La regla inicial, consagrada en el artículo 1210 del Código Civil, es el principio de "autonomía de la voluntad", según el cual "las partes del contrato pueden, al celebrar el contrato o posteriormente por acuerdo entre ellas, elegir la ley que está sujeto a la aplicación de sus derechos y obligaciones en virtud de este contrato". Por lo tanto, legislación rusa procede de la voluntad dominante de las partes al elegir el orden jurídico al que pretenden subordinar los derechos y obligaciones derivados de la transacción -tanto económicos ajenos como otros, no relacionados con ella.
Por regla general La ley aplicable al contrato se establece por acuerdo de las partes. Al respecto, conviene considerar la naturaleza jurídica del acuerdo de las partes sobre ley aplicable.
Las normas que forman esta institución rigen dos clases de relaciones públicas. La primera surge de una transacción de comercio exterior y es carácter de propiedad. El segundo tipo de relación es la no patrimonial y tiene por objeto resolver una cuestión jurídica: la determinación del derecho aplicable a una relación patrimonial.
La legislación vigente permite destacar algunas características del acuerdo sobre la ley aplicable. En primer lugar, tal acuerdo tiene un objeto específico, a saber, la elección de la ley, que regulará los derechos y obligaciones de las partes en virtud del contrato, así como otros elementos del estatuto de obligaciones enumerados en el artículo 1215 del Código Civil. Además, las posibles disputas entre las partes se resolverán sobre la base de la ley elegida. En segundo lugar, la celebración de dicho acuerdo no es una obligación, sino un derecho de las partes. Por lo tanto, el acuerdo contiene disposiciones (condiciones) entre los términos esenciales del acuerdo con respecto a los cuales se celebra el acuerdo sobre la ley aplicable, a menos, por supuesto, que ninguna de sus partes insista en lo contrario. Esto significa que dicho acuerdo, por regla general, no se aplica a las condiciones necesarias de un acuerdo complicado por elemento extraño. Su ausencia se compensa con la acción de las normas pertinentes de derecho internacional privado. En tercer lugar, la elección por las partes de la ley aplicable no es un fin en sí mismo. Al celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable, las partes no tienen la intención de establecer, modificar o rescindir directamente ningún derecho u obligación civil. Persiguen el objetivo - regular más plenamente sus derechos y obligaciones en virtud del contrato, así como otros elementos del estatuto de obligación del contrato enumerados en el artículo 1215 del Código Civil, y también - y no menos importante - para determinar el sistema legal sobre cuya base se resolverán las controversias entre las partes. Por lo tanto, los acuerdos sobre la ley aplicable juegan un papel de apoyo.
Cuatro, legislatura actual contiene reglas muy flexibles con respecto al procedimiento para concluir un acuerdo sobre la ley aplicable. Según el Código Civil, un acuerdo sobre la ley aplicable debe expresarse expresamente o debe derivarse definitivamente de los términos del contrato o de la totalidad de las circunstancias del caso (inciso 2 del artículo 1210). Por lo tanto, un acuerdo sobre la ley aplicable puede celebrarse por escrito o en oral(Artículo 158 y 434 del Código Civil). Tal acuerdo puede celebrarse de diversas formas, por ejemplo: firmando el texto único correspondiente, enviando una oferta y aceptándola (artículos 432 y 433 del Código Civil), refiriéndose a las normas del mismo ordenamiento jurídico en materia procesal documentos, etc
En quinto lugar, parece que las disposiciones del artículo 1210 del Código Civil sobre el derecho de las partes a elegir la ley aplicable "posteriormente" (cláusula 1) o "después de la celebración del contrato" (cláusula 3) permiten concluir que es admisible cambiar el acuerdo concluido previamente sobre el derecho aplicable. Por ejemplo, en el curso de un litigio, las partes pueden llegar a un acuerdo sobre la aplicación a su contrato de una ley diferente a la especificada en el propio contrato.
Comparación del acuerdo sobre la ley aplicable y los acuerdos de arbitraje y prórroga
El análisis de la naturaleza jurídica del acuerdo sobre la ley aplicable será incompleto sin su comparación con los acuerdos de prórroga y arbitraje.
El Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa establece que en un caso que involucre a una persona extranjera, las partes tienen derecho, como regla general, a acordar cambiar la jurisdicción del caso (acuerdo de prórroga) antes de que el tribunal lo acepte para los procedimientos ( artículo 404).
De acuerdo con la Ley de la Federación Rusa "Sobre el Arbitraje Comercial Internacional", un acuerdo de arbitraje es un acuerdo de las partes para someter a arbitraje la totalidad o parte del número total de disputas que han surgido o pueden surgir entre ellas en relación con cualquier determinada relación jurídica, con independencia de que lo sea o no sea contractual. Un acuerdo de arbitraje puede adoptar la forma de una cláusula compromisoria en un contrato o como un acuerdo por separado. El acuerdo de arbitraje se celebra por escrito.
Además, la doctrina y la práctica han establecido un enfoque del convenio arbitral como un acuerdo de las partes, independiente de otras cláusulas del contrato. Esto significa que la validez de un acuerdo de arbitraje no depende de la validez del contrato en relación con el cual se celebró.
Por supuesto, por muchas razones. naturaleza juridica acuerdo de prórroga y la naturaleza jurídica del acuerdo de arbitraje es diferente. Baste mencionar que el derecho a protección judicial los derechos civiles, como uno de los derechos fundamentales de los sujetos de las relaciones civiles, tendrán lugar incluso en ausencia de un acuerdo de prórroga, mientras que es imposible acudir a un tribunal de arbitraje sin el acuerdo de las partes. Al mismo tiempo, parece que hay motivos para ver características de autonomía también en el acuerdo de prórroga, en términos de determinación de la jurisdicción, aunque esta cuestión debe considerarse por separado.
Las definiciones anteriores de acuerdos de prórroga y de arbitraje indican que, en primer lugar, estos acuerdos tienen un objeto específico que es diferente de los términos habituales de una transacción de derecho civil; en segundo lugar, su celebración no es una obligación, sino un derecho de las partes -y, por lo tanto, tales acuerdos no se aplican a elementos necesarios contrato complicado por un elemento extraño. Su ausencia es compensada por la legislación vigente en la materia. En tercer lugar, el acuerdo sobre los órganos que resolverán la controversia entre las partes no es un fin en sí mismo, sino que cumple una función de apoyo; en cuarto lugar, el legislador prevé un mecanismo muy flexible para celebrar tales acuerdos; finalmente, el acuerdo de prórroga, en cierta medida, y el acuerdo de arbitraje, por supuesto, son autónomos por naturaleza y, en consecuencia, debidamente celebrados, siguen siendo válidos incluso si los contratos en relación con los cuales se celebraron son inválidos.
Es fácil ver que las características enumeradas de los acuerdos de prórroga y arbitraje, aunque en una interpretación diferente, también son características del acuerdo sobre la ley aplicable. La razón de esto parece ser la siguiente.
La determinación de la jurisdicción internacional a través de acuerdos de prórroga pretende aumentar la eficacia de los mecanismos existentes para la resolución de conflictos en esta materia. El arbitraje comercial internacional es un método generalmente reconocido para resolver disputas y, además, es reconocido como la forma indiscutiblemente dominante de resolución de disputas en el campo de la cooperación económica internacional. Al concluir tales acuerdos, las partes buscan hacer que sus relaciones en el marco del acuerdo sean más predecibles y eficientes.
Mientras tanto, como ya se señaló, al acordar la ley aplicable, las partes pretenden regular de manera más completa sus derechos y obligaciones en virtud del contrato y, además, determinar el ordenamiento jurídico sobre la base del cual se resolverán las controversias entre las partes. En otras palabras, al determinar la ley aplicable, las partes también buscan crear condiciones óptimas para la cooperación.
No es de extrañar, por tanto, que en muchos contratos complicados por un elemento extranjero, un acuerdo sobre la ley aplicable vaya acompañado de un acuerdo de prórroga o de arbitraje.
La literatura jurídica extranjera también llama la atención sobre la similitud de las tareas resueltas a través de acuerdos de prórroga o arbitraje, por un lado, y acuerdos sobre la ley aplicable, por el otro. El investigador estadounidense G. Born señala que, al igual que al acordar una autoridad competente para resolver una disputa, los individuos determinan la ley aplicable: para aumentar la previsibilidad de su acuerdo; eliminar los costos asociados con las disputas sobre qué ley debe aplicarse; para obtener los beneficios que pueda otorgar un acuerdo previo sobre la ley aplicable. El autor se refiere a este respecto a uno de los juicios, que señala que "una disposición contractual que indique de antemano el órgano competente para resolver la disputa y la ley que se aplicará es: un requisito previo necesario para lograr el orden y la previsibilidad tan esenciales para cualquier transacción comercial internacional".
Comparando los acuerdos de prórroga y de arbitraje con el acuerdo sobre la ley aplicable, no se puede dejar de advertir la interdependencia objetivamente existente entre ellos. De hecho, habiendo elegido la ley para regular sus relaciones contractuales, las partes se ven obligadas a preguntarse qué tribunal o tribunal de arbitraje podrá resolver la disputa de la manera más correcta y con la menor cantidad de dinero y tiempo utilizando la ley y el orden elegido por las fiestas. Obviamente, la ley aplicable elegida no puede sino influir en la elección del órgano adecuado por las partes para resolver las controversias. Por el contrario, teniendo una idea clara sobre el órgano que conoce del caso, las partes, acordando la ley aplicable, tendrán en cuenta si este órgano podrá resolver la controversia. Por ejemplo, si la cuestión de la ley aplicable surge en el curso de un procedimiento en un tribunal ruso, las partes, al acordar dicha ley, junto con, por supuesto, otras cuestiones puramente tácticas, inevitablemente decidirán por sí mismas en qué medida corte rusa podrá obtener la información necesaria sobre el derecho extranjero, si podrá analizarlo y aplicarlo adecuadamente y, no menos, qué costes económicos y de tiempo implicará. En este caso, la elección del juzgado o tribunal arbitral adecuado determinará en gran medida el posible acuerdo entre las partes sobre la ley aplicable.
El análisis realizado permite extraer una conclusión respecto a la naturaleza jurídica del acuerdo sobre la elección de la ley a aplicar. Tal acuerdo es una transacción especial de derecho civil, cuya especificidad se manifiesta en el hecho de que cuando se celebra, las partes no persiguen el objetivo de establecer, cambiar o terminar directamente los derechos y obligaciones civiles, sino que solo eligen el sistema legal. que, junto con el contrato principal, regulará los derechos y obligaciones de las partes en virtud de este acuerdo, así como otros elementos de su estatuto de obligaciones y sobre cuya base se resolverán las controversias entre las partes. En este sentido, el carácter auxiliar de tal acuerdo es evidente.
Solicitud derecho extranjero en ausencia de acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley
La regla inicial del derecho internacional privado ruso, consagrada en el artículo 1210 del Código Civil, es el principio de "autonomía de la voluntad", según el cual "las partes del contrato pueden, al celebrar el contrato o posteriormente por acuerdo entre ellos mismos, elegir la ley que sea objeto de aplicación a sus derechos y obligaciones en virtud de este acuerdo".
Sin embargo, en muchos casos, las partes no se ponen de acuerdo sobre la ley aplicable ni en el momento de la celebración del contrato, ni durante su ejecución, ni en caso de litigio. A falta de tal acuerdo, el tribunal determina la ley aplicable sobre la base de las reglas de conflicto. Dichas normas estaban previamente incluidas en el artículo 166 de los Fundamentos del Derecho Civil. La legislación actual contiene normas de conflicto de leyes pertinentes más detalladas en los artículos 1211 a 1214 del Código Civil.
La necesidad de recurrir a la ley extranjera puede surgir incluso en la etapa de determinación de la ley a aplicar. De acuerdo con el artículo 1187 del Código Civil, al determinar la ley a aplicar, la interpretación de los conceptos legales se lleva a cabo, como regla general, de conformidad con la ley rusa. Sin embargo, si al determinar dijo bien conceptos legales, requiere cualificación, desconocido ley rusa o se conocen en una designación verbal diferente o con un contenido diferente y no pueden determinarse mediante interpretación de acuerdo con la ley rusa, entonces se puede aplicar la ley extranjera en su calificación.
Para determinar la ley a aplicar, es necesario, en primer lugar, establecer la naturaleza de la relación jurídica relevante. Luego, debe elegir la regla de conflicto aplicable a tal relación jurídica y, de acuerdo con ella, elegir la ley que se aplicará a esa relación jurídica. A estos efectos, es necesario matizar los conceptos utilizados para designar los elementos de la propia composición de la relación jurídica.
La literatura extranjera proporciona ejemplos de la aplicación del derecho extranjero en otros casos. Por ejemplo, el investigador estadounidense David Clark señala que la Convención de La Haya sobre la Notificación y Entrega en el Extranjero de Documentos Legales y Extralegales en Asuntos Civiles y de Familia, de la que Estados Unidos es parte, utiliza el concepto de "asuntos civiles o comerciales". Para determinar si se aplicará la convención, en particular si las citaciones en asuntos familiares se notificarán en un país en particular, es decir, si en este país el derecho de familia es una "materia civil o comercial", es necesario averiguar el contenido de la ley extranjera sobre este tema. El mismo autor llama la atención sobre el hecho de que la necesidad de recurrir al derecho extranjero surge en la etapa de reconocimiento y ejecución en los Estados Unidos de sentencias extranjeras en relación con las siguientes cuestiones: firmeza de la decisión, independencia del tribunal, personal ( jurisdicción territorial, etc.
La necesidad de recurrir al derecho extranjero surge en muchas otras situaciones. Incluso los encabezamientos de los artículos contenidos en el Capítulo 68 del Código Civil "Ley aplicable a los bienes y muebles relaciones de no propiedad", dan una idea de los supuestos en los que puede ser aplicable el derecho extranjero. Como ejemplo, se puede señalar el Art. 1219 "La ley aplicable a las obligaciones derivadas de la inflicción del daño", Art. derivadas del enriquecimiento injusto, etc.
En la práctica judicial, existen supuestos de la correspondiente aplicación del derecho extranjero. En la reseña antes mencionada práctica judicial y de arbitraje resolución de controversias en casos que involucren a personas extranjeras, se da el siguiente ejemplo de la aplicación del derecho extranjero en la resolución de una controversia derivada del enriquecimiento injusto.
Una sociedad anónima rusa presentó una demanda ante el Tribunal de Arbitraje de la Federación de Rusia contra una empresa de Riga para recuperar fondos obtenidos ilegalmente de la misma. La base de la demanda fue el hecho de la inscripción errónea Dinero a la cuenta de una empresa de Riga con sucursal en Rusia. Antes de ir a la corte, el demandante se dirigió a ella con una solicitud de devolución de fondos obtenidos ilegalmente. La empresa de Riga no respondió a las consultas y no devolvió el dinero.
Al resolver esta disputa, el tribunal tuvo en cuenta el hecho de que la disputa surgió de relaciones no contractuales entre las partes cuyas empresas están ubicadas en diferentes estados, es decir. estas relaciones pueden caracterizarse como relaciones económicas exteriores. El resultado de estas relaciones fue el enriquecimiento injusto de una de las partes, que tuvo lugar en Letonia. El procedimiento para determinar la ley aplicable en caso de enriquecimiento injusto está previsto por las normas de conflicto de leyes de la ley rusa.
35. Acuerdo sobre la ley aplicable
Formas de expresar el acuerdo de elección de ley
Un acuerdo puede expresarse expresamente, pero los contratos suelen utilizar la expresión “en las cuestiones no reguladas por el contrato, se aplica la ley…” o, evidentemente, se derivan de otros términos del contrato, la totalidad de las circunstancias del caso.
El supuesto testamento hipotético no es negociable y tiene como objetivo evitar que el tribunal imponga la opinión sobre qué ley podrían haber elegido las partes.
Acuerdo de Ley Aplicable se puede expresar mediante la inclusión de una cláusula sobre la ley aplicable en el contrato. Tal acuerdo se trata como una cláusula sobre la ley aplicable.
Se puede expresar mediante la celebración de un acuerdo por separado.
La existencia de un acuerdo también puede probarse por la totalidad de las circunstancias del caso. Tales circunstancias suelen incluir negociaciones previas al contrato, correspondencia, lugar de celebración, ejecución del contrato, idioma del contrato, moneda de pago, uso de formularios estándar del contrato propios de un sistema legal particular.
La existencia de un acuerdo sobre la ley aplicable también puede indicarse por el comportamiento de los participantes en la relación jurídica: un acuerdo concluyente. En particular, una referencia a la ley de un mismo estado en un escrito de demanda, una respuesta a declaración de demanda, reconvención.
La elección de un tribunal competente para conocer de las controversias surgidas no indica la existencia de un acuerdo sobre el derecho sustantivo aplicable del país del foro.
A menudo en los contratos hay referencias a la aplicación del derecho del demandante o del derecho del demandado. La práctica de aplicación de la ley refleja el enfoque según el cual la ley aplicable no puede determinarse sobre la base de una circunstancia que pueda ocurrir en el futuro.
No está permitido facultar a una sola de las partes del contrato para elegir la ley aplicable, ya que se trata de una relación contractual.
36. El concepto de transacción en el derecho internacional privado. Tipos de transacciones, características generales
La actividad económica exterior puede llevarse a cabo de diversas formas, pero las principales se consideran transacciones bilaterales y multilaterales (contratos) y transacciones unilaterales. Anteriormente, se utilizaba una transacción económica extranjera para designarlos. Incluso antes, operaban con el término transacción de comercio exterior.
El nuevo Código Civil de la Federación Rusa evita el término transacción no económica, esto ocurrió solo después de noviembre de 2013. Antes de eso, existían reglas sobre la forma de las transacciones no económicas. Así, la legislación rusa, alejándose del término "transacción económica exterior" en el ámbito de las relaciones transfronterizas de carácter de derecho privado, conserva el término civil general transacción o contrato.
La presencia de un elemento extranjero en las transacciones (contratos) permite hablar del surgimiento de una categoría especial de transacciones transfronterizas o internacionales. Su asignación se debe a las peculiaridades de la regulación legal.
De acuerdo con su orientación de destino, las transacciones transfronterizas, así como las transacciones nacionales, se pueden dividir en tipos.
Del conjunto de transacciones transfronterizas, se destacan las transacciones que median la actividad empresarial en el campo de la circulación civil internacional. Se les conoce comúnmente como transacciones comerciales transfronterizas.
Además de las transacciones comerciales transfronterizas, existen transacciones transfronterizas no comerciales y las reglas de conflicto determinan la ley aplicable a cualquier transacción complicada por un elemento extranjero.
En cuanto a las transacciones comerciales transfronterizas, deben mencionarse por separado, debido a que su regulación legal ha su especificidad:
1. En la regulación de las transacciones comerciales internacionales papel importante asignados a los tratados internacionales que contienen conflictos de leyes unificados y normas sustantivas.
Los más significativos son la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías de 1980, la Convención de Ottawa sobre Arrendamiento Financiero Internacional de 1988, la Convención de Ottawa sobre Operaciones de Factoraje Internacional de 1988 y las convenciones de transporte.
Hay reglas de conflicto de la convención: la Convención de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, etc.
Las normas de los tratados internacionales se aplican a las transacciones en las que ambas partes realizan actividades empresariales. Para clasificar una transacción como transfronteriza, PIL utiliza criterio de ubicación del lugar de negocios . Estos deben ser territorios de diferentes estados.
Este criterio también está fijado en la legislación nacional de Rusia. De acuerdo con la ley sobre ICA, el arbitraje considera disputas de derecho civil internacional si el lugar de negocios de al menos una de las partes se encuentra en el extranjero.
El uso generalizado de este criterio ha planteado el problema de su interpretación. Este término no ha sido divulgado en los actos internacionales, y la doctrina rusa propone, al interpretarlo, partir del término más amplio en su contenido, el lugar de la actividad comercial. Por lo tanto, la ubicación de una empresa comercial en Rusia significa el lugar de realización de diversos tipos de actividades comerciales, que puede no coincidir con la ubicación de la empresa en la carta.
2. Además de los tratados internacionales, las fuentes de regulación jurídica de las transacciones económicas transfronterizas son las normas de origen no estatal, formadas por los propios participantes en el volumen de negocios. Dichas normas se simplifican en el marco de las organizaciones internacionales. En primer lugar, se trata de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, UNIDROIT, la cámara de comercio internacional.
Las normas de origen no estatal comenzaron a denotar lex mercatoria - ley comercial. Este es un conjunto de reguladores de las operaciones económicas extranjeras, diferentes de los sistemas legales nacionales, en otras palabras, el derecho comercial transnacional. Se caracteriza por el rechazo de los principios tradicionales de conflicto de leyes y su sustitución por medios de regulación autónomos no nacionales.
A los componentes lex mercatoria incluir:
1. Principios generales del derecho
2. Aduanas de comercio internacional;
3. Aduanas;
4. Modelos de contratos;
5. Códigos de reglas uniformes;
7. Condiciones generales;
El ejemplo más llamativo son los principios de los contratos comerciales internacionales desarrollados por UNIDROIT. La última revisión es de 2010. Este es un documento único, que es un conjunto de reglas que se pueden aplicar a las actividades comerciales normales de países de diferentes sistemas legales.
La idea de crear estos principios fue estudiar las costumbres comerciales de países de diferentes sistemas legales y, sobre la base de ellos, desarrollar un conjunto de normas y reglas unificadas.
3. En la práctica internacional, se ha establecido un mecanismo especial para resolver disputas sobre obligaciones que surgen de transacciones de derecho civil: este arbitraje comercial internacional o un tribunal de arbitraje internacional.
Las partes de una disputa comercial internacional determinan en qué arbitraje, en qué país se considerará la disputa. El más famoso: el Tribunal de Arbitraje de Londres, el tribunal de la Cámara de Comercio e Industria de Francia.
Por lo tanto, transacción comercial transfronteriza - esta es una transacción que media en las actividades empresariales de individuos en el campo de las relaciones económicas internacionales, realizada entre partes cuyas empresas comerciales están ubicadas en el territorio de diferentes países.
Para distinguir de otras transacciones - carácter emprendedor y composición temática.
Se considera que una característica de las transacciones comerciales internacionales es el uso de moneda extranjera como medio de pago. En las transacciones, aparece un tipo especial de condiciones: condiciones de moneda.
Contenido externo actividad económica es la naturaleza de exportación-importación de las transacciones, por regla general, los bienes que son objeto de la transacción se transportan a través del territorio de varios estados y, por lo tanto, corren un mayor riesgo de pérdida, daño, por lo tanto, las condiciones de transporte , los seguros adquieren especial significación en un contrato comercial internacional
El cruce de fronteras nacionales por bienes y servicios requiere la implementación de normas aduaneras, por lo tanto, el contrato distribuye responsabilidades para la implementación de normas de tránsito a través de terceros países.
En las relaciones económicas internacionales, existe un alto riesgo de imposibilidad de cumplir con las obligaciones por circunstancias imprevistas. Estos incluyen conflictos armados, golpes de estado, prohibición de exportar divisas, etc. Al celebrar un contrato, las partes estipulan las condiciones para el impacto de tales eventos en la distribución de la responsabilidad de las partes por incumplimiento de las obligaciones.
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La autonomía de la voluntad de las partes en el contrato es un principio general de conflicto de leyes para determinar la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Otras opciones para la elección de la ley son de carácter subsidiario, ya que sólo se aplican cuando las partes del contrato no eligieron la ley aplicable o dicha elección fue declarada inválida por el tribunal debido a su inferioridad.
En el PIL moderno, se han desarrollado mecanismos para determinar la ley aplicable a las transacciones internacionales en ausencia de una elección de ley por parte de las partes del contrato. La ley aplicable al contrato en tal caso puede determinarse analizando una serie de características, como la nacionalidad de las partes, el país donde se ejecutará el contrato y otros métodos. Su esencia se reduce a la definición de derecho que, teniendo en cuenta todos circunstancias reales tiene el máximo interés calificado en ser elegido como estatuto del tratado.
En ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley, así como en caso de invalidez de tal elección debido, por ejemplo, a la deficiencia de la cláusula de la ley aplicable, la autoridad encargada de hacer cumplir la ley deberá resolver esta cuestión. problema en sí mismo evaluando las circunstancias reales que son clave para el contrato. En los tratados internacionales que unifican las normas de conflicto de leyes, así como en las normas de la legislación nacional, se han desarrollado enfoques relativamente uniformes.
En realidad, podemos hablar de dos principios para elegir la ley aplicable en ausencia de acuerdo entre las partes:
Desempeño característico y
La conexión más estrecha (ley propia del contrato).
Vale la pena señalar que estos dos enfoques tienen sus propias raíces y características, y aún hoy en día se utilizan a menudo en combinación compleja entre sí, lo que se demuestra, por ejemplo, por las normas del Reglamento Roma I y las normas del art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa.
El principio de rendimiento característico, cuya cuna es la Europa continental a principios del siglo XX, se basa en la idea de que cada tipo de contrato necesita su propia vinculación de conflictos, el principio de elegir cuál puede reducirse a identificar la naturaleza de la obligación contractual.
El criterio clave para determinar esta naturaleza, y en consecuencia, la ley aplicable, es el criterio de la ubicación permanente de la parte que proporciona la prestación característica para un determinado tipo de contrato.
La definición de desempeño característico se basa en: el propósito y la esencia del contrato, el objeto del contrato y todo lo que predetermina el interés contractual de las partes, el significado de la celebración del contrato. En la mayoría de los casos, el reembolso de la provisión se realiza en efectivo. Este pago de dinero no tiene nada característico, no identifica el contrato, no "revela" su esencia. Las características distintivas están asociadas con el otro lado. Esta parte transfiere bienes, los proporciona para uso temporal, presta servicios, realiza otras obligaciones no dinerarias o realiza tales prestaciones pecuniarias en relación con las cuales la prestación de la otra parte tiene el carácter de pago. Así llegamos a la verdadera "naturaleza de las cosas", al "centro de gravedad" de una relación jurídica, a su "esencia" 1 .
Determinar el "centro de gravedad", "rendimiento característico" en algunos contratos parece difícil si las obligaciones de las partes son casi idénticas. Pero los autores de la teoría del desempeño característico trataron de proponer un mecanismo para aplicar la teoría del desempeño característico incluso para los contratos de trueque. A. Schnitzer cree que será característica la obligación que se exprese en la transmisión de bienes de mayor valor económico. Por ejemplo, en un contrato de permuta de un terreno por alhajas u otras cosas muebles, se propone considerar como característica la obligación de la parte destinada a enajenar el terreno. Según el Acta Oficial de la Convención de Roma de 1980, "característica" es una ejecución por la que se debe pagar. La excepción son los contratos de bienes inmuebles y contratos de consumo 1 .
La teoría del cumplimiento característico como enfoque principal para la regulación de conflictos de obligaciones contractuales en ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley aplicable se considera en detalle en el trabajo de A. V. Asoskov.
Si hablamos de consolidación normativa, entonces la historia de la aparición del principio de ejecución característica es bastante interesante: al no implementarse en la legislación nacional de los países de la UE, el principio de ejecución característica obtiene inmediatamente un "registro" en la Convención de Roma. de 1980, convirtiéndose en el principio dominante de la regulación del conflicto de leyes en ausencia de acuerdo entre las partes. El papel del principio de desempeño característico se fortaleció más tarde en las normas del Reglamento Roma I.
Ley propia del contrato es tradicional para el common law y se entiende como una especie de la Ley natural inherente relaciones contractuales, cuyas normas la práctica aplicada simplemente descubre buscando la conexión de este acuerdo con la realidad objetiva. De forma extremadamente simplificada, podemos decir que estamos hablando de un concepto cuyo objetivo es buscar precisamente ese inherente, innato para las relaciones jurídicas de derecho.
Interesante Los orígenes de este método de elegir la ley se encuentran en Inglés
ley, según la cual, si las partes no han elegido la ley explícitamente o por defecto, entonces el juez plantea la cuestión de la llamada voluntad hipotética putativa de las partes: ¿qué ley elegiría la “gente razonable” en las circunstancias? Con base en los criterios de equidad, razonabilidad, el juez inglés, habiendo estudiado todas las circunstancias del caso, determinará la ley inherente a este contrato, es decir, la ley con la que este contrato está más estrechamente relacionado. Al mismo tiempo, el juez no está sujeto a ningún vínculo de conflicto sólido.
Determinar el sistema legal o el país con el que el contrato tiene la conexión más estrecha deja al tribunal en libertad de elegir casi cualquier ley que desee 1 .
La idea de la conexión más estrecha fue aceptada por muchos tratados internacionales y leyes de los estados europeos, pero recibió, sin embargo, una consolidación algo diferente de la ley inglesa. En muchas codificaciones modernas, el principio de la conexión más estrecha se formula como un vínculo subsidiario, complementado por todo un sistema de principios de conflicto llamados presunciones de la conexión más cercana, que hacen que la elección de una agencia de aplicación de la ley sea más predecible y ordenada. Esto se debe al hecho de que los tribunales de los países de derecho civil, como encargados de hacer cumplir la ley, necesitan reglas “guía” para que el proceso de determinación de la conexión más cercana sea más predecible. Así, la abstracción del principio de la conexión más estrecha, natural para los países de derecho consuetudinario, se especifica en las instrucciones del legislador en forma de presunciones de conexión estrecha. De hecho, se está formando una simbiosis compleja del principio inherentemente flexible de la conexión más cercana y el principio rígido y comprensible de la ejecución característica.
El criterio de la conexión más cercana, según A. V. Asoskov, no tiene su propio contenido interno y debe llenarse con él al referirse a varios grupos de factores formadores de normas, y su uso solo significa un cambio en el centro de gravedad de resolver un problema de conflicto desde el nivel de elaboración de leyes hasta el de aplicación de la ley.
- Ver: Beloglavek A.I. Derecho internacional privado europeo - relaciones y obligaciones contractuales. T. 1. S. 783.
- Véase: Schnitzer A. Handbuch des Internationalen Privatrechts, einschliel Mich Prozessrecht, unter besonder Berucksichtigung der Schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung. Basilea, 1958. S. 643-644.
- Véase: Schnitzer A. Die Zuordnung der Vertrage im internationalen Privatrecht. Art. 25. Véase Véase también: Neuhaus P. Die Grundbegriffe des internationalen Privatrechts. Tubinga, 1976.S. 190.
- Ver: Giuliano M., Lagarde R. Informe del Consejo sobre la Convención de la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales // DO. C 282. 31/10/80. pág. 20.
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Introducción: En la actualidad, en el contexto de un aumento en el número de conflictos de derecho civil complicados por un elemento extranjero, se actualiza el problema de encontrar la mejor manera de resolverlos. Un análisis de la práctica muestra que las partes en conflicto, que desean mantener la confidencialidad y las asociaciones "saludables", comenzaron cada vez más a someter las disputas que surgían entre ellas a la consideración del arbitraje comercial internacional (ICA) y a concluir acuerdos apropiados al respecto. A pesar de que en Rusia existe un sistema estricto y armonizado de fuentes legales en el área en consideración, la presencia de un elemento extranjero en el acuerdo de arbitraje celebrado en el marco de la ICA predetermina el surgimiento de un tema de conflicto, que no siempre es posible resolver. Sobre objetivo principal de este estudio es la definición de las especificidades de un acuerdo de arbitraje celebrado en el marco del arbitraje comercial internacional, que predetermina el surgimiento de un problema de conflicto que requiere una solución especial. Métodos: en el curso del estudio, se utilizaron métodos científicos generales (análisis, síntesis, inducción, deducción, generalización, etc.) y científicos particulares (formal-legal, el método de interpretación de las normas de derecho, etc.). Resultados: El artículo revela las especificidades del acuerdo de arbitraje en el marco del ICA, propone una solución al problema de conflicto que se presenta en caso de que las partes no incluyan una condición sobre la ley aplicable en el texto de dicho acuerdo. Recomendaciones: como resultado del estudio se determinó que el acuerdo sobre el traslado de una controversia al arbitraje comercial internacional sirve como requisito previo para su actuación en dicho arbitraje, su contenido depende de la voluntad de las partes, y las especificidades se deben a la presencia de un elemento extraño en la relación jurídica. Para excluir la posibilidad de un problema relacionado con la imposibilidad de determinar la ley aplicable a las relaciones de las partes derivadas del acuerdo sobre el sometimiento de controversias a la ICA, el autor propone complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación de Rusia con una disposición según la cual, en ausencia de una indicación directa en un tratado, ley o acuerdo internacional de las partes, se aplicará al arbitraje la ley del estado del lugar del arbitraje acuerdo (cláusula).
Palabras clave: acuerdo, disputa, convenio arbitral, arbitraje comercial internacional, elemento extranjero, ley aplicable.
Introducción
Una de las condiciones para el desarrollo favorable de la economía de nuestro estado y el mantenimiento de su estabilidad es la existencia de tales mecanismos legales que promuevan la confianza de los socios extranjeros y, en consecuencia, satisfagan tanto las necesidades de la circulación civil internacional moderna como las generalmente reconocidas. principios y normas. Dada la naturaleza especial de las actividades comerciales internacionales y las especificidades de los conflictos que surgen en el proceso de su implementación, podemos concluir que requieren la consideración más cuidadosa y completa por parte de personas expertas en el campo del derecho internacional privado. Por regla general, los sujetos de la actividad comercial internacional desean mantener la confidencialidad del conflicto bajo consideración y muestran el deseo de una mayor cooperación y la preservación de relaciones comerciales "saludables", vínculos económicos difíciles de establecer con participación extranjera. La presunción de buena fe y buena intención de las partes implica una resolución efectiva de la controversia "communis opinio doctorum ex lex et bona fides". La consecuencia de estas circunstancias es un aumento sistemático en el número de controversias que se someten a consideración en el orden del arbitraje comercial internacional (en adelante - ICA) .
Durante los últimos cinco años, los legisladores rusos han prestado mucha atención al arbitraje en general y al arbitraje internacional en particular, por lo que comenzó a tomar forma en la Federación Rusa un sistema estricto y armonizado de fuentes legales en esta área. La base, es decir, una especie de lex generalis, aquí es la Ley Federal del 29 de diciembre de 2015 No. 382-FZ (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje (arbitraje) en la Federación Rusa", y en términos de las actividades de arbitraje comercial internacional, se utiliza estándar especial(lexspecialis) - Ley de la Federación Rusa del 7 de julio de 1993 No. 5338-1 (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje comercial internacional" (en adelante, la Ley ICA). Sin embargo, las actividades de la ICA y sobre la base del párrafo 4 del art. 15 de la Constitución de la Federación Rusa, y debido a los detalles de los procedimientos, todavía está regulado por un número significativo de fuentes internacionales en forma de acuerdos internacionales y actos de recomendación.
Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional como Base para Elegir una Forma de Solución de Controversias
Análisis del Arte. 1 de la Ley ICA permite señalar una serie de controversias que pueden remitirse a ella para su consideración y posterior solución. La base general para permitir tal posibilidad es el hecho de que exista un acuerdo entre las partes sobre tal transferencia. La naturaleza de la disputa que puede ser remitida a la ICA está, por supuesto, determinada por las relaciones de derecho civil de las partes en conflicto, relacionadas y derivadas directamente de su comercio exterior y otras actividades económicas internacionales. Donde condiciones obligatorias para el sometimiento de una controversia a la ICA, además del acuerdo pertinente de las partes, son: la ubicación de una de las partes está en el extranjero, o la ubicación del lugar de cumplimiento de una parte significativa de las obligaciones en el extranjero, o el lugar con el que el objeto de la controversia está más estrechamente relacionado se encuentra en el extranjero. La competencia directa de la ICA también incluye disputas de inversión.
Por lo tanto, del contenido de esta disposición se desprende claramente que el acuerdo sobre la transferencia de la disputa a la ICA sirve como requisito previo para su consideración en dicho tribunal de arbitraje. La mayoría de los autores destacan que este tipo de acuerdo es reflejo del principio de voluntariedad del recurso al arbitraje, sin el cual es prácticamente imposible.
Por otro lado, la celebración de un acuerdo de arbitraje por las contrapartes es formadora de derecho. hecho juridico dando lugar al derecho de la ICA a considerar disputas específicas entre las partes.
Por su naturaleza jurídica, contenido, forma, métodos de implementación (tipos), principios aplicables (voluntario y autónomo), etc., un acuerdo de arbitraje celebrado para la consideración de controversias en el arbitraje comercial internacional y el arbitraje de controversias internas, de hecho, coincide y tiene un mismo carácter jurídico. Este hecho confirma la comparación del contenido del art. 7-9 de la Ley de la Federación Rusa del 7 de julio de 1993 No. 5338-1 (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje comercial internacional" y disposiciones similares del art. 7-9 de la Ley Federal del 29 de diciembre de 2015 No. 382-FZ (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje (arbitraje) en la Federación Rusa", cuyos textos son en realidad idénticos.
El problema de elegir la ley aplicable en un acuerdo sobre arbitraje comercial internacional
La presencia de un elemento extranjero en una relación jurídica conlleva ciertas especificidades de un acuerdo de arbitraje en el marco de la ICA. Como en la mayoría de las obligaciones de derecho civil, en este caso es necesario resolver el problema del conflicto, es decir, el problema de elegir la ley aplicable. Debido al carácter autónomo de tal obligación, no siempre es posible resolver este problema en el marco del contrato principal, en el que se incluyó la cláusula compromisoria (o sobre el cual se redactó el convenio arbitral), no siempre es posible. Sin embargo, ni en la Convención de Nueva York de 1958 ni en la Convención Europea de 1961, ni en el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, que especifica los procedimientos legales que se aplicarán a las relaciones contractuales en ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley, no contiene regla general sobre la ley aplicable a los convenios o cláusulas arbitrales. En el apartado 2 del art. VI de la Convención Europea de 1961 regula sólo cuestiones sobre la existencia o validez del acuerdo de arbitraje especificado.
Para buscar la ley aplicable en este caso, es posible utilizar la cláusula 1. El art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa. Sin embargo, la fórmula consagró allí que “en ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la ley aplicable, la ley del país donde, en el momento de la celebración del contrato, el lugar de residencia o el lugar principal de actividad de la parte que realiza la prestación, que es decisiva para el contenido del contrato”, es difícilmente aplicable al convenio arbitral, ya que es poco realista, a nuestro juicio, determinar qué actuación de la parte es decisiva en esta obligación. Por tanto, el criterio de “estrecha vinculación” establecido en el apartado 9 del art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, sobre cuya base, según V.A. Kanashevsky, obviamente, la ley del estado del lugar del arbitraje debe aplicarse a la cláusula compromisoria, ya que es con esta ley con la que existe la conexión más estrecha. Sin embargo, en este caso, su otra observación también es cierta, que la cuestión de si un acuerdo de arbitraje se relaciona con transacciones de derecho civil está en el ámbito interno. ciencia jurídica discutible, y existen juicios contrapuestos al respecto. Por tanto, la determinación de la ley aplicable al convenio arbitral con base en las reglas del art. La VI Parte 3 del Código Civil de la Federación Rusa parece ser controvertida. En este sentido y con el fin de eliminar las dificultades surgidas, proponemos complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, párrafo 12 dice lo siguiente: "En ausencia de una indicación directa en un tratado, ley o acuerdo internacional de las partes, la ley del estado donde se lleva a cabo el procedimiento de arbitraje se aplicará a convenios arbitrales (cláusulas)". Nos parece que tal decisión legislativa coincidirá tanto con la opinión de la comunidad jurídica como con la actual práctica judicial.
Las partes en conflicto determinan independientemente los términos del acuerdo de arbitraje, entre los cuales los términos clave son los términos sobre la elección del tipo, lugar, idioma del arbitraje y el procedimiento para el procedimiento, etc. Sin embargo, si no lo han hecho o la han cumplido solo parcialmente, entonces los árbitros podrán llenar los vacíos con base en las reglas de la ley aplicable, y la propuesta anterior de complementar la legislación interna confirmará la validez y legitimidad de tales acciones.
recomendaciones
La investigación realizada nos permite llegar a las siguientes conclusiones.
En primer lugar, el acuerdo sobre el traslado de una controversia al arbitraje comercial internacional sirve como requisito previo para su procedimiento en dicho arbitraje, refleja el principio del recurso voluntario a dicho procedimiento y es un hecho jurídico generador de derecho que da lugar al derecho de la corte para considerar disputas específicas entre las partes. Por su naturaleza jurídica, contenido, forma, métodos de implementación (tipos), principios aplicables (voluntario y autónomo), etc., un acuerdo de arbitraje celebrado para la consideración de controversias en el arbitraje comercial internacional y el arbitraje de controversias internas, de hecho, coincide y tiene un mismo carácter jurídico. El contenido del convenio arbitral depende de la voluntad de las partes, ellas mismas determinan en qué elementos consistirá y, por regla general, incluye la elección del tipo de arbitraje (arbitraje institucional o arbitraje ad hoc), el lugar de su celebración, el (los) idioma(s) y el procedimiento de arbitraje, incluida la determinación del número de árbitros, etc.
En segundo lugar, la presencia de un elemento extranjero conlleva ciertas especificidades de un acuerdo de arbitraje en el marco del arbitraje comercial internacional. En este caso, es necesario resolver el problema del conflicto, es decir, el problema de elegir la ley aplicable. Las partes pueden independientemente, sobre la base del principio de autonomía de la voluntad, resolver esta cuestión en el texto del acuerdo de arbitraje (cláusula), sin embargo, si no lo hacen, entonces ni la legislación interna vigente ni las normas acuerdos internacionales en esta área, de la cual la Federación de Rusia es parte, no contienen una regla especial para elegir dicho orden legal. En este sentido y con el fin de eliminar la posibilidad de problemas en la práctica, proponemos complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, párrafo 12 dice lo siguiente: "En ausencia de una indicación directa en un tratado, ley o acuerdo internacional de las partes, la ley del estado donde se lleva a cabo el procedimiento de arbitraje se aplicará a convenios arbitrales (cláusulas)".
Creemos que tal decisión legislativa coincidirá tanto con la opinión de la comunidad jurídica como con la práctica judicial establecida. Además, el texto del acuerdo de arbitraje (cláusula) de las partes puede ser inexacto o tener lagunas, los árbitros podrán subsanar estas deficiencias sobre la base de la ley aplicable, y la propuesta anterior para complementar la legislación nacional confirmará la validez y legalidad de tales acciones.
BIBLIOGRAFÍA
1. Astakhov, D. O. Discusión sobre la deslocalización del arbitraje comercial internacional en la doctrina jurídica / D. O. Astakhov // Trabajos científicos academia rusa abogados y notarios. - 2018. - Nº 4 (51). — Art. 143-146.
2. Bodrova, O. Reforma de la ley de arbitraje / O. Bodrova // Ezh-Lawyer. - 2016. - Nº 11.- Pág. 8.
3. Vasin, V. N. Latinismos en ley civil: método de libro de texto. asignación / V. N. Vasin, V. I. Kazantsev, N. K. Naroznikov. - M.: VGNA MNS RF: Libro. mundo, 2004. - 115 p.
4. Dmitrieva, G. K. Arbitraje comercial internacional: estudios.-práctica. asignación / G. K. Dmitrieva. - M. : Prospekt, 1997. - 227 p.
5. Convenio Europeo sobre Arbitraje en Comercio Exterior (Concluido en Ginebra el 21 de abril de 1961) (junto con el “Estado del Convenio Europeo sobre Arbitraje en Comercio Exterior”): (al 20 de octubre de 2016) // Boletín del Tribunal Supremo de Arbitraje Tribunal de la Federación Rusa. - 1993. - Nº 10.
6. Ley de la Federación Rusa del 7 de julio de 1993 No. 5338-1 "Sobre arbitraje comercial internacional" (junto con el "Reglamento sobre el Tribunal de Arbitraje Comercial Internacional en la Cámara de Comercio e Industria de la Federación Rusa", "Reglamento sobre la Comisión de Arbitraje Marítimo de la Cámara de Comercio e Industria de la Federación Rusa "") // periódico ruso. - 1993. - 14 ago. (núm. 156).
7. Inshakova, A. O. Requisitos previos para la popularización y reforma de los fundamentos legales de la ICA en la Federación Rusa / A. O. Inshakova // Abogado. - 2016. - Nº 14. - S. 24-27.
8. Inshakova, A. O., Nikolyukin S. V., Alekseev M. A. Transformación de la regulación de actividades y competencia del arbitraje comercial internacional (necesidades económicas y legales de la gestión moderna); edición A. O. Inshakova, S. V. Nikolyukina. — M. : Yurlitinform, 2012. — 176 p.
9. Kanashevsky, V. A. Transacciones internacionales: regulación legal / V. A. Kanashevsky. - M.: Pasante. relaciones, 2016. - 664 p.
10. Karabelnikov, B. R. Ejecución de decisiones de tribunales internacionales arbitrajes comerciales. Comentario sobre la Convención de Nueva York de 1958 y los Capítulos 30 y 31 del Código de Procedimiento de Arbitraje de la Federación Rusa / B. R. Karabelnikov. - 3ª ed., revisada. y adicional - M. : Estatuto, 2008. - 606 p.
11. Komarova, GV Reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales en la práctica del Tribunal de Arbitraje de Moscú / GV Komarova // Boletín del Tribunal de Arbitraje de Moscú. - 2007. - Nº 5. - S. 59-69.
12. latín refranes legales/ comp. E. I. Temnov. - M.: Jurista, 1966. - 400 p.
13. Lunts, L. A. Curso de derecho internacional privado / L. A. Lunts. - M .: Chispa, 2002. - 1007 p.
14. Piskunov, Ya. El arbitraje no es un negocio: [entrevista con M.L. Galperin] / Ya. Piskunov // Ley. - 2015. - Nº 10. - S. 6-16.
15. Decreto del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 22 de septiembre de 2009 No. 5604/09 en el caso No. A57-8082 / 2008-116 // Boletín del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa. - 2010. - Nº 1. - S. 68-72.
16. Rozhkova, M. A. Derecho contractual: acuerdo sobre jurisdicción, jurisdicción internacional, procedimiento de conciliación, arbitraje (arbitraje) y acuerdos de transacción / M. A. Rozhkova, N. G. Eliseev, O. Yu. Skvortsov; bajo total edición M. A. Rozhkova. - M. : Estatuto, 2008. - 283 p.
17. Derecho internacional privado moderno en Rusia y la Unión Europea. Libro. 1: monografía / ed. M. M. Boguslavsky, A. G. Lisitsin-Svetlanov, A. Tunk. - M. : Norma, 2013. - 656 p.
18. Ley Federal del 29 de noviembre de 2015 No. 382-FZ "Sobre arbitraje (arbitraje) en la Federación de Rusia" // Legislación recopilada de la Federación de Rusia. - 2016. - N° 1 (parte I). - Arte. 2.
19. Schmitthoff, K. M. Export: derecho y práctica del comercio internacional: per. De inglés. / K. M. Schmitthoff. - M.: Yurid. lit., 1993. - 512 p.
El acuerdo de las partes en un acuerdo comercial internacional sobre la elección de la ley aplicable al mismo (en adelante, el acuerdo sobre la ley aplicable) expresa la voluntad acordada por las partes sobre la elección de la ley que rige el acuerdo comercial internacional, es decir. actúa como la forma objetiva en que encuentra su expresión el principio de conflicto de la autonomía de la voluntad de las partes. Este acuerdo es una transacción especial de derecho privado, cuyo propósito es una especie de "servicio" de un acuerdo comercial internacional, pero es autónomo en relación con el acuerdo especificado.
El principal problema que surge cuando las partes celebran un acuerdo sobre la ley aplicable es la determinación de la ley sobre la base de la cual se resolverá la cuestión de la admisibilidad de celebrar tal acuerdo. Por cierto, la doctrina expresa puntos de vista divergentes sobre las consecuencias de la inadmisibilidad de celebrar acuerdos sobre la ley aplicable. Algunos científicos creen que en este caso el acuerdo debe ser declarado inválido, mientras que otros dicen que es inaplicable. Parece posible estar de acuerdo con la opinión de quienes creen que la inadmisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable es una de las manifestaciones de su nulidad. Así, un acuerdo sobre la ley aplicable puede ser nulo por inadmisibilidad en los casos en que no esté previsto para tipos de contratos o para contratos que involucren a ciertas personas.
El problema mismo de la admisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable, en nuestra opinión, está directamente relacionado con la cuestión de la admisibilidad de aplicar el principio de autonomía de la voluntad de las partes, que se consideró en uno de los trabajos. Aquí señalamos que, en nuestra opinión, este problema debe resolverse sobre la base de lex fori / lex arbitri, teniendo en cuenta los acuerdos internacionales aplicables al fondo de la controversia y que contengan reglas sobre la elección de la ley. Además, al determinar la admisibilidad de la autonomía de la voluntad y, en consecuencia, la admisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable en contratos comerciales internacionales específicos, la ley del país de la parte de la transacción también puede desempeñar un papel determinado, que limita o no permite en absoluto la autonomía de la voluntad en los contratos que involucran a estas personas. Al mismo tiempo, la lex arbitri, en nuestra opinión, debe entenderse no como la ley del país donde se lleva a cabo el arbitraje, sino como la ley que el arbitraje considera aplicable para resolver la disputa.
Cuando la ley aplicable permite la formación de acuerdos sobre la ley aplicable, surge el problema de determinar la ley que rige el acuerdo sobre la ley aplicable, incluidas las cuestiones de su existencia y validez sustantiva.
Como saben, la validez de cualquier transacción de derecho civil depende de la observancia de 4 condiciones: 1) conformidad de la transacción con la ley (ley aplicable); 2) disponibilidad de capacidad legal y legal de los participantes en la transacción; 3) coincidencia de voluntad y voluntad de los participantes en la transacción; 4) cumplimiento de la forma establecida de la transacción.
La existencia de un acuerdo sobre la ley aplicable indica que se ha celebrado. La ausencia de defectos de contenido y de voluntad en el contrato especificado da fe de su realidad material. La falla en el contenido de un acuerdo de ley aplicable es que es inconsistente con la ley que lo rige. La base para invalidar un acuerdo sobre la ley aplicable en cuanto al defecto de su contenido, a nuestro juicio, es el exceso de los límites de aplicación del principio de autonomía de la voluntad de las partes, que se relacionan primordialmente con la categoría de "ley aplicable", con excepción de algunos casos (por ejemplo, cuando cada una de las partes se refiere a una ley diferente, no deberíamos hablar de nulidad, sino de la incompatibilidad de la elección, que conlleva la no celebración de un acuerdo, es decir, su ausencia).
La legislación y la doctrina ofrecen varias opciones principales para resolver el problema de la determinación de la ley aplicable a la validez de un acuerdo sobre la ley aplicable, que están en gran medida en consonancia con los métodos para resolver el problema de la admisibilidad de una conclusión dicho acuerdo, o la permisibilidad de aplicar el principio de autonomía de la voluntad de las partes. Así, se propone resolver este problema refiriéndose a la ley objetivamente aplicable, la ley que rige un contrato comercial internacional, la ley del país donde se celebró el contrato, la ley del país del tribunal, etc., cada una de que tiene ventajas y desventajas, mientras que ninguno de ellos no resuelve completamente este problema.
La referencia a la ley objetivamente aplicable no parece del todo acertada, ya que complica las actividades de la corte o el arbitraje, que se ve obligado a buscar la ley aplicable con la ayuda de las vinculaciones de conflicto de leyes solo para resolver el problema. de la validez del acuerdo sobre la ley aplicable. N.V. también llega a una opinión similar. Trigubovich y A. V. Asóskov. Además, la búsqueda de la ley objetivamente aplicable al contrato en este sentido elimina la importancia del principio de autonomía de la voluntad y es poco probable que se corresponda con la intención real de las partes, que aparentemente quieren alejarse de la regulación legal de su contrato y, muy probablemente, el acuerdo sobre la ley aplicable con la ayuda de las normas de la ley objetivamente aplicable.
Mucho más popular entre los conflictistas es el enfoque según el cual la validez de un acuerdo sobre la ley aplicable se determina sobre la base de la ley que rige el contrato principal. Este enfoque está consagrado en algunas convenciones que, sin embargo, no son ampliamente adoptadas. A pesar de todo su atractivo, tiene un inconveniente que, en particular, A.V. Asóskov. Como señala el científico, este enfoque tropieza con un problema lógico: el estatuto contractual (incluida la existencia y validez del contrato principal) debe determinarse sobre la base de la ley elegida por las partes en el acuerdo, pero la existencia y validez de el propio acuerdo sobre la elección de la ley aplicable debe verificarse sobre la base del estatuto contractual.
Entre las ventajas de este enfoque, A.V. Asoskov señala que referirse a un estatuto de tratado para determinar la validez de un acuerdo de ley aplicable proporciona un marco legal único para ellos. Sin embargo, esta unidad no estará en el sentido de que las cuestiones de la admisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable deben ser determinadas por lex fori / lex arbitri.
En algunos casos, la ley que rige el contrato simplemente no puede abordar la cuestión de la validez de un acuerdo de ley aplicable. Así, la subordinación de las cuestiones de validez de un acuerdo sobre la ley aplicable al estatuto contractual no será posible en los casos en que las partes hagan depego, anulen la elección previamente hecha en favor de otra ley, señalen la lex mercatoria como la aplicable ley. Dado esto, en la actualidad, el estatuto de un tratado no puede pretender ser universal para determinar la ley aplicable a la validez de un acuerdo de ley aplicable.
Al respecto, la literatura sugiere otras formas de resolver el problema planteado, cuyo análisis fue realizado por A.V. Asóskov. Por ejemplo, se expresan opiniones a favor de la vinculación a la ley de celebración de un contrato, la elección de la ley para el acuerdo sobre la propia ley aplicable, etc. . O.Yu. Malkin propone utilizar como enlace principal al estatuto contractual, y como adicional, a la lex fori.
En nuestra opinión, al determinar la ley aplicable a la validez de un acuerdo de ley aplicable, el enfoque principal debe estar en la lex fori vinculante. En la literatura nacional, L.A. Lunts, según el cual “la validez de un acuerdo sobre la elección de un ordenamiento jurídico competente debe ser considerada como un requisito previo para la aplicación del conflicto vinculante expresado en dicho acuerdo y que, por tanto, todas las cuestiones de esta realidad deben subordinarse a la ley del tribunal". Debido al hecho de que las disputas de contratos comerciales internacionales son consideradas no solo por los tribunales estatales, sino también por arbitraje, para resolver la cuestión de la ley aplicable a la validez de un acuerdo sobre la ley aplicable, es posible aplicar no solo a lex fori, sino también a lex arbitri, respectivamente.
La vinculación a la lex fori/lex arbitri resuelve el problema de la validez de un acuerdo sobre la ley aplicable incluso en los casos en que las partes del contrato derogan o modifican la ley que rige el contrato comercial internacional, así como en los casos en que, según corresponda al contrato mercantil internacional, la ley de su parte opta por la lex mercatoria. La ventaja indudable de este vínculo es asegurar una regulación jurídica unificada, desde el punto de vista del derecho aplicable, de las cuestiones relativas a la admisibilidad de un acuerdo sobre el derecho aplicable, y de las cuestiones de su validez material, lo que parece muy conveniente para el tribunal, pero puede no satisfacer plenamente los intereses de las partes. Esto último se debe al hecho de que las partes pueden no tener conocimiento de la ley del país del tribunal o arbitraje aplicable a la admisibilidad y validez del acuerdo de ley aplicable. Sin embargo, conociendo la ley que rige el contrato comercial internacional, las partes pueden no conocer los detalles de la aplicación de dicha ley a las cuestiones del acuerdo sobre la ley aplicable. La elección por las partes de un órgano institucional que resuelva la controversia, cuyas normas aplicables serán conocidas por las partes, puede reducir la inseguridad jurídica para ellas al someter las cuestiones de la validez del acuerdo sobre la ley aplicable a la lex fori/lex arbitri.
En vista de lo anterior, se propone utilizar la lex fori/lex arbitri como eslabón principal para resolver la cuestión de la validez de un acuerdo sobre el derecho aplicable, lo que asegura la unidad de regulación jurídica tanto de las cuestiones de la admisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable y su validez material.
Al mismo tiempo, creemos que el reconocimiento de la autonomía de la voluntad de las partes como principio fundamental de la regulación de los contratos comerciales internacionales presupone su aplicación en la máxima medida posible. En relación con un acuerdo sobre la ley aplicable, esto puede lograrse utilizando no una, sino varias vinculaciones de conflicto, la satisfacción de una de las cuales sería suficiente para reconocer el acuerdo como válido y válido. Para aumentar la validez (validez) de un acuerdo sobre la ley aplicable en los casos en que, de acuerdo con el enlace principal a la lex fori / lex arbitri, el acuerdo no puede ser reconocido como válido, se invita al tribunal o al arbitraje a utilizar el vínculo subsidiario con la ley que rige el contrato comercial internacional (extranjera o lex mercatoria). También se propone utilizar un enfoque similar para resolver la cuestión de la existencia (existencia) de un acuerdo sobre la ley aplicable, es decir, para reconocerlo como prisionero.
Como es sabido, un acuerdo sobre la ley aplicable es posible de dos formas: un acuerdo separado sobre la ley aplicable a un contrato comercial internacional y una reserva sobre la ley aplicable hecha en el propio contrato comercial internacional. Dado que la mayoría de los instrumentos jurídicos internacionales y nacionales no imponen ningún requisito sobre la forma de un acuerdo sobre la ley aplicable, en la mayoría de los sistemas jurídicos se puede celebrar de cualquier forma. Tradicionalmente, en los acuerdos internacionales y legislación nacional esta forma se divide en directa e implícita.
Una consecuencia de la libertad de forma de un acuerdo sobre la ley aplicable es que es imposible invalidarlo en la forma. Esto significa que no hay ninguna condición sobre la validez de la transacción en cuanto a su forma en el acuerdo sobre la ley aplicable. En los casos en que las condiciones de elección de la ley aplicable no permitan determinar la voluntad real de las partes, incluso por la ausencia de una forma directa o tácita de su expresión, los tribunales y el arbitraje proceden de la falta de acuerdo entre las partes. partes sobre la ley aplicable, es decir, concluir que no lo es.
Mientras tanto, de conformidad con la ley ley internacional algunos países solo permiten una elección expresa de la ley aplicable al contrato (por ejemplo, Perú, Turquía, España) . Según las leyes de estos países, un acuerdo sobre la ley aplicable celebrado de forma implícita no tendrá fuerza legal. En este sentido, surge el problema de qué ley aplicar a la hora de determinar la forma del acuerdo sobre la ley aplicable.
En la literatura se han expresado puntos de vista divergentes sobre cómo debe determinarse la ley aplicable a la forma de un acuerdo de ley aplicable. A este respecto, por ejemplo, P. Nye, R. Plender creen que, en cualquier caso, esta cuestión debería resolverse por separado de la cuestión relativa a la forma del contrato principal. En la literatura interna, en un momento, se expresó la opinión de que la forma del acuerdo sobre la ley aplicable se determina sobre la base de las reglas generales de conflicto de leyes previstas para la forma de la transacción (artículo 1209 del Código Civil de La Federación Rusa).
El punto de vista de A.V. Asoskov, quien señala lo siguiente: "El requisito de una certeza suficiente de un acuerdo sobre la elección de la ley está inextricablemente vinculado con la cuestión de la forma (expresión externa) de un acuerdo sobre la elección de la ley. Esta regla implica implícitamente la ausencia de un obligatorio escritura acuerdo sobre la elección de la ley y la posibilidad de establecer tal acuerdo sobre la base de un análisis de las acciones implícitas de las partes (en la terminología del legislador - "la totalidad de las circunstancias del caso") ... en condiciones en las que el legislador interno parte de un enfoque liberal de la forma de un acuerdo sobre la elección de la ley, al menos parece dudosa la aplicación de requisitos formales más estrictos del estatuto contractual o del lugar de la transacción ", previsto en el artículo 1209 del Código Civil de la Federación de Rusia. Por lo tanto, considera que la lex fori es la referencia principal para determinar la forma de un acuerdo sobre la ley aplicable.
También resulta que lo dispuesto en el art. 1210 del Código Civil de la Federación Rusa, que aprueba la forma de elección de la ley aplicable, regula de manera exhaustiva la cuestión de la forma en que debe celebrarse un acuerdo sobre la ley aplicable. Para garantizar, en la medida de lo posible, la unidad de regulación jurídica de las cuestiones que surjan en relación con la celebración y ejecución de un acuerdo sobre la ley aplicable, se propone subordinar la cuestión de la ley aplicable a la forma de un acuerdo sobre ley aplicable a la ley propuesta por nosotros, es decir, lex fori/lex arbitri. Al mismo tiempo, en los casos en que, de acuerdo con la vinculación especificada, la forma del acuerdo sobre la ley aplicable no permita conocer la voluntad real de las partes con respecto a la ley aplicable, se invita al tribunal o al arbitraje. remitirse al estatuto contractual para resolver la cuestión planteada.
Teniendo en cuenta lo anterior, se pueden extraer las siguientes conclusiones. El problema de la admisibilidad de celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable se relaciona con la posibilidad de aplicar el principio de autonomía de la voluntad de las partes en los contratos comerciales internacionales. La solución a este problema es la aplicación de la lex fori / lex arbitri, teniendo en cuenta los acuerdos internacionales aplicables al fondo de la controversia y que contengan reglas sobre la elección de la ley. Al mismo tiempo, el tribunal o el arbitraje podrá tener en cuenta la ley del país de la parte en la transacción, que limite o no permita la autonomía de la voluntad en los contratos con la participación de estas personas.
La validez de un acuerdo sobre la ley aplicable consiste en las siguientes condiciones: 1) conformidad del acuerdo con la ley aplicable; 2) coincidencia de voluntad y voluntad de las partes del acuerdo; 3) disponibilidad de capacidad jurídica y legal de las partes del acuerdo. La validez de un contrato de ley aplicable en cuanto a su contenido, así como la ausencia de defecto de voluntad en el mismo, afectan a la validez material de un contrato de ley aplicable. La existencia y forma de un acuerdo sobre la ley aplicable afecta su reconocimiento como concluido.
Creemos que la mayoría de las cuestiones de acuerdo sobre la ley aplicable (admisibilidad y validez material, existencia y forma) deberían estar sujetas a lex fori/lex arbitri. En los casos en que, de conformidad con la vinculación especificada, el acuerdo sobre la ley aplicable sea inválido y (o) no se concluya, se propone que el tribunal o el arbitraje se remitan a la ley que rige el contrato comercial internacional. Si, en este caso, no es posible establecer la validez y (o) existencia de un acuerdo sobre la ley aplicable, la ley aplicable al contrato comercial internacional debe determinarse sobre la base de reglas de conflicto, reconociendo la nulidad o falta de de elección por las partes de la ley aplicable.
Bibliografía
1. Asoskov AV Regulación de conflictos de obligaciones contractuales. M., 2012 // ATP "ConsultantPlus".
2. El Código Civil de la Federación Rusa (tercera parte): Ley Federal del 26 de noviembre de 2001 N 146-FZ (modificada el 3 de julio de 2016) // Colección de Legislación de la Federación Rusa. 2001. N° 49. Arte. 4552.
3. Comentario sobre el Código Civil de la Federación Rusa, tercera parte: Comentario educativo y práctico / Ed. AP Serguéiev. M.: Prospekt, 2011. S. 329.
4. Comentario sobre la Tercera Parte del Código Civil de la Federación Rusa / Ed. ALABAMA. Makovsky, E. A. Sujánov. M., 2002. S. 431 - 432.
5. Lunts LA Curso de Derecho Internacional Privado: En 2 Vols. M., 2002. S. 499.
6. Malkin O.Yu. Autonomía de la voluntad en las transacciones económicas exteriores: Dis. ... can. legal Ciencias. M., 2005. S. 57.
7. Derecho internacional privado: Libro de texto: En 2 tomos/Responsable. edición S. N. Lebedev, E. V. Kabatova. M.: Estatuto, 2015. Vol. 2: parte especial. S 197.
8. Grupo de investigación "Construcción moderna del derecho internacional privado". URL: http://pravo.hse.ru/intprilaw.
9. Pokrovskaya AB Acuerdo sobre la ley aplicable a las relaciones de derecho privado complicadas por un elemento extranjero: Dis. ... can. legal Ciencias. M, 2006.
10. Strigunova D.P. Problemas de aplicación del principio de autonomía de la voluntad de las partes en la regulación jurídica de los contratos comerciales internacionales: Monografía. M.: RUSAYNS, 2016. Pág. 17.
11. Tretiakov S.V. Naturaleza jurídica autonomía de la voluntad en el derecho internacional privado: Dis. ... can. legal Ciencias. M., 2003. S. 43 - 44.
12. Trigubovich N. V. Autonomía de la voluntad en el derecho internacional privado: Dis. ... can. legal Ciencias. Saratov, 1999. S. 52 - 53, 55.
Referencias
1. Asoskov AV Kollizionnoe regulirovanie dogovornyh objazatel "stv. M., 2012 // SPS "Konsul" tantPljus ".
2. Grazhdanskij kodeks Rossijskoj Federacii (chast "tret" ja): Feder. zakon del 26/11/2001 N 146-FZ (red. del 03/07/2016) // Sobranie zakonodatel "stva RF. 2001. N 49. St. 4552.
3. Kommentarij k Grazhdanskomu kodeksu Rossijskoj Federacii, casto "tret" ja: Uchebno-prakticheskij kommentarij / Pod red. AP Sergeeva. M.: Prospekt, 2011. S. 329.
4. Kommentarij k chasti tret "ej Grazhdanskogo kodeksa Rossijskoj Federacii / Pod red. A.L. Makovskogo, E.A. Suhanova. 2002. S. 431 - 432.
5. Almuerzo Los Ángeles Kurs mezhdunarodnogo chastnogo prava: V 2 t. M., 2002. S. 499.
6. Malkin O.Ju. Avtonomija voli vo vneshnejekonomicheskih sdelkah: Dis. ... can. jurid. ciencia. M., 2005. S. 57.
7. Mezhdunarodnoe chastnoe pravo: Ucheb.: V 2 t. /Otv. rojo. S. N. Lebedev, E. V. Kabatova. M.: Statut, 2015. T. 2: Osobennaja casto". S. 197.
8. Nauchno-issledovatel "skaja gruppa "Sovremennaja konstrukcija mezhdunarodnogo chastnogo prava". URL: http://pravo.hse.ru/intprilaw.
9. Pokrovskaja A.B. Soglashenie o prave, primenimom k chastnopravovym otnoshenijam, oslozhnennym inostrannym jelementom: Dis. ... can. jurid. ciencia. M, 2006.
10. Strigunova D.P. Problema primenenija principa avtonomii voli storon v pravovom regulirovanii mezhdunarodnyh kommercheskih dogovorov: Monogr. M.: RUSAJNS, 2016. S. 17.
11. Tret "jakov S.V. Juridicheskaja priroda avtonomii voli v mezhdunarodnom chastnom prave: Dis. ... kand. jurid. nauk. M., 2003. S. 43 - 44.
12. Trigubovich N. V. Avtonomija voli v mezhdunarodnom chastnom prave: Dis. ... can. jurid. ciencia. Saratov, 1999. S. 52 - 53, 55.