению преступлений», которые сформулированы так, чтобы помочь государствам-участникам в содействии и обеспечении надлежащей роли адвокатов, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
РЕФЕРАТ
по теме: «Нормативно - правовое регулирование организации деятельности адвокатуры в России на современном этапе».
План.
Введение
Вопрос. Понятие адвокатуры и сущность адвокатской деятельности.
2 Вопрос. Правовая регламентация адвокатской деятельности в уголовном судопроизводстве.
3 Вопрос. Правовая регламентация адвокатской деятельности в гражданском процессе.
Заключение.
Введение
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.
Основное регулирование адвокатской деятельности осуществляется федеральными законами. Помимо вышеназванного Закона, регулирующего главным образом организационные аспекты деятельности адвокатуры, эта деятельность регулируется также Гражданским процессуальным, Уголовно-процессуальным, Арбитражным процессуальным, Уголовно-исполнительным кодексами Российской Федерации, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Федеральными законами "Об оперативно-розыскной деятельности", "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", "Об исполнительном производстве" и др.
В соответствии с Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» Правительство Российской Федерации принимает нормативные правовые акты, определяющие порядок и размеры оплаты труда адвокатов, оказывающих юридическую помощь как бесплатно, так и по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также порядок ведения реестров адвокатов, в том числе специального реестра адвокатов иностранных государств. Правительством могут также приниматься акты, касающиеся различных аспектов обеспечения деятельности адвокатских образований и адвокатов.
Вопрос 1. Понятие адвокатуры и сущность адвокатской
деятельности .
Адвокатура представляет собой объединение граждан, построенное на основе профессиональной общности его членов и единства решаемых задач (защита прав, свобод и законных интересов граждан, юридических лиц, органов государственной власти и местного самоуправления).
Как институт гражданского общества адвокатура призвана содействовать установлению в обществе баланса различных сил, упрочению самосознания всех членов этого общества, установлению контроля со стороны населения страны за деятельностью органов государственной власти, иных государственных органов и организаций. В этой связи принципиально важно, что Закон выводит адвокатуру из системы органов государственной власти и органов местного самоуправления, поскольку только при таком условии возможна свободная, независимая полемика адвоката, представляющего чьи-либо частные интересы, с органами законодательной, исполнительной и судебной власти, своими действиями и решениями ущемляющими эти интересы.
Невхождение адвокатуры в систему органов государственной власти и местного самоуправления подтверждается тем, что в организационном отношении адвокатура не подчиняется никаким органам власти, финансирование ее деятельности осуществляется не из федерального или местного бюджетов, а за счет средств, зарабатываемых самими адвокатами, адвокаты по своему статусу являются не чиновниками, государственными служащими, а самозанятыми гражданами.
Адвокатура не относится также к числу общественных организаций в том смысле, как они понимаются в статьях 13 и 30 Конституции РФ, Федеральных законах от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях", от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", от 11 июля 2001 г. "О политических партиях" и иных законодательных актах, а также в статье 22 Международного пакта о гражданских и политических правах. Это обусловлено, в частности, тем, что членство в адвокатуре, в отличие от общественных объединений, предполагает наличие юридического образования и осуществление профессиональной деятельности, направленной на защиту интересов не самих членов адвокатского сообщества, а иных лиц.
Адвокатская деятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности, которая, хотя и осуществляется преимущественно в частных интересах, в целом носит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельности обеспечивается действенность правового регулирования, в том числе создаются условия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применения законов органами государственной власти, учреждениями, общественными объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.
По своему характеру адвокатская деятельность заключается в оказании юридической помощи гражданам и юридическим лицам. Вместе с тем, не исключается возможность осуществления адвокатской деятельности также в интересах органов государственной власти, иных государственных органов, а также органов местного самоуправления. В частности, в соответствии со статьей 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" в качестве представителей стороны в конституционном судопроизводстве могут выступать адвокаты или лица, имеющие ученую степень по юридической специальности.
По своему содержанию адвокатская деятельность во многом схожа с юридической деятельностью, которая может осуществляться государственными органами и учреждениями, общественными объединениями, отдельными лицами. Отличает ее от иных схожих с ней видов юридической деятельности то, что осуществляется она на профессиональной основе адвокатами, то есть лицами, прошедшими специальную подготовку, получившими в установленном комментируемым Законом порядке статус адвоката и работающими в одной из организационных форм адвокатских образований.
Адвокатская профессия является особой разновидностью юридической профессии, к которой относятся также профессии судьи, следователя, юрисконсульта, нотариуса и т.д.
Однако если в рамках иных видов деятельности защита прав, свобод и законных интересов осуществляется лишь постольку, поскольку они соответствуют закону, адвокат в своей деятельности должен стремиться к обеспечению этих целей, не оценивая и не подвергая сомнению их соответствие закону.
Адвокатская деятельность, хотя и осуществляется на профессиональной основе и предполагает оплату труда адвоката, не является предпринимательством или какой-либо иной не запрещенной законом экономической деятельностью и не преследует цели извлечения прибыли. Это обстоятельство было специально подчеркнуто Конституционным Судом Российской Федерации (см., например, Постановление от 24 февраля 1998 г. N 7-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год" и Постановление от 23 декабря 1999 г. N 18-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1, 2, 4 и 6 Федерального закона от 4 января 1999 г. "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год"). Как отмечалось в этих актах, адвокатами осуществляется деятельность, имеющая публично-правовой характер, поскольку на них возлагается публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина (в том числе по назначению судов), гарантируя тем самым право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, что вытекает из статей 45 и 48 Конституции Российской Федерации. Публично-правовые задачи обязывают адвокатов в установленных законом случаях обеспечивать льготное или бесплатное юридическое обслуживание социально незащищенных граждан.
Именно публичный характер адвокатской деятельности отличает ее от деятельности предпринимательской, которая, как указывается в статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Учитывая, что юридическая помощь может оказываться гражданам и юридическим лицам не только адвокатами, но и другими субъектами, работающими в том числе на профессиональной основе, комментируемый Закон специально оговаривает необходимость ее отграничения от собственно адвокатской деятельности. Это имеет особое значение, в частности, в тех случаях, когда отраслевое процессуальное законодательство допускает возможность участия в судопроизводстве в качестве представителя или защитника только адвокатов (часть 1 статьи 45 и часть 2 статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации).
К особенностям юридической помощи, оказываемой иными лицами, относится, в частности, то, что она, как правило, не является единственным видом деятельности этих лиц и осуществляется только по определенному кругу вопросов, относящихся к предмету деятельности соответствующих органов, организаций, подразделений.
Как следует из статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, под представительством понимается совершение одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, тех или иных действий, непосредственно направленных на создание, изменение или прекращение прав и обязанностей представляемого.
Представительство интересов органов государственной власти, организаций, учреждений, общественных объединений в силу закона осуществляют их руководители, а также штатные сотрудники юридического лица. Полномочия такого представителя подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Законными представителями граждан, которые в силу своего возраста, физических или психических недостатков не в состоянии самостоятельно реализовывать свои права и обязанности, могут выступать родители, опекуны и попечители несовершеннолетних и лиц, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными, а также органы опеки и попечительства.
Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.
Оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Следует отметить, что перечень видов юридической помощи, которая может оказываться адвокатами, не является исчерпывающим. Некоторые из ее видов указываются непосредственно в специальных законодательных актах (например, согласно пункту 6 части четвертой статьи 56 и части пятой статьи 189 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации адвокат может присутствовать при допросе свидетеля), другие - как не запрещенные федеральным законом, хотя прямо им и не предусмотренные, - могут так же оказываться адвокатами.
Анализ полномочий адвоката, при оказании им юридической помощи, позволяет говорить о том, что деятельность эта многопланова и затрагивает в своем проявлении не мало сфер жизнедеятельности человека в обществе и носит многоотраслевой правовой характер.
Так, например, в конституционном судопроизводстве адвокат может представлять интересы либо заявителя - органа или лица, направившего в Конституционный Суд РФ обращение, либо противоположной стороны - органа или должностного лица, издавшего или подписавшего оспариваемый акт или реализовавшего спорную компетенцию (статья 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации"). При этом он может подавать от имени своего доверителя обращение, знакомиться с материалами дела, излагать позицию представляемой стороны по делу, представлять письменные отзывы на обращение, задавать вопросы участникам процесса, заявлять ходатайства и отводы.
В гражданском судопроизводстве адвокат может выступать на стороне истца или ответчика либо представлять интересы других участников судопроизводства (третьих лиц, участников неискового производства и т.д.). Согласно статье 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.
В производстве по делам об административных правонарушениях адвокат может участвовать в качестве защитника - при необходимости оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или представителя - для оказания юридической помощи потерпевшему. В силу статьи 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении независимо от того, к ведению какого органа оно отнесено, с момента составления протокола об административном правонарушении, а в случае административного задержания гражданина в связи с административным правонарушением защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задержания. Будучи допущенными к делу об административном правонарушении, защитник и представитель вправе знакомиться со всеми его материалами, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с указанным Кодексом.
В уголовном судопроизводстве адвокат также может выступать либо в роли защитника (если речь идет об отстаивании интересов подозреваемого или обвиняемого), либо в роли представителя (если речь идет о потерпевшем, гражданском истце и гражданском ответчике). Часть пятая статьи 189 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает также участие адвоката в качестве представителя интересов свидетеля.
В органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях адвокат вправе представлять своего доверителя при разрешении любых вопросов, за исключением тех, которые в силу закона являются прерогативой самих доверителей (например, подписание завещания).
После введения в действие Налогового кодекса РФ, устанавливающего систему и общие принципы налогообложения и сборов в Российской Федерации, давно изжившая себя норма Положения об адвокатуре об освобождении коллегий адвокатов от налогов формально утратила свою юридическую силу, как и многие другие нормы налогового права, содержавшиеся в специальных, так называемых неналоговых законах. Однако решение конкретных вопросов налогообложения адвокатов и адвокатских образований не представляется возможным вне комплексного решения концептуальных вопросов организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности.
Таким образом, адвокатская деятельность, актуализируясь в различных правовых плоскостях жизнедеятельности человека, как следствие подвержена и комплексному правовому регулированию, с учетом специфики отраслевой регламентации.
Вопрос 2. Правовая регламентация адвокатской деятельности в
уголовном судопроизводстве.
Уголовно - процессуальное законодательство определяет, что в качестве защитников допускаются прежде всего адвокаты. Законом признана возможность допуска по решению суда в качестве защитников близких родственников обвиняемого или иных лиц, но по большинству дел (кроме подсудных мировому судье) они могут осуществлять свои полномочия лишь наряду с адвокатом. Только при производстве у мирового судьи указанные лица допускаются не только наряду, но и вместо адвоката, т.е. могут быть единственными носителями прав и обязанностей защитника.
Итак, что на стороне подозреваемых и обвиняемых на предварительном следствии в качестве защитников могут быть только адвокаты. Указанные в ч. 2 ст. 49 УПК РФ, образно говоря, субсидиарные защитники могут участвовать лишь в суде, поскольку они допускаются только по определению или постановлению суда.
Части 2 и 4 анализируемой статьи не оставляют сомнений в том, что для допуска к участию в уголовном деле в качестве защитника адвокату требуется предъявить лицу, ответственному за ведение уголовного дела, два документа - удостоверение адвоката и ордер. Остальные лица, указанные в ч. 2 данной статьи, допускаются на основании судебного решения.
Закон предусматривает участие защитника со стадии предварительного расследования как при проведении дознания, так и при производстве предварительного следствия. Защитник может участвовать на стороне обвиняемого и в интересах подозреваемого. Следовательно, имеются в виду, точно говоря, два участника уголовного процесса: защитник подозреваемого и защитник обвиняемого. При этом защитник обвиняемого участвует в деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого и вне зависимости от каких-либо обстоятельств, а в интересах подозреваемого - в случаях, указанных в п. п. 2 - 5 ч. 3 ст. 49 УПК.
Признавая важное значение своевременного предоставления квалифицированной юридической помощи обвиняемому и подозреваемому для обеспечения реальной защиты их прав в уголовном судопроизводстве, Конституция РФ специально определяет период вступления защитника в уголовный процесс, увязывая его в отношении обвиняемого с предъявлением обвинения, а в отношении подозреваемого - с задержанием или заключением его под стражу (ч. 2 ст. 48). Эти конституционные предписания при формировании комментируемой статьи восприняты законодателем лишь как минимальные стандарты.
УПК РФ в принципе сохранил прежние нормативы относительно участия защитника на стороне обвиняемого, но внес небольшую поправку: по ранее действовавшему Кодексу защитник допускался к участию с момента предъявления обвинения; по УПК РФ - с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Эта поправка означает, что обвиняемый не просто получил право на получение копии постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, как это предусмотрено п. 2 ч. 4 ст. 47 УПК, но и должен быть в возможно короткий срок уведомлен о состоявшемся постановлении с тем, чтобы мог вступить в контакт со своим защитником, если он уже есть, или принять меры к избранию адвоката для участия в качестве защитника.
Существенные изменения в законодательстве произошли в части регулирования участия защитника на стороне подозреваемого. Сохранив установленные предшествующим законом основания и порядок участия защитника подозреваемого (в случае задержания лица по подозрению в совершении преступления и в случае заключения под стражу этого лица до предъявления обвинения), УПК РФ подчеркнул, что в обоих случаях защитник допускается с момента фактического задержания лица.
Следует учитывать и более существенные новации. Во-первых, теперь в определенных случаях защитник у подозреваемого может быть допущен с момента возбуждения уголовного дела (по делам частного обвинения и по делам, по которым рассмотрение проводится в форме дознания). Во-вторых, защитник допускается с момента объявления подозреваемому постановления о назначении судебно - психиатрической экспертизы. В-третьих, защитник допускается к участию с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и интересы подозреваемого.
В ряде статей УПК (в том числе в ст. 49) проведение определенных процессуальных действий увязывается с моментом фактического задержания лица. Однако соответствующего прямого определения в кодексе не дано. Интерпретируя данное положение, прежде всего необходимо учитывать, что уголовно - процессуальный закон имеет в виду только уголовно - процессуальное задержание (кроме которого, как известно, есть еще административно - правовое задержание). Кроме того, доставление лица в милицию - это не всегда элемент, этап фактического задержания. Его можно считать таковым, когда задержание осуществляется по уголовному делу на основании постановления должностного лица (следователя, дознавателя, прокурора). Но доставление лица, захваченного в момент совершения преступления, нельзя считать этапом (или моментом) задержания; необходимо прежде установить личность, решить вопрос о возбуждении уголовного дела. Примечательно, что действующий УПК разделяет понятие доставления лица (например, в орган дознания) и его задержания, установив (ч. 1 ст. 92), что после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более трех часов должен быть составлен протокол задержания. Вот моментом фактического задержания и следует, как представляется, считать момент объявления задержанному протокола задержания.
Приобретая право участвовать в уголовном судопроизводстве, защитник реализует свои процессуальные права не только на дознании и предварительном следствии, но и на последующих стадиях уголовного процесса, поскольку в них имеет право участвовать обвиняемый (подсудимый, осужденный).
Наличие у защитника значительного объема процессуальных прав, определенная самостоятельность при выборе процессуальных средств и тактики осуществления защиты не исключают производного характера его деятельности. Необходимо иметь в виду, что от воли обвиняемого (подозреваемого) зависят не только выбор защитника (а следовательно, и его участие), но и реализация избранных им средств защиты. В связи с этим важнейшее значение для выбора средств защиты и корректировки позиции по делу имеет предоставление защитнику возможности иметь в любое время с подозреваемым или обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности.
Закон предоставляет защитнику широкие возможности для реализации своих прав и обязанностей на предварительном следствии и дознании, в ходе всего судебного разбирательства, в стадиях апелляционного, кассационного и надзорного производства. Он также вправе участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении жалоб на незаконные или необоснованные действия и решения органов предварительного расследования и других действий и решений в предусмотренных законом случаях.
В отличие от УПК РСФСР 1960 г., фактически не допускавшего к участию в стадии назначения судебного заседания защитника, действующий закон (ст. 234 УПК) предоставляет защитнику широкие возможности реализовать права стороны защиты на этапе предварительного слушания дела.
При участии защитника на дознании или предварительном следствии допросы подозреваемого и обвиняемого проводятся в присутствии защитника. Последний присутствует при разъяснении подозреваемому тех обстоятельств, по которым он подозревается, и при предъявлении лицу обвинения - фактических обстоятельств и их юридической оценки (квалификации).
Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Он лишь оговаривает, что одно лицо не может защищать двух обвиняемых (подозреваемых), у которых имеются противоречия.
Приведенные положения не означают наличия беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая соглашение с клиентом, адвокат должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п.
Верховный Суд РФ участие защитника на стороне двух подсудимых, имеющих противоречивые интересы по делу, приравнивает к отсутствию защиты и признает существенным нарушением уголовно - процессуального закона, влекущим отмену приговора (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 августа 1988 г. N 5 // Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам. Спарк. С. 396; БВС РФ. 2001. N 5. С. 20).
Нарушение права обвиняемого на защиту признается и в случае, если адвокат осуществлял защиту в отношении лица, интересы которого противоречат интересам другого лица, которому он оказывал юридическую помощь по другому делу (БВС РСФСР. 1981. N 2. С. 14 - 15).
В анализируемой нами статье получил разрешение вопрос об участии защитника по уголовному делу, содержащему сведения, составляющие государственную тайну. В законе прямо указано: если защитник не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку о их неразглашении.
Подозреваемому, обвиняемому, подсудимому необходимо своевременно разъяснить о возможности участия защитника и о моменте его допуска в уголовный процесс.
Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.
По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом.
В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 УПК РФ.
Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 УПК РФ.
В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.
Рассматриваемая нами статья предусматривает различный порядок допуска защитника. Защитник допускается к участию в производстве по уголовному делу по приглашению подозреваемого, обвиняемого, его законного представителя, а также других лиц по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Вместе с тем по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом.
Выбор защитника обвиняемыми (подозреваемыми) или по их просьбе либо с их согласия другими лицами - важная гарантия обеспечения указанным участникам уголовного процесса права на защиту. Однако это не только юридически значимый акт. В нем присутствует и этическое начало, выражающееся прежде всего в наличии взаимного доверия у сторон, заключающих договор на ведение дел. Доверие - обстоятельство, в значительной степени обусловливающее нормальное развитие отношений защитника и подзащитного в ходе уголовного судопроизводства. Вот почему участию защитника на основе выбора обвиняемого (подозреваемого) закон отдает предпочтение. Одновременно закон, оберегая доверие обвиняемого и защитника, запрещает допрашивать в качестве свидетеля защитника об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу.
Верховный Суд РФ последовательно признает существенным нарушением уголовно - процессуального закона факт необеспечения обвиняемому права пригласить защитника по своему выбору (БВС РСФСР. 1983. N 6. С. 8; 1984. N 5. С. 9), считая такое неисполнение закона не только нарушением норм УПК, но и ст. 47, 48 Конституции РФ (БВС РФ. 1997. N 5). Он также усматривает нарушение закона, когда вместо избранного адвоката осуществлял защиту другой защитник (БВС РСФСР. 1982. N 6. С. 8; 1989. N 9. С. 5 - 6). Верховный Суд поддерживает право подсудимого на защиту его интересов в суде тем адвокатом, который защищал его интересы в стадии предварительного следствия (БВС РСФСР. 1972. N 5. С. 11; БВС РФ. 1996. N 2. С. 11). При этом закон, как считает Верховный Суд РФ, не содержит требований о том, чтобы юридическая консультация, в которой состоит адвокат, территориально относилась к той области, где проводится расследование (БВС РФ. 2001. N 8. С. 12).
Положение закона об обязанности следователя и суда обеспечить защитника по просьбе обвиняемого на практике по существу приравнивается к случаям обязательного участия защитника, а его несоблюдение вызывает такие же неблагоприятные последствия, какие имеют место при наличии существенных нарушений уголовно - процессуального закона.
Следователь или суд обеспечивают участие защитника по просьбе обвиняемого (подозреваемого) в соответствии с положениями ч. 2 ст. 50 УПК.
В ч. 3 вышеуказанной статьи нормативно урегулирован вопрос о последствиях, наступающих в случаях, когда участвующий в деле защитник в течение пяти дней не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый и обвиняемый не приглашают другого защитника и не ходатайствуют о его назначении. В этих случаях дознаватель, следователь вправе выполнить данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК.
Аналогичные последствия наступают в соответствии с ч. 4 данной статьи: если в течение двадцати четырех часов с момента задержания подозреваемого или заключения его или обвиняемого под стражу явка приглашенного защитника невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимают меры к назначению защитника. При отказе указанных лиц от назначенного защитника следственные действия с их участием могут быть проведены и при отсутствии защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК.
Замена защитника, избранного обвиняемым, с нарушением порядка, установленного законом, расценивается как существенное нарушение уголовно - процессуального закона (БВС РСФСР. 1980. N 1. С. 9; 1981. N 10. С. 8).
Просьба обвиняемого об обеспечении участия защитника, выраженная на дознании или на предварительном следствии, должна быть надлежащим образом процессуально оформлена в виде письменного или устного ходатайства. Ходатайство может быть представлено в общей форме либо содержать просьбу о назначении конкретного адвоката. Неизвещение об этих ходатайствах близких родственников, а также неуведомление их об ответе юридической консультации, готовой поручить ведение дела соответствующему адвокату в случае заключения соглашения с юридической консультацией, рассматривается как нарушение права обвиняемого на защиту (БВС РСФСР. 1989. N 10. С. 7).
Принимая решение о вынужденной замене защитника, необходимо объяснить заинтересованному лицу, чем вызвано принимаемое решение (БВС РСФСР. 1989. N 9. С. 5 - 6), а также получить от него согласие на участие в качестве защитника другого адвоката (БВС РСФСР. 1986. N 1. С. 15 - 16).
Решая вопрос о замене избранного обвиняемым защитника, следователь и суд должны учитывать не только общие положения, содержащиеся в чч. 3 и 4 анализируемой нами статьи, но и специальные нормы, регулирующие участие защитника на различных этапах уголовного судопроизводства.
Оплата труда адвоката, осуществляющего защиту по назначению, осуществляется в соответствии с ч. 5 данной статьи.
1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:
1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса.
В случаях, предусмотренных пунктами 1 - 5 части первой ст. 51 УПК РФ, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей статьи 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 части первой настоящей статьи, - с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.
Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
Случаи обязательного участия защитника при производстве по уголовным делам в основном определены так же, как это предусматривалось УПК РСФСР 1960 г. Существенно модернизирован лишь п. 5 ч. 1 данной статьи, которым предусмотрено обязательное участие защитника, если лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание не только в виде смертной казни, но и в виде пожизненного лишения свободы или лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет. Кроме того, ч. 1 дополнена п. 7, предусматривающим обязательное участие защитника, если обвиняемый заявил ходатайство о разрешении дела в порядке, установленном гл. 40 УПК.
Перечисление в законе случаев обязательного участия защитника вызвано наличием при производстве по делу ситуаций, когда обвиняемый (подозреваемый) в силу различных обстоятельств, указанных в законе, или субъективных причин не в состоянии самостоятельно осуществлять полноценную защиту своих интересов.
Рассмотрение уголовного дела без участия защитника в случаях, предусмотренных комментируемой статьей, расценивается как существенное нарушение процессуальных норм, влекущее отмену приговора (БВС РФ. 1994. N 1. С. 6; N 6. С. 7).
Согласно закону при производстве предварительного следствия по делам, которые могут стать предметом рассмотрения суда присяжных, участие защитника обязательно при объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех материалов дела. Необеспечение участия защитника на этом этапе предварительного следствия рассматривается как существенное нарушение уголовно - процессуального закона, а если приговор вынесен, означает его отмену (БВС РФ. 1994. N 9. С. 7).
Пленум Верховного Суда РФ разъяснил судам, что участие защитника по делу о преступлении несовершеннолетнего обязательно, независимо от того, достиг ли обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до восемнадцати лет, к этому времени совершеннолетия. Причем это правило относится и к случаям, когда лицо обвиняется в совершении преступлений, одно из которых совершено им в возрасте до восемнадцати лет, а другое - после достижения совершеннолетия (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" // Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам. Спарк. С. 530).
Обязательное участие защитника на стороне умственно отсталого лица имеет место в случаях, когда это лицо в силу психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту (Сборник постановлений и определений ВС РСФСР. С. 479).
Закон содержит лишь общее упоминание о физических и психических недостатках, наличие которых у обвиняемого (подозреваемого) обусловливает обеспечение обязательного участия защитника. Следователь и суд решают этот вопрос в зависимости от того, может ли обладатель этих недостатков практически использовать свои субъективные права, т.е. реализовать свое право на защиту.
Пленум высшего судебного органа страны в Постановлении от 16 июня 1978 г. N 5 разъяснил, что под лицами, которые в силу физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, следует понимать, в частности, лиц, хотя и признанных вменяемыми, но страдающих или временными психическими расстройствами, существенным дефектом речи, зрения, слуха, или другим тяжелым недугом (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам. Спарк. С. 121).
В случае разрешения дела по правилам гл. 40 УПК суд должен обеспечить участие защитника, если он не был приглашен подсудимым или другими лицами (ч. 1 ст. 315 УПК).
Обязательное участие защитника может иметь место как по назначению, так и по приглашению обвиняемого или других лиц. Законодатель отдает предпочтение участию защитника на основе приглашения. При этом избранным на практике признается защитник не только тогда, когда по поводу его участия заключено соглашение, но и тогда, когда обвиняемый (подсудимый), находясь под стражей, приглашает адвоката через суд (БВС РСФСР. 1988. N 4).
Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия.
Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора, суда в случаях, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 и частью четвертой статьи 247 УПК РФ.
Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.
В отличие от ранее действовавших правил УПК РСФСР 1960 г. анализируемая статья содержит важную новеллу, которая состоит в том, что отказ от защитника на одном этапе не препятствует его участию на последующих этапах уголовного судопроизводства.
Обвиняемый и подозреваемый наделены правом иметь защитника с момента, указанного в ч. 3 ст. 49 УПК. Но им, как и любым другим субъективным правом, они могут воспользоваться не только с допустимого законом момента, но и на более позднем этапе либо могут от него отказаться вообще.
Допуская право на отказ от защитника, закон формулирует жесткое условие: такой отказ юридически значим только в том случае, если он сделан по инициативе самого обвиняемого (подозреваемого), о чем должно быть указано в соответствующих протоколах либо в добровольно представленных указанными субъектами письменных ходатайствах, заявлениях (БВС РСФСР. 1963. N 3. С. 11 - 12; БВС СССР. 1978. N 4. С. 10). При этом следователем, судом должны быть выяснены действительные мотивы отказа от защитника. Если отказ от защитника заявлен в судебном разбирательстве, суд (судья) обязан обсудить это ходатайство, выслушать мнение остальных участников судебного разбирательства и вынести определение (постановление). Необсуждение судом заявленного подсудимым отказа от защитника рассматривается как существенное нарушение уголовно - процессуального закона (БВС РСФСР. 1976. N 2. С. 9).
Следователь, дознаватель, суд, судья, рассматривая поступившее заявление об отказе от защитника, должны различать отказ от помощи защитника вообще и от назначенного защитника (БВС РСФСР. 1972. N 5. С. 9; 1989. N 9. С. 5 - 6), поскольку в указанных случаях могут наступить различные процессуальные последствия.
Отказ подсудимого от услуг не явившегося в судебное заседание защитника Верховный Суд РФ рассматривает как вынужденный и квалифицирует как частное проявление нарушений права обвиняемого на защиту (БВС РСФСР. 1990. N 12. С. 2; БВС РФ. 1995. N 4. С. 9). Аналогично расцениваются и другие формы отказа от защитника при фактическом необеспечении участия последнего (БВС РСФСР. 1984. N 5. С. 10; 1988. N 12. С. 11; 1989. N 4. С. 10; БВС РФ. 1997. N 6. С. 16).
В качестве мотивов к отказу от защитника могут выступать: незнание назначенного адвоката, желание иметь другого адвоката в качестве защитника, недоверие к рекомендуемому адвокату, отсутствие средств на оплату и т.п. Дознаватель, следователь, судья обязаны помочь обвиняемому (подозреваемому) разобраться в сложившейся ситуации, а если отсутствуют средства на оплату труда адвоката - разъяснить ему положения закона о возможности освобождения от полной или частичной оплаты юридической помощи.
Как нарушение права подсудимого на защиту расценивает Верховный Суд РФ отказ в просьбе подсудимого о замене защитника ввиду расхождения с ним в определении позиции по делу (БВС РСФСР. 1976. N 5. С. 7). В данном случае по существу необходимо принять два решения: одно - по поводу фактически заявленного отказа от защитника, которое надо принимать на базе ст. 52; второе - о допуске другого защитника по правилам ст. 50 УПК.
Указание в ч. 2 ст.52 УПК РФ о необязательности для суда, следователя, прокурора отказа от защитника в случаях, перечисленных в п. п. 2 - 6 ч. 1 ст. 51, не означает, что они могут не рассматриваться. Заявленные отказы от защитника всегда подлежат рассмотрению, но в указанных случаях они должны быть рассмотрены особенно тщательно, учитывая, что отказ исходит от лиц, особенно нуждающихся в защите. Однако просьбы указанных лиц могут быть отклонены. При этом принятые постановления (определения) должны быть разъяснены заинтересованным участникам, а отводимый защитник продолжает участвовать в уголовном процессе.
Нарушением права обвиняемого (подозреваемого) на защиту признается неразъяснение ему процессуальных прав, которые он приобретает ввиду удовлетворения заявленного отказа от защитника (БВС СССР. 1983. N 4. С. 25).
1. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 УПК РФ;
2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК РФ;
3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;
6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.
Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Реализация функции защиты в уголовном процессе означает прежде всего выявление обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и смягчающих его ответственность. Что же касается обязанностей по установлению событий преступления и лиц, виновных в его совершении, - это обязанность государственных органов, осуществляющих уголовное преследование. При этом запрещается перелагать обязанность доказывания на подозреваемого или на обвиняемого. Не обязан этого делать и защитник, правомочия которого производны от прав и обязанностей обвиняемого (подозреваемого), а деятельность направлена на оказание ему (обвиняемому, подозреваемому) юридической помощи в защите законных интересов установленными законом средствами.
Оказывая юридическую помощь обвиняемому (подозреваемому) в выявлении оправдывающих его обстоятельств, защитник посредством использования своих прав, может достичь положительных результатов. Однако, если защитник не решил поставленной задачи, это не означает, что виновность его подзащитного доказана. Иной вывод противоречил бы презумпции невиновности, вытекающим из нее важнейшим положениям и исказил бы смысл обеспечения обвиняемому (подозреваемому) права на защиту. Кроме того, в ряде случаев доказать невиновность просто невозможно. Поэтому-то обязанность доказывания виновности возлагается на того, кто выдвигает обвинение, осуществляет уголовное преследование.
Указание на обязанность использования защитником установленных в законе либо не запрещенных законом средств и способов защиты для выполнения вышеупомянутых задач означает констатацию самостоятельного положения защитника в выборе средств и способов защиты обвиняемого (подозреваемого), в определении позиции по делу. Это не означает, что он в своей деятельности не связан с подзащитным. Напротив, он действует вместе с обвиняемым, информирует его о результатах деятельности, советуется с ним, доводит до сведения о своей позиции, корректирует ее. В случае несогласия с ней обвиняемый (подозреваемый) вправе отказаться от защитника (БВС РСФСР. 1976. N 5. С. 7).
Предоставление защитнику права иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине на конфиденциальной основе обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации на разных этапах судопроизводства. Гарантией этому является установление возможности таких свиданий без ограничения их количества и продолжительности. Обеспечение права на свидание не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса обвиняемого или подозреваемого либо производства других следственных действий. Неправомерными и не соответствующими Конституции РФ признал Конституционный Суд Постановлением от 25 октября 2001 г. N 14-П сложившиеся на базе п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" ведомственные ограничения на свидания обвиняемого (подозреваемого) в зависимости от наличия разрешения на это от лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело (ВКС РФ. 2002. N 1).
Защитник является субъектом доказывания по уголовному делу. Он вправе представлять доказательства, полученные от его подзащитного или истребованные через юридическую консультацию (справки, характеристики и т.п.). Кроме того, защитник вправе участвовать в допросе обвиняемого и подозреваемого, производимых с их участием других следственных действиях. Возможность его влияния на ход следственного действия обеспечивается предоставлением защитнику права задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые следователь может отвести, но обязан занести отведенные вопросы в протокол. О предстоящих следственных действиях защитник должен быть извещен заранее (БВС РСФСР. 1990. N 2. С. 10). Судебная практика признает грубым нарушением уголовно - процессуального закона факты неизвещения защитника о планируемых следственных действиях вопреки заявлениям (просьбам) об этом адвоката (БВС РФ. 1997. N 2. С. 18).
Подобные документы
Организация адвокатской деятельности и адвокатуры по Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами. Три звена, составляющие систему адвокатуры и их функции.
контрольная работа , добавлен 28.11.2010
Становление и развитие нормативно-правовой базы деятельности адвокатуры. Правовой статус адвоката. Институт бесплатной юридической помощи при осуществлении адвокатской деятельности. Актуальные вопросы правового регулирования адвокатской деятельности в РФ.
дипломная работа , добавлен 17.07.2016
Зарождение и развитие адвокатуры до и после 1991 года. Понятие, признаки, принципы и особенности адвокатской деятельности в России. Анализ нормативно-правовых актов, ее регулирующих. Организационное устройство и формы адвокатской деятельности в России.
дипломная работа , добавлен 04.03.2010
Принципы, формы организации и деятельности адвокатуры, гарантии адвокатской деятельности. Цели существования адвокатуры как института профессиональной защиты и представительства. Правовые и административные формы организации адвокатской деятельности.
курсовая работа , добавлен 07.01.2014
Оказание квалифицированной юридической помощи населению. Развитие судебного представительства. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры на современном этапе. Принципы функционирования адвокатуры и формы адвокатских образований в России.
дипломная работа , добавлен 03.07.2011
Сущность и принципы адвокатской деятельности. Цель организации адвокатуры. Опыт развития российской адвокатуры до 1917 г. Организация адвокатуры в Российской Федерации на современном этапе. Развитие законодательства об адвокатуре в РФ.
курсовая работа , добавлен 15.10.2004
Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством. Общественные отношения, котрые регулирует законодательство об адвокатуре. Основные причины проявления элементов диспозитивности в правовом регулировании адвокатской деятельности.
контрольная работа , добавлен 05.01.2012
реферат , добавлен 12.07.2008
Принципы и формы организации деятельности адвокатуры. Порядок лицензирования адвокатской деятельности. Организационно-правовой статус коллегии адвокатов. Правовая помощь адвоката юридическим и физическим лицам. Его участие в уголовном судопроизводстве.
курс лекций , добавлен 15.11.2012
Тема работы - адвокатская деятельность. Понятие адвокатской деятельности. Адвокат – юрист, специализирующийся на оказании юридической помощи гражданам и организациям. Рассмотрен вопрос необходимости новых форм адвокатуры – государственной и муниципальной.
480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников
Фролов, Дмитрий Валерьевич. Конституционно-правовое регулирование деятельности адвокатуры в Российской Федерации и в субъектах Российской Федерации: диссертация... кандидата юридических наук: 12.00.02, 12.00.11 / Фролов Дмитрий Валерьевич; [Место защиты: Моск. гуманитар. ун-т].- Пенза, 2013.- 175 с.: ил. РГБ ОД, 61 13-12/82
Введение
ГЛАВА I. Конституционно-правовые основы деятельности адвокатуры в Российской Федерации 14
1. Нормативно-правовое регулирование деятельности адвокатуры в Российской Федерации 14
2. Организация деятельности адвокатуры в Российской Федерации 47
ГЛАВА II. Особенности реализации субъектами российской федерации полномочий в сфере организации деятельности адвокатуры 72
1. Особенности и проблемы создания юридических консультаций 72
2. Особенности участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъектах Российской Федерации 92
3. Проблемные вопросы участия органов государственной власти субъектов Российской Федерации в процедуре формирования квалификационных комиссий при адвокатских палатах 111
Заключение 135
Список источников права и научной литературы
Введение к работе
Актуальность темы исследования . Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» по общему признанию внес коренные перемены в организацию деятельности адвокатуры. Так, например, была закреплена новая форма самоуправления – адвокатская палата субъекта Российской Федерации, представляющая собой негосударственную некоммерческую организацию, основанную на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации.
К положительным последствиям принятия данного Федерального закона следует отнести в первую очередь создание единого консолидированного адвокатского сообщества вместо существовавших ранее разрозненных адвокатских организаций.
Адвокатура – институт, на который возложена реализация конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. В связи с этим адвокаты подчинены особо повышенным требованиям честности и морали, основанным на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.
Как указывает А.Г. Кучерена, требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности; адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим доверителем или полученной им относительно его доверителя или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени.
С учетом того, что деятельность адвокатов непосредственно связана с оказанием юридической помощи гражданам на местах, законодатель отнес регулирование вопросов деятельности адвокатуры к числу предметов совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Между тем нахождение адвокатуры в числе предметов совместного ведения вытекает также из публично-правового статуса адвокатуры как правового института, обеспечивающего оказание квалифицированной юридической помощи и защиту прав и свобод граждан. Статьей 72 Конституции Российской Федерации защита прав и свобод человека и гражданина отнесена к предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Эта же статья в предметах совместного ведения определила кадры судебных и правоохранительных органов, адвокатуру и нотариат.
Особенностью действующей российской Конституции является тот факт, что она не разделила компетенцию Российской Федерации и компетенцию субъектов Российской Федерации в вопросах совместного ведения. В Основном законе лишь перечислены те сферы, которые подлежат разграничению. На сегодняшний день основным законом, регулирующим деятельность адвокатуры, является Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Однако и в профильном законе нет четкого разделения компетенции. Упомянуты лишь некоторые полномочия субъектов Российской Федерации в сфере деятельности адвокатуры. Из них наиболее существенным является обязанность по финансированию мероприятий по организации системы бесплатной юридической помощи гражданам. Остальные прямо поименованные в законе полномочия носят организационный характер.
Следует отметить, что на сегодняшний день практически все субъекты Российской Федерации приняли законодательные акты, так или иначе регулирующие деятельность адвокатуры.
Степень научной разработанности темы. Адвокатура как предмет совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации до настоящего времени не являлась предметом специальных научных исследований, так как внимание исследователей в первую очередь было сосредоточено на изучении организационных и правовых основ деятельности адвокатуры в России. Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод, что данная тема нуждается в подробном изучении и научном осмыслении.
Проблемами адвокатуры России, в той или иной степени, занимались многие ученые. Основной пик научных исследований в этой области приходится на начало 90-х годов ХХ века. Однако и сегодня, адвокатура остается в центре внимания исследователей.
Правовая природа института адвокатуры в России была всесторонне исследована в работах таких отечественных ученых-правоведов как: А.В. Аверин, Б.Т. Безлепкин, А.Д.Бойков, А.В. Воробьев, А.В. Гриненко, Л.А. Демидова, Р.А. Каменецкий, Н.И. Капинус, О.В. Качалова, В.И. Качалов, Ю.А. Костанов, В.В. Кукель, Ю.Ф. Лубшев, С.А. Невский, А.В. Поляков, В.И. Сергеев, Е.М. Смирнова, М.Б. Смоленский, П.В. Сотов, Л.А. Стешенко, Ю.В. Тихонравов, Т.М. Шамба, С.С. Юрьев и др.
Теоретическую основу диссертационного исследования составили работы современных авторов: Л.Н. Бардина, М.Ю. Барщевского, В.Н. Буробина, Г.А. Воскресенского, С.В. Дедикова, В.М. Дикусара, А.Г. Залужного, М.В. Крестинского, М.С. Крутера, А.Я. Курбатова, Я.М. Мастинского, В.В. Мельника, А.И. Минакова, Г.Б. Мирзоева, И.В. Москаленко, Н.А. Петухов, М.С. Шалумов, Н.А. Подольного, А.Х. Саидова, Е.В. Семеняко, В.И. Сергеева, Г.К. Шарова, И.С. Яртыха и др.
Большое внимание в диссертационной работе было уделено законодательным и организационным аспектам реализации конституционно-правовой природы адвокатуры в федеральном законодательстве. В связи с этим особо отметим работы авторов: Л.К. Айвар, В.М. Ануфриева, С.Н. Гаврилова, А.П. Галоганова, Л.Ю. Грудцыной, Д.Н. Козака, Э.Е. Колоколовой, М.М. Курмановой, А.Г. Кучерены, Н.П. Никифоровой, Г.П. Падвы, Г.М. Резника, В.И. Радченко, Ю.И. Скуратова, И.Ю. Сухарева, И.Л. Трунова, М.С. Усмановой, С.Ф. Ширинского и др.
Объектом диссертационного исследования являются отношения, складывающиеся в процессе нормативно-правового регулирования адвокатской деятельности на федеральном и региональном уровнях, внутреннего управления адвокатурой, при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности.
Предметом исследования выступают нормы федерального и регионального законодательства, регулирующие деятельность адвокатуры, практика их применения, а также теоретические изыскания в данной области.
Целью диссертации является изучение особенностей современного нормативно-правового регулирования деятельности адвокатуры с учетом отнесения этой отрасли к предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Для достижения поставленной цели представляется необходимым выполнение следующих основных задач :
1) исследование нормативно-правового регулирования вопросов организации адвокатской деятельности и адвокатуры;
2) выявление коллизий и пробелов федерального и регионального законодательства, регулирующего адвокатскую деятельность; выработка предложений и рекомендаций по их устранению;
3) изучение современной организационной структуры адвокатуры в Российской Федерации;
4) рассмотрение особенностей и проблемных вопросов создания юридических консультаций на территории субъектов Российской Федерации;
5) выявление особенностей участия адвокатов в организации государственной системы бесплатной юридической помощи в субъектах Российской Федерации;
6) исследование проблемных вопросов участия органов государственной власти субъектов Российской Федерации в процедуре формирования квалификационных комиссий при адвокатских палатах.
Решение поставленных задач будет способствовать выработке практических рекомендаций в области нормативно-правового регулирования деятельности адвокатуры.
Методологическую основу исследования составили общенаучные методы: диалектический метод познания и системного анализа, философский, а также частно-научные методы: исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, технико-юридический, системно-структурный, статистический, социологический и другие методы познания.
Нормативную базу исследования составили Конституция РФ, международно-правовые акты, федеральные законы, в том числе Федеральные законы от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», Постановления Правительства Российской Федерации, иные нормативно-правовые акты, подзаконные акты, а также законодательства субъектов Российской Федерации.
Эмпирическая база исследования включает статистические данные об адвокатской деятельности, материалы по итогам деятельности Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, адвокатских палат субъектов Российской Федерации, статистические данные и отчеты, материалы правоприменительной, судебной и дисциплинарной практики.
Научная новизна исследования заключается в том, что диссертация является одним из первых комплексных исследований, посвященных адвокатуре как предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Научную новизну диссертации дополняют основные положения , выносимые на защиту:
1. Конституция Российской Федерации и Кодекс профессиональной этики адвоката не являются элементами законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. Основная причина упоминания этих актов в тексте статьи 4 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», обуславливается необходимостью определения соотношения и характера соподчиненности положений этих актов и нормативных положений законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.
2. В соответствии с положениями действующего федерального законодательства органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе осуществлять опережающее правовое регулирование вопросов, отнесенных к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (в т.ч. и в сфере адвокатской деятельности). Пределы опережающего правового регулирования в значительной степени зависят от конкретных общественных отношений, которые составляют предмет такого регулирования.
3. На федеральном уровне не регламентированы порядок и условия выделения при необходимости адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. Кроме того, не определены критерии понятия «необходимость». Таким образом, на практике данная норма не действует и является декларативной. Представляется необходимым восполнить данный пробел в законодательстве и урегулировать данный вопрос как минимум на уровне Постановления Правительства Российской Федерации.
4. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» существенно ограничивает развитие бизнес-адвокатуры, с учетом особенностей деятельности которой целесообразно заключать соглашения об оказании юридической помощи не только от имени конкретных адвокатов, но и от имени адвокатского образования. Кроме того актуальной проблемой является необходимость легализации по факту существующей в России работы адвокатов по найму в адвокатских образованиях. Исходя из вышеизложенного, представляется целесообразным внести необходимые изменения в федеральное законодательство и предусмотреть возможность осуществления адвокатской деятельности в рамках специализированного адвокатского образования – адвокатской фирмы. Оказание юридической помощи от имени адвокатского образования означает большую надёжность для коммерческих организаций контрагента – юридического лица по сравнению с адвокатом - физическим лицом.
5. При урегулировании порядка учреждения юридических консультаций было бы логичнее установить, что орган государственной власти субъекта Российской Федерации обязан обратиться в адвокатскую палату соответствующего субъекта Российской Федерации с представлением об учреждении юридической консультации в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов составляет менее двух на одного судью федерального суда и мирового судью. Безусловно, это привело бы к увеличению числа судебных районов, на территории которых потребовалось бы учреждение юридических консультаций. Но в то же время подобный подход в значительной мере способствовал бы обеспечению реализации права граждан на получение доступной юридической помощи.
6. На федеральном уровне необходимо закрепить минимальный перечень субъектов, наделенных правом выдвижения кандидатов на избрание представителем от представительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации в квалификационную комиссию при адвокатской палате субъекта Российской Федерации от общественных объединений, органов местного самоуправления, депутатов, трудовых коллективов, собраний граждан по месту жительства, региональных отделений политических партий, а субъектам Российской Федерации предоставить право расширения этого перечня.
7. В целях единообразного применения норм права, стандартизации деятельности квалификационных комиссий при адвокатских палатах субъектов Российской Федерации на федеральном уровне необходимо закрепить исчерпывающий перечень требований к кандидатам, определить субъектов, наделенных правом выдвижения кандидатур. Для обеспечения независимости и самостоятельности представителей представительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, справедливости принимаемых ими решений в законодательстве необходимо закрепить перечень оснований прекращения их полномочий, не подлежащий расширению законодательством субъектов Федерации.
8. В целях совершенствования деятельности российской адвокатуры представляется целесообразным усиление со стороны Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации мониторинга положений регионального законодательства, регламентирующего те или иные аспекты адвокатской деятельности. В случае выявления противоречий, пробелов и коррупционных факторов соответствующая информация должна быть оперативно доведена до сведения органов государственной власти субъекта Российской федерации.
9. Следует наладить взаимодействие адвокатских палат субъектов РФ с региональными органами государственной власти, в результате которого происходил бы обмен информацией о выявленных в ходе сотрудничества недостатках в деятельности соответствующих структур. Своеобразный взаимоконтроль будет способствовать улучшению деятельности обоих субъектов взаимоотношений, позволит оперативно выявлять и устранять имеющиеся недочеты в организации деятельности. В связи с этим, представляется целесообразным принять соответствующие распорядительные акты как на уровне адвокатской палаты субъекта РФ, так и на уровне органов государственной власти субъекта РФ, регламентирующие порядок осуществления подобного взаимодействия.
10. В настоящее время объем компетенции органов государственной власти субъекта Российской Федерации в отношении адвокатуры и адвокатской деятельности крайне ограничен. Предоставленные региональным властям полномочия носят скорее административно-формальный характер и не наполнены хоть сколь бы то ни было серьезным содержанием. Вероятно, именно этим объясняется поверхностный характер имеющегося в настоящее время взаимодействия. Подобное положение дел может быть изменено как на законодательном уровне путем предоставления органам государственной власти субъекта РФ дополнительных полномочий в соответствующей сфере, так и на уровне практического взаимодействия: проведения совместных мероприятий, совместное участие в разработке и реализации социально-полезных проектов и т.д.
Теоретическая значимость диссертации состоит в возможности использования ее результатов при дальнейшем научно-теоретическом изучении конституционно-правовых основ деятельности российской адвокатуры, определении путей решения наиболее актуальных проблем современной адвокатуры, возникающих при обеспечении защиты прав и свобод граждан.
Кроме того, в работе освещаются вопросы, имеющие существенную значимость для общетеоретического и государственно-правового цикла юридических наук, конкретизирующие и дополняющие ряд тем по конституционному праву.
Практическая значимость работы состоит в том, что выводы, содержащиеся в ней, по сути, являются рекомендациями и предложениями по совершенствованию законодательства Российской Федерации в сфере регулирования института адвокатуры и вопросов организации квалифицированной правовой помощи. Материалы исследования могут найти применение в практике преподавания спецкурсов и такой учебной дисциплины, как «Конституционное право России». Материалы исследования также могут помочь теоретикам права, практикующим юристам при разрешении теоретических и практических проблем, связанных с закреплением и применением института адвокатуры в Российской Федерации и субъектах Российской Федерации.
Апробация результатов исследования. Основные положения, результаты и материалы настоящего исследования изложены в научных статьях на страницах научных журналов, других работах, опубликованных, в том числе в изданиях, рекомендованных в перечне ВАК Минобрнауки РФ.
Результаты исследования докладывались на научно-практических конференциях, посвященных теме диссертационного исследования, в частности на:
V Международной научно-практической конференции «Современное российское право: пробелы, пути совершенствования» (Пенза, 2011);
VIII Международной научно-практической конференции «Вопросы теории и практики российской правовой науки: пробелы, пути совершенствования» (Пенза, 2012);
VI Международной научно-практической конференции «Современное российское право: пробелы, пути совершенствования» (Пенза, 2012).
Результаты диссертационного исследования внедрены в учебный процесс и используются в деятельности юридического факультета ФГБОУ ВПО «Пензенский государственный университет», ГБОУ ДПО «Пензенский институт развития образования», при чтении учебной дисциплины «Конституционное право России», ряда специализированных курсов по государственно-правовой специализации. Отдельные материалы представленного исследования используются также в деятельности Центров правовой поддержки Пензенского регионального отделения Общероссийской общественной организации «Ассоциация юристов России».
Структура диссертации состоит из введения, двух глав, содержащих пять параграфов, заключения, списка источников права и источников литературы.
Нормативно-правовое регулирование деятельности адвокатуры в Российской Федерации
В соответствии с положениями ст. 4 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в настоящее время законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из: -Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»; - других федеральных законов; - Кодекса профессиональной этики адвоката3; - нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность; - законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. Необходимо отметить, что, определяя структуру законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, законодатель не упомянул федеральные конституционные законы. С учетом положений статьи 76 Конституции Российской Федерации, отождествление федеральных конституционных законов и федеральных законов не представляется возможным. Однако отдельные нормы, регламентирующие деятельность адвокатов содержатся, например, в абзаце 5 стать 53 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» . Исходя из вышеизложенного, мы считаем верным изложенное в отдельных научных работах5 мнение, что федеральные конституционные законы входят в состав законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. Кроме того, необходимо также иметь в виду, что в основе правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры в Российской Федерации лежат не только принципы, закрепленные отечественным законодательством, но и общепризнанные стандарты, принятые в международном сообществе. А.Г. Кучерена отмечает, что, «обозревая российское законодательство в области адвокатской деятельности на предмет его соответствия международным стандартам в области адвокатской деятельности, необходимо заметить, что оно существует в отрыве от международных стандартов в данной области. Многие важнейшие международные документы не ратифицированы Российской Федерацией, что позволяет сделать вывод о функционировании института российской адвокатуры вне связи с международными стандартами и принципами в данной области, о территориальной изолированности исследуемого института»6. Международные правовые акты, регулирующие деятельность адвокатуры, можно разделить на три группы: - правовые акты общего характера, обеспечивающие реализацию прав и свобод человека и гражданина; - правовые акты специального характера, обеспечивающие реализацию прав и свобод человека и гражданина; - правовые акты, устанавливающие общие принципы оказания юридической помощи и деятельности адвокатов7. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. является первым международным документом, закрепившим право на получение юридической помощи (статья 11 предоставляет человеку право на защиту при судебном разбирательстве).
Частью 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.9 предусмотрено право каждого при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения защищать себя лично или посредством назначенного ему защитника.10
Отдельные положения, косвенно затрагивающие правовой статус адвокатуры содержатся в Минимальных стандартных правилах обращения с заключенными. Этот документ предоставляет право подследственному обращаться там, где это возможно, за бесплатной юридической консультацией, а также встречаться с юридическим советником, взявшим на себя его защиту (ст. 93).11
Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов, приняты на Конференции МАЮ 7 сентября 1990 г. в Нью-Йорке, гласят: «Независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться», чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальных отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной систем всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы.
Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Гаване, содержат положение о том, что: «правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений» .
Основные положения о роли адвокатов, принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 г. в Нью-Йорке13 можно по праву считать первым международным правовым актом, отмечающим публичное значение адвокатуры.
Организация деятельности адвокатуры в Российской Федерации
Анализ действующего российского законодательства показывает, что на сегодняшний день адвокатура в России имеет двухуровневую структуру: на федеральном уровне и на уровне субъектов Российской Федерации. На федеральном уровне адвокатура представлена Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации, высшим органом которой является Всероссийский съезд адвокатов Российской Федерации, а коллегиальным исполнительным органом - совет Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.
На уровне субъектов Российской Федерации адвокатура представлена адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации. Высшим органом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации является собрание (конференция) адвокатов, а коллегиальным исполнительным органом - совет адвокатской палаты. Кроме того, создаются ревизионная и квалификационная комиссии.
Важнейшую роль в поддержании профессиональных стандартов деятельности, а также контроль за соблюдением адвокатами этических норм осуществляют профессиональные ассоциации адвокатов. Кроме того, целью таких профессиональных ассоциаций является защита своих членов от преследований, необоснованных ограничений и посягательств, обеспечение юридической помощью всех, кто нуждается в ней.
Исходя из содержания международных правовых актов, можно выделить следующие ключевые принципы устройства современной мировой адвокатуры: 1) адвокатура как публичная корпорация, представляющая собой сообщество профессиональных юристов, является одним из неотъемлемых институтов отправления правосудия; 2) эффективность оказываемой юридической помощи в первую очередь обеспечивается независимостью адвоката и адвокатуры; 3) в целях защиты адвокатов и поддержания высоких стандартов профессии адвокаты имеют право создавать свободные от государственной опеки ассоциации; 4) самостоятельное решение внутренних вопросов адвокатских ассоциаций есть их неотъемлемое право; 5) адвокатские ассоциации, т.е. основанные на индивидуальном членстве организации, являются представителями адвокатского сообщества во взаимоотношениях с властью и обществом; 6) адвокатские ассоциации обязаны обеспечить высокие нравственные и профессиональные стандарты в отношении своих членов; 7) выступление адвокатов по правовым и иным публично значимым вопросам следует рассматривать как гражданскую обязанность адвокатуры. Вышеназванные принципы и международные стандарты деятельности адвокатуры в полной мере распространяют свое действие и на российскую адвокатуру. Ю.А. Дмитриев указывает, что «если характеризовать адвокатуру как институт гражданского общества, то можно выделить следующие ее признаки: а) полную независимость от государства; необходимо сказать, что иные адвокатуроподобные организации, создаваемые по инициативе государства на бюджетные или иные средства, не принадлежащие защищаемому лицу, и осуществляющие юридическую помощь и защиту граждан, а также различные общественные и правозащитные организации не имеют ничего общего с адвокатурой; б) адвокатура - это публичная, а не частная структура. Несмотря на то что в ходе судебного процесса адвокат защищает частные интересы юридического или физического лица, он выполняет важную конституционную обязанность государства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). В России, как и в любом другом демократическом государстве, эта функция в целях обеспечения объективности и беспристрастности передана независимой от государства структуре - адвокатуре. Таким образом, публичный характер носит деятельность не только адвокатуры, но и каждого адвоката, что и служит основой особого порядка совершения следственных действий в отношении данной категории лиц; в) экономическая самостоятельность адвокатуры. Деятельность адвоката финансируется государством лишь в исключительных случаях. Во всех остальных случаях адвокатура находится на самофинансировании и не имеет иных источников доходов, помимо профессиональной деятельности; г) самоорганизация адвокатуры. В формах, предусмотренных законодательством, адвокаты самостоятельно выбирают виды самоорганизации и объединяются в те корпорации, которые данному Закону не противоречат»83. Действительно, для эффективного осуществления любого вида деятельности необходимо создание определенной организационной структуры. Таким образом, в современную организационную структуру адвокатуры в России входят следующие элементы: - органы адвокатского самоуправления; - совокупность адвокатских образований Российской Федерации; - общественные объединения (ассоциации) адвокатов.
Особенности участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъектах Российской Федерации
В соответствии с положениями пункта 6 части 2 статьи 12 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации относится определение размера и порядка оплаты труда адвокатов и иных субъектов, оказывающих бесплатную юридическую помощь гражданам в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание бесплатной юридической помощи.
В соответствии с положениями части 2 статьи 15 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» адвокаты могут наделяться правом участвовать в государственной системе бесплатной юридической помощи в порядке, установленном законами субъектов Российской Федерации.
В соответствии с положениями статьи 17 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» для обеспечения функционирования государственной системы бесплатной юридической помощи, а также для оказания гражданам бесплатной юридической помощи в соответствии с законами субъектов Российской Федерации могут привлекаться к участию в государственной системе бесплатной юридической помощи адвокаты.
Непосредственная организация участия адвокатов в функционировании государственной системы бесплатной юридической помощи в субъекте Российской Федерации осуществляется адвокатской палатой соответствующего субъекта Российской Федерации.
Адвокатская палата субъекта Российской Федерации ежегодно не позднее 15 ноября должна направить в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации список адвокатов, участвующих в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
В списке должны быть также указаны регистрационные номера адвокатов в реестре адвокатов субъекта Российской Федерации, а также наименования адвокатских образований, в которых включенные в список адвокаты осуществляют свою профессиональную деятельность. Ежегодно не позднее 31 декабря уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации опубликовывает список адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь, в средствах массовой информации и размещает этот список на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
Доведение этой информации до неопределенного круга лиц и ее размещение в свободном доступе является способом правового информирования и правовому просвещения населения.
Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации ежегодно не позднее 1 декабря заключает с адвокатской палатой субъекта Российской Федерации соглашение об оказании бесплатной юридической помощи адвокатами, являющимися участниками государственной системы бесплатной юридической помощи.
Адвокаты, являющиеся участниками государственной системы бесплатной юридической помощи, оказывают гражданам бесплатную юридическую помощь на основании соглашения, заключаемого с обратившимся за помощью гражданином в соответствии со статьей 25 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Адвокаты обязаны направлять в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации отчет по форме, утверждаемой уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, об оказании ими бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи. Форма отчета и сроки его представления утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации в порядке, установленном нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации ежегодный доклад и сводный отчет об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи.
Жалобы граждан на действия (бездействие) адвокатов при оказании ими бесплатной юридической помощи рассматриваются в соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Размер, порядок оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание такой помощи определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.
В соответствии с действующей редакцией части 1 статьи 26 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» круг лиц, которым юридическая помощь оказывается бесплатно на территории Российской Федерации, определяется в соответствии с Федеральным законом от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», который установил перечень категорий граждан, имеющих право на бесплатную юридическую помощь, а также виды юридической помощи, оказываемой бесплатно.
Проблемные вопросы участия органов государственной власти субъектов Российской Федерации в процедуре формирования квалификационных комиссий при адвокатских палатах
По предложенным кандидатурам в профильных комитетах (комиссиях) законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации проводится предварительное рассмотрение материалов, по итогам которого эти комитеты (комиссии) могут рекомендовать или не рекомендовать избрание кандидата.
Рассматривая предложения по кандидатурам, комитет (комиссия) проверяет соблюдение установленного порядка выдвижения кандидатов, порядка оформления предложений по кандидатурам, устанавливает соответствие выдвигаемых кандидатур требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и законом субъекта Федерации.
Так, например, Уполномоченная постоянная комиссия Законодательного собрания Ленинградской области проверяет достоверность сведений, представленных кандидатами, а в необходимых случаях - делает запрос в правоохранительные органы о предоставлении сведений о судимости или порочащих кандидата поступках.
После истечения сроков подачи документов уполномоченная постоянная комиссия на своем заседании проводит оценку кандидатур в соответствии с предъявляемыми к ним требованиями и соответствия поданных ими документов установленным требованиям, после чего назначается заседание уполномоченной постоянной комиссии по проведению конкурса. Оценка качеств кандидата проводится в его присутствии.
Уполномоченная постоянная комиссия Законодательного собрания Ленинградской области мотивированно отказывает кандидату в участии в конкурсе в случае: - несоответствия его данных предъявляемым к участникам квалификационным требованиям; - фальсификации представленных сведений. Уполномоченная постоянная комиссия Законодательного собрания Ленинградской области оценивает кандидатов на основании представленных документов об образовании, ученой степени, стажа работы, служебных характеристик, опыта работы. При этом с кандидатом может проводиться индивидуальное собеседование.
Решение уполномоченной постоянной комиссии по результатам проведения конкурса принимается в отсутствие кандидата открытым голосованием простым большинством голосов от числа членов уполномоченной постоянной комиссии, утвержденных Законодательным собранием Ленинградской области. При равенстве голосов решающим является голос председателя уполномоченной постоянной комиссии.
Решение уполномоченной постоянной комиссии в течение трех дней направляется через канцелярию Законодательного собрания Председателю Законодательного собрания Ленинградской области для включения вопроса об избрании представителей Законодательного собрания Ленинградской области и(или) назначении повторного конкурса в повестку дня очередного заседания Законодательного собрания.
Практически во всех субъектах Федерации избрание представителей от субъекта Российской Федерации в квалификационную комиссию при адвокатской палате осуществляется на заседании парламента. Этот путь представляется наиболее демократичным, поскольку позволяет именно законодательному (представительному) органу субъекта Российской Федерации сделать выбор на альтернативной основе.
Так, например, кандидатуры лиц, прошедших конкурсный отбор, обсуждаются на заседании Законодательного собрания Ленинградской области. Обсуждение проводится, как правило, в присутствии указанных лиц. При необходимости депутаты Законодательного собрания Ленинградской области задают кандидатам вопросы, высказывают свои суждения.
Решение об избрании представителей Законодательного собрания принимается в соответствии с Регламентом Законодательного собрания и оформляется постановлением Законодательного собрания.
В соответствии с положениями пункта 4 статьи 33 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» квалификационная комиссия считается сформированной и правомочна принимать решения при наличии в ее составе не менее двух третей от общего числа членов квалификационной комиссии.
Заседание квалификационной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее двух третей членов квалификационной комиссии. Решение о приеме квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, принимается простым большинством голосов членов квалификационной комиссии, участвующих в заседании. Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не предусмотрены какие-либо основания прекращения полномочий представителей. В тоже время, субъектам Российской Федерации предоставлено право предусмотреть на уровне регионального законодательства только порядок избрания и требования, предъявляемые к представителям. Представляется, что это как раз ты ситуация, в которой субъекты Российской Федерации вправе использовать опережающее нормативное регулирование предметов совместного ведения.