адвокатський конфіденційність кваліфікований правовий
Поняття адвокатської таємниці та її правового режиму
Поняття «таємниця» визначається як інформація, відома вузькому колу осіб, розголошення якої може зашкодити законним інтересам джерела цієї інформації.
У юридичній літературі, як правило, виділяються такі ознаки таємниці:
- 1. таємниця - це, передусім інформація, відомості;
- 2. відомості мають бути відомі чи довірені вузькому колу осіб;
- 3. відомості з закону не підлягають розголошенню;
- 4. розголошення таких відомостей тягне за собою юридичну відповідальністьособи, яка допустила порушення режиму.
Ще XIV в. французькі адвокати, першими, за загальним визнанням, об'єдналися в професійний цех, і розсудили: як стануть люди довіряти нам свій захист, якщо не будуть впевнені в збереженні таємниці повідомленого віч-на-віч? Немає впевненості у збереженні таємниці – немає довіри. Немає довіри – немає професії. З того часу професійна таємниця вважається однією з базових основ адвокатури. Вона абсолютна та свята. Ніхто не може звільнити адвоката від обов'язку зберігати довірену йому таємницю, крім клієнта.
Початкове уявлення про адвокатську таємницю як об'єкт дослідження можна отримати, звернувшись до ст. 8 Закону про адвокатської діяльності, в нормах якої це правове явищебуло вперше законодавчо закріплено.
Стаття 8. Адвокатська таємниця
- 1. Адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомогисвоєму довірителю.
- 2. Адвокат не може бути викликаний та допитаний як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку з зверненням до нього за юридичною допомогою або у зв'язку з її наданням.
- 3. Проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дійщодо адвоката (у тому числі у житлових та службових приміщеннях, що використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається лише на підставі судового рішення. Отримані в ході оперативно-розшукових заходів або слідчих дій (у тому числі після призупинення або припинення статусу адвоката) відомості, предмети та документи можуть бути використані як докази звинувачення лише у тих випадках, коли вони не входять у провадження адвоката у справах його довірителів. Зазначені обмеження не поширюються на знаряддя злочину, а також на предмети, які заборонені до звернення або обіг яких обмежений відповідно до законодавства Російської Федерації».
Зміст наведених норм не вичерпує суті явища, що визначається. Ці норми мають вузько прагматичну мету – захистити адвокатську таємницю від «відомчих заходів органів кримінального переслідування» та інших органів влади, оскільки встановлюють імунітет адвоката від процесуальних та оперативно-розшукових дій, здатних призвести до порушення адвокатської таємниці.
Виходячи із сенсу аналізованих норм, можна зробити висновок, що згідно із Законом про адвокатську діяльність таємницею захищена будь-яка інформація, отримана адвокатом у процесі професійної діяльності. Проте режим заборони доступу до цієї інформації третіх осіб не є абсолютним та, за винятком свідкового імунітету, може бути подолано судовим рішенням. Із норми п. 3 ст. 8 також випливає, що інформація, не пов'язана із професійною діяльністю адвоката, не захищена адвокатською таємницею.
За межами законодавчого визначення виявився дуже значущий для адвокатської таємниці аспект обов'язку адвоката стосовно довірителю та його таємниці.
Так само істотний недолік аналізованого визначення у тому, що таємниця опосередковується у ньому через саму інформацію, тобто через предмет таємниці. За всієї практичної значущості зазначеної норми такий підхід недостатньо точний, оскільки не враховує сутності явищ цього роду.
Авторитетно стверджується, що «однозначного визначення терміна «адвокатська таємниця», а також «єдності думок щодо визначення» даного термінау юридичній літературі немає. Багато авторів, зокрема М. С. Строгович, вважали цей термін невдалим: «Суть питання не в таємниці адвоката, а в тому, щоб обвинуваченому та його близьким, які користуються допомогою адвоката, гарантувати можливість вільно говорити адвокату все, що вони вважають за потрібне, без побоювання, що сказане буде навернено на шкоду обвинуваченому». Інші позначають адвокатську таємницю виразом «таємниця судового представництва», оскільки судовий захист - різновид представництва: «Адвокатська таємниця» - це не точно, оскільки зберігачем цієї таємниці може бути не тільки адвокат, а й захисник-представник профспілки, інша особа, виконує функцію захисту. Зустрічається й інший термін - "таємниця судового захисту". Найбільш точним є вираз М. Ю. Барщевського: З того моменту, коли клієнт переступив поріг юридичної консультації, адвокатської фірми, бюро, все подальше є предметом адвокатської таємниці. Сам факт звернення до адвоката – вже професійна таємниця. Суть прохання клієнта, зміст первинної консультації - це також предмет адвокатської таємниці.
Адвокатська таємниця відноситься до довірчої інформації, яка носить приватно-правовий характер, її спеціальний режим звернення служить засобом захисту приватного життягромадян. Особливість довірчих таємниць у тому, що справжнім власником цих відомостей є їх першоджерело (довіритель таємниці). Повірена особа одночасно виступає і власником довірених даних, і власником похідної інформації, яка була отримана на основі аналізу довіреної йому інформації. Дані відомості, безперечно, передано адвокату на добровільній, довірчій основі, і адвокат зобов'язаний зберігати цю таємницю як чужу. У свою чергу адвокат аналізує отриману інформацію і складає адвокатське досьє. Вся сукупність відомостей, що містяться в адвокатському досьє, повинна бути захищена адвокатом як адвокатська таємниця.
Суб'єктом адвокатської діяльності згідно з п. 1 ст. 1 та п. 1 ст. 2 Закону про адвокатську діяльність є адвокат - особа, яка має відповідний статус та надає кваліфіковану юридичну допомогу на професійній основі. Отримавши у зв'язку з дорученням довірителя конфіденційну інформацію, він закриває доступ до неї стороннім особам, цим утворюючи таємницю.
На відміну від вітчизняних правознавців, іноземні дослідники приділяють увагу проблемі співвідношення незалежності юриста та його права на професійну таємницю. Деякі з них схиляються до думки, що адвокатською таємницею має бути захищена будь-яка інформація, пов'язана з наданням юридичної допомоги, а не лише інформація власників адвокатського патенту.
Вітчизняні правознавці дотримуються іншої думки. Оскільки саме незалежний характер адвокатської діяльності виключає легітимність у цій сфері будь-яких інших суттєвих інтересів, крім інтересів довірителя та інтересів, правового захистулише адвокат може бути наділений відповідними імунітетами та правами в повному обсязі.
Ні юриста, який є державним чи корпоративним службовцем, ні підприємця, який надає юридичні послуги, ні приватну особу, яка виступає в ролі судового представника, не можна зарахувати до незалежних професійних радників.
Інша особливість адвоката полягає у наявності жорстких корпоративних вимог щодо нього. За відсутності таких професійна юридична допомога може розглядатися як свого роду бізнесу, що зовсім не сприяє довірі з боку осіб, які до неї вдаються.
Інтереси осіб, які надають юридичну допомогу, але не є адвокатами, прямо не випливають із конституційного правагромадян на кваліфіковану юридичну допомогу (ст. 48 Конституції РФ) і, як правило, не узгоджуються з громадським інтересом справедливого судового розгляду. Пов'язана із захистом цих інтересів професійна таємниця достатньо захищена відповідною нормою Закону про інформацію.
У більшості країн таємниця адвоката чітко відокремлена серед дуже подібних, але зовсім не тотожних їй таємниць надання професійної юридичної допомоги та судового представництва. Довіритель тому і звертається до адвоката, що той не пов'язаний з іншими інтересами, ніж інтереси правового захисту, що лежать в основі адвокатської діяльності.
Тільки незалежний адвокат може асоціюватися у суспільній свідомості з публічно-правовою функцією правового захисту, лише незалежні адвокати можуть бути зацікавлені у створенні адвокатської спільноти як впливової корпорації.
В умовах жорсткого протистояння із процесуальними опонентами, що особливо характерно для вітчизняної правової традиції, адвокату дуже важливо виступати саме як незалежний суб'єкт суспільних відносинта спиратися на організовану підтримку адвокатської спільноти.
Саме існування незалежної адвокатської корпорації, скріпленої етичними правилами професії, певною мірою забезпечує довірителям якість та безпеку отримання професійної юридичної допомоги.
Саме тому в країнах Євросоюзу лише адвокати, - а їхня діяльність підлягає обов'язковому дисциплінарному нагляду - мають безперечне процесуальне правопосилатися на адвокатську таємницю. За відсутності адвокатського мандата таке право може бути визнано судом на основі уявлень про належність діяльності даного юриста до «специфічних» для адвокатури видів юридичної допомоги та балансу інтересів сторін.
Таким чином, суб'єктом адвокатської таємниці може бути лише адвокат або особа, яка припинила статус адвоката.
Відповідно до п. 2 та п. 3 ст. 2 Закону про адвокатську діяльність надаючи кваліфіковану юридичну допомогу, адвокат:
«1) дає консультації та довідки з правових питань, як в усній, так і в письмовій формі;
- 2) складає заяви, скарги, клопотання та інші документи правового характеру;
- 3) представляє інтереси довірителя у конституційному судочинстві;
- 4) бере участь як представник довірителя в цивільному та адміністративному судочинстві;
- 5) бере участь як представник або захисник довірителя у кримінальному судочинстві та провадженні у справах про адміністративні правопорушення;
- 6) бере участь як представник довірителя у розгляді справ у третейському суді, міжнародному комерційний арбітраж(суді) та інших органах вирішення конфліктів;
- 7) представляє інтереси довірителя в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, громадських об'єднаннях та інших організаціях;
- 8) представляє інтереси довірителя в органах державної влади, судах та правоохоронних органах іноземних держав, міжнародних судових органах, недержавних органах іноземних держав, якщо інше не встановлено законодавством іноземних держав, статутними документами міжнародних судових органівта інших міжнародних організацій або міжнародними договорамиРосійської Федерації;
- 9) бере участь як представник довірителя в виконавчому провадженні, і навіть під час виконання кримінального покарання;
- 10) виступає як представник довірителя у податкових правовідносинах.
- 3. Адвокат має право надавати іншу юридичну допомогу, не заборонену федеральним законом».
Зміст перелічених видів адвокатської діяльності свідчить у тому, що адвокатська таємниця може бути у різному соціально-правовому контексті. Проте незалежно від виду надання допомоги всі відомості, які адвокат отримує у зв'язку з виконанням конкретного доручення, включаючи сам факт звернення до адвоката, захищені адвокатською таємницею на підставі п. 1 ст. 8 Закону про адвокатську діяльність.
Водночас Конституційний Суд РФ у ухвалі від 16 липня 2009 р. № 970-00 виключив з предмета адвокатської таємниці відомості про виявлені при пред'явленні звинувачення довірителю порушення вимог кримінально- процесуального закону.
Основу предмета, зазвичай, становить інформація, повірена адвокату довірителем, тобто інформація, відома лише сторонам повіреного правовідносини. Інформація як складова адвокатської таємниці має особливе значення. В даному випадкутака інформація застосовується особою, яка має особливий правовий статус, у ситуаціях правового конфлікту та з метою захисту основних прав, свобод та інтересів довірителя, що передбачає дуже високий рівень професійної відповідальності за доцільність та конфіденційність її використання. Це не лише відповідальність адвоката перед його довірителем, а ще й відповідальність перед адвокатською спільнотою. Тому інформація може бути використана тільки так, щоб не порушити вимоги конфіденційності. Щодо цієї частини предмета адвокатської таємниці має діяти абсолютна заборона несанкціонованого доступу з боку третіх осіб.
До предмета адвокатської таємниці також належить інформація, яку збирає сам адвокат у процесі ознайомлення з матеріалами відповідної справи, роботи з різними джерелами та документами, що стосуються конкретного доручення, під час опитування осіб, які погодилися надати необхідні відомості.
Цей вид інформації не є таємницею довірителя, однак її збір обумовлений необхідністю виконання конкретного доручення та здійснюється лише на користь довірителя. Вона є необхідним доповненням інформації та становить із нею нерозривну єдність у межах предмета адвокатської таємниці. Тому вона також має абсолютно закритий характер, незважаючи на те, що відомості, які збирає адвокат, можуть бути відомі третім особам.
Всю зібрану з різних джерел інформацію адвокат зобов'язаний зберігати в таємниці та використовувати лише у зв'язку з дорученням довірителя та лише у його інтересах. Інше використання такої інформації має бути заборонено. Така заборона має особливе значення у разі адвокатської таємниці. Загальновідомість або обмежена навколо осіб-учасників процесу популярність будь-яких відомостей у певних ситуаціях, пов'язаних з необережною поведінкою (висловлюванням) адвоката, може завдати істотної шкоди довірителю, а також іншим особам, що мають відношення до справи.
Таким чином, предмет адвокатської таємниці складається з двох основних видів інформації: таємниці довірителя, яка повіряється адвокату, та інформації, зібраної самим адвокатом із різних джерел, яка таємницею довірителя не є і може бути відома іншим особам.
В цілому ж адвокатська таємниця формується лише самим адвокатом, який закриває доступ до отриманої ним у зв'язку з дорученням довірителя конфіденційної інформації, щоб уникнути настання. негативних наслідківвід її розголошення та неправомірного використання третіми особами. Звідси випливає, що адвокатська таємниця є таємницею саме адвоката, а не його довірителя.
До предмета адвокатської таємниці належить також зміст угоди про надання, юридичну допомогу, що укладається між адвокатом та довірителем на підставі ст. 25 Закону про адвокатську діяльність.
Об'єктом адвокатської таємниці є інтереси довірителя. Вони можуть бути різноманітними: інтереси у правовому конфлікті, які можуть постраждати, якщо опоненти отримають доступ до інформації адвоката; будь-які інші інтереси, які іноді важливіші для довірителя, ніж його інтерес у слідчому або судовому процесіта в інших випадках, пов'язаних із представництвом адвоката.
Поряд із інтересами довірителя, адвокатська: таємниця; як усяка; професійно-довірена таємниця, що охороняє публічні інтереси. В данному; у разі такі інтереси пов'язані із захистом відносин довіри у суспільстві, з обов'язками держави щодо дотримання та захисту прав людини, із забезпеченням справедливості правосуддя, а також із непорушністю авторитету адвокатури, як спільноти професійних правозахисників. Найважливішою частиною розглянутої сукупності інтересів є саме інтереси довірителя, дотримання яких дозволяє забезпечувати інші інтереси, охоронювані адвокатської таємницею. У непорушності імунітету, тобто інтересам довірителя, зацікавлені як сам довіритель та її адвокат, але й держава й суспільство загалом. Отже, правничий та інтереси довірителя неможливо знайти порушені у процесі отримання кваліфікованої юридичної допомоги. Більше того, саме вони повинні дотримуватися насамперед.
На цій підставі забезпечення імунітету довірителя розглядається нами як першорядне завдання адвоката. Це повною мірою узгоджується з двома найважливішими принципами адвокатської діяльності - принципом заподіяння шкоди інтересам довірителя та принципом конфіденційності.
Дотримання першого принципу обумовлено моральною та правовою неможливістю діяти на шкоду довірителю і передбачає, що інформація може бути використана адвокатом лише в тій мірі, якою це необхідно і достатньо для надання ефективної юридичної допомоги. Дотримання адвокатом цього принципу по суті неможливе без встановлення довірчих відносин сторін.
У свою чергу, довірливість може бути забезпечена лише, якщо адвокат дотримується такого основоположного принципу адвокатської професії, як конфіденційність, що означає неухильне виконання обов'язку зберігати адвокатську таємницю, у тому числі при використанні інформації.
З цього випливає, що адвокатська таємниця є станом заборони доступу до інформації, що становить її зміст.
Забезпечити цю заборону може лише особливий порядок правового регулювання, що виражається у певному поєднанні юридичних засобів і створює бажаний соціальний стан та конкретний ступінь сприятливості для задоволення інтересів суб'єктів права, тобто правовий режим.
Правовий режим адвокатської таємниці - це особливий порядок правового регулювання, що діє у сфері надання/отримання кваліфікованої юридичної допомоги та спрямований на формування та охорону імунітету довірителя за допомогою встановлення заборон на несанкціоноване отримання, розголошення та/або інше неправомірне використання будь-якої інформації, що стала відомою адвокату. Юридичними засобами, що забезпечують функціонування правового режиму адвокатської таємниці, є: заборони, адресовані адвокату та іншим особам та гарантують конфіденційність надання/одержання юридичної допомоги; право адвоката на таємницю та обов'язки щодо її збереження; відповідальність адвоката та третіх осіб за порушення встановлених заборон.
Правовий режим адвокатської таємниці створює конкретну міру сприятливості задоволення інтересів суб'єктів права. Це полягає в тому, що виконання адвокатом обов'язку зберігати таємницю забезпечує недоторканність інтересів довірителя, так чи інакше залежних від конфіденційності професійно значущої інформації адвоката, а також унеможливлює будь-яке неправомірне використання цієї інформації.
Таким чином, адвокатська таємниця - це стан заборони доступу до інформації, що становить її зміст, через встановлення спеціального правового режиму, спрямованого на реалізацію конституційного права кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги, а також формування та охорону імунітету довірителя шляхом: введення заборон на несанкціоноване отримання , розголошення чи інше неправомірне використання будь-якої інформації, що у адвоката у зв'язку з його професійної діяльністю; закріплення права адвоката на таємницю та обов'язків щодо її збереження; встановлення відповідальності адвоката та третіх осіб за порушення адвокатської таємниці.
У російській мові слово "таємниця" має різні смислові значення: "хто чого не знає, то для нього таємниця; все приховане, невідоме, невідоме", а також "щось потайливо збережене, що приховують від когось із наміром, таять". Очевидно, що кримінально-правовий сенс має лише друге значення. Відомості мають бути відомі або довірені вузькому колу осіб. При цьому підставою відомості відомостей тій чи іншій особі може бути професійна чи службова діяльність, шлюбно-сімейні стосунки тощо. Спільним всім видів конфіденційних відомостей є те що, що вільний доступом до них обмежений з приписів федерального законодавства. Розголошення відомостей слід розуміти як отримання інформації (письмово, усно) сторонньою особою, яка не має права доступу до цих відомостей. Адвокатській таємниці присвячено ст. 8 Закону про адвокатуру, що найбільш ємно відображає зміст цього поняття, яка каже:
- 1) адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю;
- 2) адвокат не може бути викликаний і допитаний як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку зі зверненням до нього за юридичною допомогою або у зв'язку з її наданням;
- 3) проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дій щодо адвоката (у тому числі у житлових та службових приміщеннях, що використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається лише на підставі судового рішення.
Предметом адвокатської таємниці є:
- - сам факт звернення довірителя до адвоката, характер та зміст наданої йому юридичної допомоги;
- - будь-які повідомлені адвокату відомості з особистої сімейної, інтимної, суспільної, службової, господарської та іншої сфер діяльності довірителя (використання цих відомостей у ході адвокатської діяльності допускається лише за згодою довірителя);
- - будь-які документи, особисті записи довірителя та інші письмові аудіо- та відеоматеріали, інформація на електронних носіях, отримані від довірителя або іншим способом у зв'язку з наданням юридичної допомоги;
- - відомості, отримані адвокатом внаслідок його участі у закритих судових засіданнях, крім змісту судових актів, що підлягають громадському оголошення;
- - належність довірителя до формальних та неформальних професійних, релігійних, громадських та інших об'єднань громадян;
- - будь-які інші відомості, пов'язані з наданням юридичної допомоги, несанкціоноване розповсюдження яких може зашкодити законно охоронюваним правам та інтересам довірителя, адвоката та інших осіб.
Отримані в ході оперативно-розшукових заходів або слідчих дій (у тому числі після призупинення або припинення статусу адвоката) відомості, предмети та документи можуть бути використані як докази звинувачення лише у тих випадках, коли вони не входять у провадження адвоката у справах його довірителів. Зазначені обмеження не поширюються на знаряддя злочину, і навіть на предмети, які заборонені звернення чи оборот яких обмежений відповідно до законодавства РФ.
Однак визначення терміна "адвокатська таємниця", як і раніше, неоднозначне і викликає полеміку. М. С. Строгович вважав цей термін невдалим: "Суть питання не в таємниці адвоката, а в тому, щоб обвинуваченому та його близьким, які користуються допомогою адвоката, гарантувати можливість вільно говорити адвокату все, що він вважає за потрібне, без побоювання, що сказане буде звернено на шкоду обвинуваченому. І. Л. Петрухін позначає адвокатську таємницю виразом "таємниця судового представництва", оскільки судовий захист - різновид представництва1. Відомий вислів М. Ю. Барщевського: “З того моменту, як громадянин переступив поріг офісу адвоката, всі подальші події – адвокатська таємниця. Сам факт звернення до адвоката – вже професійна таємниця. Суть прохання клієнта, зміст первинної консультації – це також предмет адвокатської таємниці. Більш того, якщо навіть спочатку до адвоката звернувся не сам майбутній клієнт, а будь-хто з його родичів, з якими згодом жодної угоди про ведення справи не укладалося, загальне правилозалишається незмінним - вся інформація, отримана від цього родича, навіть сам факт його звернення є адвокатська таємниця".
Визначення КС РФ від 06.07.2000 № 128-0 виключає можливість розголошення відомостей про факти, що стали відомими адвокату у рамках професійної діяльності з надання юридичної допомоги, незалежно від часу та обставин отримання ним таких відомостей.
Міжнародно-правові акти, визначальні роль адвокатів у суспільства, закріплюють таке. "Уряди визнають та забезпечують конфіденційність комунікацій та консультацій між адвокатом та клієнтом у рамках їхніх відносин, пов'язаних з виконанням адвокатом своїх професійних обов'язків". Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів свідчать: "Незалежність адвокатів під час ведення справ повинна гарантуватися з тим, щоб забезпечити надання вільної, справедливої та конфіденційної юридичної допомоги. Адвокатам мають бути надані можливості забезпечення конфіденційності відносин із клієнтом, включаючи захист звичайної та електронної системивсього адвокатського діловодства та документів адвоката від вилучення та перевірок, а також забезпечення захисту від втручань у використовувані електронні засоби зв'язку та інформаційні системиКодекс поведінки для юристів у Європейському Співтоваристві відносить до основних ознак адвокатської діяльності забезпечення клієнту умов, за яких він може вільно повідомляти адвокату відомості, які не повідомив би інших осіб, та збереження адвокатом як одержувачем інформації її конфіденційності, оскільки без впевненості у конфіденційності не може бути довіри, вимогою конфіденційності визначаються права та обов'язки адвоката, які мають фундаментальне значення для професійної діяльності, адвокат повинен дотримуватися конфіденційності щодо всієї інформації, наданої йому самим клієнтом або отриманої ним щодо його клієнта або інших осіб у ході надання юридичних послуг; при цьому зобов'язання, пов'язані з конфіденційністю, не є обмеженими у часі (п. 2.3).
Указ Президента РФ від 06.03.1997 № 188 затвердив Перелік відомостей конфіденційного характеру. До них, серед іншого, також віднесено відомості, що становлять адвокатську таємницю.
Адвокат повинен враховувати позицію підзахисного, бажання зберегти в таємниці як сприятливі, і несприятливі відомості.
Захисник не має права повідомляти - нікому і ніде - відомості про злочин, про особисте життя підзахисного або того, хто звернувся за юридичною допомогою, відомості, отримані з матеріалів справи, тощо. Адвокатський гонорар або мотиви відмови прийняти доручення також, на нашу думку, належать до адвокатської таємниці.
При рівності сторін, єдності мети захисту права і свободи особи відповідальність за розголошення конфіденційної інформації лежить лише з однієї зі сторін.
Сьогодні адвокат, що порушив обов'язок мовчання, робить грубу провину і ставить під сумнів свій професіоналізм і ставлення до корпорації адвокатської спільноти.
Чи має право адвокат розголошувати таємницю на користь обвинуваченого, але всупереч його бажанням? Закон це питання відповідає однозначно - ні, немає права. Звичайно, підзахисний може помилятися, але адвокат має діяти за допомогою переконань, роз'яснень, а не шляхом розголошення таємниці.
І, нарешті, найскладніше питання. Більшість юристів допускає можливість розголошення адвокатської таємниці тільки за однієї умови: якщо клієнт повідомляє адвокату про підготовку небезпечному злочині, яке ще можна запобігти. Якщо припустити, що замишляється крадіжка чи шахрайство, чи вправі адвокат у таких випадках доносити на свого клієнта? Нам надається, що це неможливо. В даний час можна допустити гіпотетично ситуацію, при якій недобросовісний адвокат, який має фінансові розбіжності з клієнтом і за законом не має права самостійно відмовитися від виконання своїх обов'язків, дає свідчення як відомості про відомості конфіденційного характеру, що стали йому відомими в процесі виконання обов'язків захисника, таким чином усувається від участі у справі та карає норовливого клієнта. Відповідальність за подібного родудії законодавством не передбачено. Навіть можливість існування подібної ситуаціїзавдає непоправної шкоди для нормального функціонування адвокатської спільноти.
Неможливо виправдати зловживання адвоката довірою, і правила крайньої необхідності не стосуються заборони доносити на підзахисного. Мав рацію Еге. Бенедикт, який писав, що " адвокат, який перейшов на роль свідка, позбавляє обвинуваченого його останньої опори, даної йому законом в особі захисту, те, що має служити йому, звертається проти нього ж ".
Адвокат повинен довести до відома клієнта принцип невідворотності покарання, попередити його про можливі наслідки, а якщо вони настали, - вжити всіх заходів щодо захисту інтересів свого клієнта.
Принциповий момент у відносинах адвоката та клієнта – довіра. Від цього багато в чому залежить якість захисту на процесі. Але ступінь довіри безпосередньо пов'язана з правом та можливістю зберігати таємницю. Незаперечна істина - без захищеного законом адвоката не можна серйозно говорити про престиж правосуддя, де адвокатура, там і адвокатська таємниця. "Віра у святість адвокатської таємниці становить одне з істотних умовадвокатури».
З гордістю писав П. В. Макалінський, оцінюючи діяльність дореволюційної Санкт-Петербурзької присяжної адвокатури: "Думка про святість професійної таємниці настільки впровадилася у правосвідомість нашої адвокатури, що прикладів явного порушення священного обов'язку адвоката, на честь стану, досі не спостерігалося".
Дискусію щодо можливості розголошення адвокатської таємниці, як нам бачиться, необхідно переводити з площини - "можливо розголошувати чи ні" в площину - "неможливо за жодних обставин", а основним питанням дискусії має бути міра відповідальності. Форма відповідальності, її регламентація - предмет окремої дискусії, що виходить за рамки цієї роботи.
Як показав аналіз практики застосування Закону про адвокатуру, органами, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, та слідчими органамидопускаються суттєві порушенняположень законодавства, спрямованого забезпечення адвокатської таємниці. Порушуються закріплені у ст. 48 Конституції РФ права громадян на кваліфіковану юридичну допомогу. Слідчі намагаються допитувати адвокатів як свідків у кримінальних справах, складати процесуальні документи, що фіксують результати слідчих дій за їх участю, які насправді не проводилися тощо. Ці дії є грубим порушенням ст. 8 Закону про адвокатуру і нерідко мають на меті не допустити того чи іншого адвоката до здійснення захисту у кримінальній справі.
У Законі про адвокатуру чітко визначено поняття та правовий режим забезпечення адвокатської таємниці як будь-яких відомостей, пов'язаних з наданням юридичної допомоги адвокатом своєму довірителю, а також види діяльності адвоката, у процесі здійснення якої зберігається адвокатська таємниця.
Для ефективного дотримання адвокатської таємниці рекомендується обов'язкове зберігання отриманих від довірителів документів та інших письмових матеріалів та електронних носіїв з інформацією, а також записів адвоката та довірителів, що належать до надання юридичної допомоги, у відповідних папках, що мають написи: "Адвокатське виробництво - що містяться законом адвокатську таємницю і не можуть використовуватись як докази звинувачення". Документи, предмети та інші відомості необхідно відзначати відповідними написами (наклейками) і зберігати в сейфах або спеціальних боксах, що мають напис: "У боксі містяться відомості, що становлять адвокатську таємницю, що охороняється законом". У разі порушення встановлених заборон законодавцем передбачено виключення з-поміж доказів у справі тих фактичних даних, які видобуті в ході оперативних та слідчих дій. Проте таке можливе, як зазначено у п. 3 ст. 8. Закону про адвокатуру, лише за умови, що такі відомості, предмети та документи входять у провадження адвоката у справах його довірителів. Винятком із цього правила є знаряддя злочину, і навіть предмети, які заборонені звернення чи оборот яких обмежений відповідно до законодавством РФ.
Відповідно до ст. 7.1 Федерального закону "Про протидію легалізації (відмиванню) доходів, отриманих злочинним шляхом та фінансуванню тероризму" за наявності у адвоката будь-яких підстав вважати, що угоди або фінансові операції, пов'язані з грошовими коштами або іншим майном; угоди з нерухомим майном; управління грошима, цінними паперами чи іншим майном клієнта; управління банківськими рахунками або рахунками цінних паперів; залучення грошових коштівдля створення організацій, забезпечення їхньої діяльності або управління ними; створення організацій, забезпечення їх діяльності або управління ними, а також купівля-продаж організацій, що здійснюються або можуть бути здійснені з метою легалізації (відмивання) доходів, отриманих злочинним шляхом, або фінансування тероризму, адвокати зобов'язані повідомити про це Уповноважений орган. Цей закон викликав хвилю обурення у суспільстві та серед адвокатської спільноти. Засоби масової інформації розповсюдили заяви про те, що тепер адвокату доведеться повідомляти про своїх клієнтів перелічені у Законі відомості. Однак такий висновок не є вірним. Довірителів адвокатів захищає принцип дотримання адвокатської таємниці. У п. 5 ст. 7.1 Закону зазначено, що "положення пункту 2 цієї статтіне належать до відомостей, куди поширюються вимоги законодавства Російської Федерації про дотримання адвокатської таємниці " .
Як повинен захищати свою роботу з клієнтом адвокат перед кваліфікаційною комісією, члени якої зобов'язаннями з нерозголошення адвокатської таємниці не пов'язані, якщо клієнт своєї згоди на розголошення адвокатської таємниці не давав. У цій ситуації на осіб, які мають доступ до матеріалів дисциплінарного виробництва, поширюється обов'язок збереження професійної таємниці (ст. 6 Кодексу професійної етики адвоката). Крім того, адвокату без згоди довірителя надано право використання відомостей, що належать до предмета адвокатської таємниці, для свого захисту щодо порушеного проти нього дисциплінарного провадження (п. 4 ст. 6 Кодекс професійної етики адвоката), а для всіх осіб, які беруть участь у дисциплінарному провадженні, існує пряма заборона розголошення його матеріалів (п. 3 ст. 26 Кодекс професійної етики адвоката).
Також слід зазначити, що МОЗ Росії видано наказ від 16.03.1999 № 83 "Про перелік медичних протипоказань для здійснення роботи з використанням відомостей, що становлять державну таємницю, до яких відносяться: хронічні та затяжні психічні розлади з тяжкими стійкими або хворобливими проявами, що часто загострюються; психічні розлади та розлади поведінки, пов'язані з вживанням психоактивних речовин: синдром залежності від алкоголю (третя стадія) з ознаками резидуальних та відстрочених психічних розладів; синдром залежності, що розвивається внаслідок вживання наркотичних засобів або психотропних речовинЦі ж обмеження повинні застосовуватися при доступі до адвокатської таємниці, тоді як закон передбачає лише недієздатність або обмежену дієздатність, яка встановлена у відповідному порядку.
У діяльності будь-якої юридичної особи, незалежно від організаційно-правової форми та форми власності, рано чи пізно настає момент «знайомства» із представниками «влади». Спочатку справа може стосуватися запиту про отримання інформації та документів, що для багатьох означатиме початок провадження у кримінальній справі, потім можуть запросто прийти з постановою про обшук або виїмку.
Відповідно до ст. 8 Федерального Закону«Про адвокатську діяльність та адвокатуру»:
1. Адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю.
2. Адвокат не може бути викликаний та допитаний як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку з зверненням до нього за юридичною допомогою або у зв'язку з її наданням.
3. Проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дій щодо адвоката (у тому числі у житлових та службових приміщеннях, що використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається лише на підставі судового рішення. Отримані в ході оперативно-розшукових заходів або слідчих дій (у тому числі після призупинення або припинення статусу адвоката) відомості, предмети та документи можуть бути використані як докази звинувачення лише у тих випадках, коли вони не входять у провадження адвоката у справах його довірителів. Таким чином, застати зненацька та вилучити документи, нікому не вдасться, бо будь-яке процесуальну діюможливо буде здійснити лише за участю адвоката. Укладання договору з Адвокатом та передача йому на зберігання документів допоможе захистити інтереси Вашого бізнесу, допоможе уникнути та виключити неправомірні «дії» з боку контролюючих та правоохоронних органів. На Адвокатське зберігання Приймаються будь-які цінності та документи із забезпеченням їх збереження та цілодобового доступу виключно власника або уповноважених осіб. При цьому Адвокат не лише зобов'язується забезпечити збереження переданих Вами документів, а й контролює роботу правоохоронних органів, на адресу яких надсилає Ваше звернення. Крім того, якщо Ви побоюєтеся за своє життя та здоров'я та маєте намір у разі своєї смерті, госпіталізації або затримання забезпечити публікацію звернення, відкритого листа, заяви у правоохоронні органи, редакції засобів масової інформації, залишити повідомлення родичам — Ви можете скористатися послугою депозитного зберігання документів, яку пропонує адвокат. Адвокатське зберігання документів - це надзвичайно актуальна послуга, яка дає можливість громадянам та юридичним особамзахистити свої документи, особисту інформацію та інформацію про свою компанію від будь-яких протиправних посягань з боку державних органівта третіх осіб. Саме Адвокат, і лише адвокат має відповідний статус, необхідний для збереження документів та цінностей, — ні юрист без статусу адвоката, ні нотаріус, ні аудитор не можуть надати таку послугу, оскільки законодавство не передбачає для них необхідних гарантій.
Адвокатська таємниця включає ті відомості, які повідомлені адвокату в силу звання і розголошення яких суперечить інтересам особи, яка їх повідомила.
Адвокатська таємниця є абсолютною.І це не привілей адвоката, а імунітет довірителя, що випливає із ст. 51 Конституції РФ, що гарантує не свідчити проти себе та своїх родичів.
Один із основоположних принципів адвокатської діяльності – обов'язок адвоката зберігати професійну таємницю. Адвокат не може надавати результативну професійну допомогу клієнту доти, доки між ними не буде досягнуто повного порозуміння на основі абсолютної довіри. У той же час, клієнт повинен відчувати абсолютну впевненість і можливість діяти виходячи з того, що питання, що обговорюються з адвокатом, і надана їм адвокату інформація будуть збережені як конфіденційні, без будь-яких спеціальних вимог або умов з боку клієнта.
Довіру до адвокатури з боку суспільства не можна записати в текст закону, воно формується з поведінки кожного адвоката окремо і всієї адвокатури в цілому, покликаної служити суспільству, надаючи правову допомогу тим, хто її потребує.
Принцип адвокатської таємниці встановлено законом і, отже, є правовою нормою, що визначає у ряді випадків права та обов'язки учасників процесуальної діяльностіпри відправленні правосуддя. Разом про те це процесуальне правило, що належить насамперед адвокатів, має глибоко моральне зміст, що робить його однією з найважливіших принципів професійної адвокатської етики.
Адвокат повинен зберігати конфіденційність стосовно будь-якого клієнта, незалежно від того, чи є клієнт постійним або звертається за наданням разової допомоги. Адвокат зобов'язаний однаковою мірою зберігати в таємниці як відомості, отримані від клієнта, і інформацію про клієнта, надану йому у процесі надання послуг клієнту. Етичне правило конфіденційності має застосовуватися безвідносно до того факту, що інші особи можуть мати таку саму інформацію.
Конфіденційність взаємовідносин адвоката та довірителя, що гарантує дотримання адвокатської таємниці є публічно - правовим принципом і охоплює не тільки і не стільки інтереси адвоката та його клієнта, а здійснюється, насамперед, на користь правосуддя, конкретного громадянина, який звернувся до адвоката за юридичною допомогою, та, зрештою, всього громадянського суспільства.
Важливість цього принципу для кримінального судочинства у тому, що адвокат є покровителем свого довірителя, його другим я. Адвокат ніби зливається в одне ціле зі своїм довірителем. Природно, жодна людина не захоче розповідати свої таємниці іншому, якщо хоча б припускати, що вони можуть стати надбанням інших осіб, тим більше, якщо такі знання можуть бути звернені їй на шкоду обвинувачувальною стороною.
Сутність адвокатської діяльності тримається на абсолютній довірі клієнта своєму адвокату, заснованому на повній впевненості першого, що всі відомості, передані ним адвокату, за жодних обставин не стануть оприлюдненими.
У російському законодавстві адвокатська таємниця регулюється в такий спосіб.
Відповідно до Указу Президента РФ «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру» від березні 1997р. № 188, до відомостей, пов'язаних із професійною діяльністю, доступ до яких обмежений, віднесена і адвокатська таємниця.
Поняття адвокатської таємниці та її зміст дано у статті 8 Федерального закону «Про адвокатську діяльність та адвокатуру в РФ»: «адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю».
Кодекс професійної етики адвоката детальніше розкрив це поняття і до таких відомостей відносить:
факт звернення до адвоката, включаючи імена та назви довірителів;
всі докази та документи, зібрані адвокатом у ході підготовки до справи;
відомості, одержані адвокатом від довірителів;
інформацію про довірителя, що стала відомою адвокату у процесі надання юридичної допомоги;
все адвокатське провадження у справі;
умови угоди про надання юридичної допомоги, включаючи розрахунки між адвокатом і довірителем;
будь-які інші відомості, пов'язані із наданням адвокатом юридичної допомоги.
Всі ці відомості, перелік яких не має вичерпного характеру, є об'єктом адвокатської таємниці.
У чинному російському законодавстві містяться істотні гарантії для адвокатів, які дозволяють їм дотримуватися адвокатської таємниці, а довірителю надають упевненості в тому, що він може сміливо ділитися з адвокатом своїми секретами. Гарантіями захисту таємниці довірителя є такі законоположення:
1. Адвокат немає права розголошувати відомості, повідомлені йому довірителем у зв'язку з наданням останньому юридичної допомоги, без згоди довірителя (ст.6 Закону про адвокатську діяльність та адвокатуру).
2. Адвокат, захисник підозрюваного, обвинувачуваного не підлягає допиту як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку з зверненням до нього за юридичною допомогою або у зв'язку з її наданням (ст. 56 КПК України).
3. Адвокат не може бути викликаний і допитаний як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку із зверненням до нього за юридичною допомогою або у зв'язку з її наданням (ст. 8 Закону про адвокатську діяльність та адвокатуру).
4. Проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дій щодо адвоката (у тому числі у житлових та службових приміщеннях, що використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається лише на підставі судового рішення. Отримані в ході оперативно-розшукових заходів або слідчих дій відомості, предмети та документи можуть бути використані як докази звинувачення лише в тих випадках, коли вони не входять у провадження адвоката у справах його довірителів (ст. 8 Закону про адвокатську діяльність та адвокатуру).
5. Негласне співробітництво адвоката з органами, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, забороняється (Ст.6 Закону про адвокатську діяльність та адвокатуру).
6. Підозрюваним та обвинуваченим надаються побачення із захисником з моменту фактичного затримання. Побачення підозрюваного чи обвинувачуваного з його захисником можуть мати місце в умовах, що дозволяють співробітнику місця утримання під вартою бачити їх, але не чути (Ст. 18 ФЗ від 15 липня 1995 р. N 103-ФЗ "Про утримання під вартою підозрюваних та обвинувачених у скоєнні злочинів").
Усі ці положення чинного російського законодавствастворюють умови для нормального здійснення правосуддя в нашій країні і дозволяють громадянам, які звернулися за наданням юридичної допомоги до адвоката, абсолютно вільно розповідати йому про подію, що не відбулася, не відчуваючи страху передачі конфіденційних відомостей, відчувати себе інформаційно захищеними від незаконного використання цієї інформації.
Насамкінець, хочемо також відзначити ще одне важливе етичне правило: довірчі відносини між адвокатом і клієнтом не дозволяють адвокату використовувати будь-яку конфіденційну інформацію, передбачену етичними нормами для власної вигоди або для вигоди третьої сторони, або на шкоду клієнту.
Якщо у Вас виникли ще якісь додаткові питання щодо адвокатської таємниці, або якщо Ви не знаєте, як діяти в тій чи іншій ситуації щодо відомостей, які повинні зберігатися в режимі абсолютної таємності та складати адвокатську таємницю, звертайтеся до адвоката за додатковими роз'ясненнями.
Адвокатська таємниця. Поняття, гарантії збереження та відомості, що становлять адвокатську таємницю.
Довіри до адвоката може бути без упевненості у збереженні професійної таємниці. Професійна таємниця адвоката забезпечує імунітет довірителя, наданий останнім Конституцією РФ. Адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю.
Гарантії збереження адвокатської таємниці
Адвокат може бути звільнений від обов'язку зберігати адвокатську таємницю ніким, крім самого довірителя. Згода довірителя на припинення дії адвокатської таємниці має бути виражена лише у письмовій формі у присутності адвоката в умовах, що виключають вплив на довірителя з боку адвоката чи третіх осіб.
Без згоди довірителя адвокат з кримінальних або цивільним справамвправі використовувати повідомлені йому довірителем відомості лише в тому обсязі, який професійний юрист вважає розумно необхідним для обґрунтування своєї позиції при розгляді громадянського спору між ним та довірителем або для свого захисту у порушеній проти нього дисциплінарному провадженню або кримінальній справі.
На що поширюється адвокатська таємниця
- сам факт звернення до адвоката у кримінальних чи цивільних справах;
- всі докази та документи, зібрані адвокатом у ході підготовки до справи;
- відомості, одержані професійним юристом від довірителів;
- інформацію про довірителя, яка стала відомою адвокату в процесі надання правової допомоги;
- зміст правових рад, даних довірителю чи йому призначених;
- все адвокатське провадження у справі;
- умови угоди про надання правової допомоги, включаючи розрахунки між адвокатом і довірителем;
- будь-які інші відомості, пов'язані з наданням адвокатом професійної юридичної допомоги.
З метою збереження адвокатської таємниці адвокат має вести своє діловодство окремо від матеріалів та документів, що належать довірителю. Матеріали, що входять до складу адвокатського провадження у справі, а також листування адвоката з довірителем повинні бути ясним і недвозначним чином позначені як такі, що належать адвокату або виходять від нього.
Адвокат не має права давати показання свідкапро обставини, що стали йому відомі у зв'язку з виконанням професійних обов'язків.
На кого поширюються правила про адвокатську таємницю
Правила збереження адвокатської таємниці поширюються як на самих адвокатів, так і на помічників та стажистів адвокатів, а також на інших співробітників адвокатських утворень. Помічники та стажери адвоката, а також інші працівники адвокатських утворень письмово попереджаються про необхідність збереження адвокатської таємниці та дають підписку про її нерозголошення.
Дотримання професійної таємниці є пріоритетом адвокатської діяльності. Термін зберігання таємниці не обмежений у часі.
Адвокатська таємниця судова практика
1. Визначення Конституційного СудуРФ від 6 березня 2003 р. № 108-0 у якому пояснюється, що звільнення кримінального адвоката від обов'язку свідчити про відомі обставини у випадках, коли це викликано небажанням розголошувати конфіденційні відомості, водночас не виключає його право дати відповідні показання у випадках , коли сам адвокат у кримінальних справах та його підзахисний зацікавлені у тих чи інших відомостях. Розглянута норма також не служить для адвоката у кримінальних справах перешкодою у реалізації права виступити свідком у справі за умови зміни згодом його правового статусута дотримання прав та законних інтересівосіб, які довірили йому інформацію. Неможливість допиту адвоката за його згодою дати свідчення, а також за згодою довірителя, чиї права та законні інтереси безпосередньо стосується конфіденційно отримані адвокатом відомості, призводила б до порушення конституційного характеру на судовий захисті спотворювала б сама істота цього права.
2. У Ухвалі Конституційного Суду РФ від 16 липня 2009 р. № 970-0-0 в якому виражена позиція, відповідно до якої діяльність кримінального адвоката передбачає у тому числі захист прав та законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого від можливих порушенькримінально-процесуального закону з боку органів дізнання або попереднього слідства. З цією метою, зокрема, адвокат є присутнім при пред'явленні звинувачення його довірителю. Виявлені ж їм у своїй порушення вимог кримінально-процесуальногозакону повинні бути на користь довірителя доведені до відома відповідних посадових осібта суду, тобто. такі відомості не можуть розглядатись як адвокатська таємниця. Відповідно суд має право ставити адвокату питання щодо порушень кримінально-процесуального закону, що мали місце, не досліджуючи при цьому інформацію, конфіденційно довірену особою адвокату, а також іншу інформацію про обставини, яка стала йому відома у зв'язку з його професійною діяльністю.