Ley aplicable a los contratos: conflicto de leyes, carácter vinculante. Acuerdo de Elección de la Ley Aplicable

El principio inicial de la legislación rusa en relación con la definición de la ley aplicable a los contratos es el principio de autonomía de la voluntad de las partes, es decir, se permite la libre elección de la ley de cualquier estado por acuerdo de las partes. al contrato La autonomía de la voluntad de las partes es una oportunidad para que las partes establezcan discrecionalmente el contenido del contrato, sus condiciones dentro de los límites establecidos por la ley. Esta posibilidad también se extiende a la elección de la ley aplicable si el contrato se complica por un elemento extraño. En este último caso, actúa como fórmula de apego la autonomía de la voluntad de las partes, que ocupa una posición dominante en obligaciones contractuales Oh. La autonomía de la voluntad de las partes como forma de elección del derecho es competente para regular las obligaciones contractuales consagradas en todos los tratados internacionales relativos a esta materia. El principio de la autonomía de la voluntad de las partes se aplica ampliamente en práctica internacional... Esto se debe a que en el marco del contrato es imposible prever todas aquellas posibles situaciones que se producirán durante su ejecución. En arte. 1210 del Código Civil de la Federación Rusa no solo consagra el principio de la autonomía de la voluntad de las partes como la forma principal de elegir la ley competente para regular las obligaciones contractuales, sino que también establece las reglas para su aplicación. Así, el acuerdo de las partes sobre ley aplicable posiblemente en dos versiones: una cláusula sobre la ley aplicable incluida en el texto del propio tratado; acuerdo separado sobre la ley aplicable. Los límites de la expresión de la autonomía de la voluntad de las partes: 1) el límite espacial: las partes pueden elegir la ley de cualquier estado como ley aplicable, solo algunos estados limitan el derecho a elegir al círculo de estados con que la transacción tiene una conexión real, por ejemplo, los Estados Unidos; 2) temporal: asociado al plazo en que las partes pueden optar por el derecho. Las partes pueden elegir el derecho a la celebración del contrato o posteriormente. En lo siguiente, puede entenderse como en cualquier momento después de la celebración del contrato, incluso cuando se acude a los tribunales en caso de disputa: tal elección ha retroactivo y se considera válido en el momento de la celebración del contrato; al mismo tiempo, no se deben infringir los derechos de terceros; 3) límites relacionados con el contenido de las obligaciones. Las principales restricciones a la autonomía de la voluntad de las partes se deben al contenido de las obligaciones contractuales. En primer lugar, tal limitación está asociada al contenido del estatuto de obligaciones, es decir, a la gama de cuestiones a las que se aplica el derecho elegido por las partes. La última limitación surge a la hora de elegir el adecuado país extranjero... Esta limitación está asociada con la institución generalmente aceptada del derecho internacional privado: “la cláusula sobre en público", en particular, Código Civil previó restricción especial- la autonomía de la voluntad de las partes del contrato mediante una cláusula de orden público. El derecho elegido por las partes se limita a la aplicación obligatoria normas imperativas los derechos de otro Estado con el que el tratado está realmente relacionado. realmente en en este caso significa predominantemente. Artículo 1210. Elección de la ley por las partes del acuerdo 1. Las partes del acuerdo pueden, al celebrarlo o posteriormente, por acuerdo entre ellas, elegir la ley que está sujeta a la aplicación de sus derechos y obligaciones en virtud de este acuerdo. La ley elegida por las partes se aplica a la aparición y terminación de la propiedad y otros derechos de propiedad a bienes muebles sin perjuicio de los derechos de terceros. 2. El acuerdo de las partes sobre la elección de la ley aplicable debe expresarse directamente o debe derivarse definitivamente de los términos del contrato o de la totalidad de las circunstancias del caso. 3. La elección de la ley aplicable por las partes, realizada con posterioridad a la celebración del contrato, tiene efectos retroactivos y se considera válida, sin perjuicio de los derechos de terceros, desde el momento de la celebración del contrato. 4. Las partes del contrato pueden elegir la ley aplicable tanto para el contrato en su conjunto como para sus partes individuales. 5. Si de la totalidad de las circunstancias del caso que existían en el momento de la elección de la ley aplicable se sigue que el tratado está realmente relacionado con un solo país, entonces la elección de la ley de otro país por las partes no puede afectar el funcionamiento de las normas imperativas del país con el que el tratado está efectivamente vinculado. Las partes pueden expresar directa, clara y claramente su voluntad respecto de la ley aplicable a su relación en el propio contrato, documento separado o documentos o ya en el proceso de considerar una disputa en la corte o arbitraje, que se registra en el acta de la reunión<*>... En cuanto al acta de la reunión de arbitraje, firmada por los árbitros, se convierte en una fijación objetiva de la voluntad de las partes en cuanto a su elección de la ley aplicable. Así, la consecución por las partes durante el proceso de un acuerdo sobre la ley aplicable es también voluntad expresa de las partes. El tribunal o el arbitraje deben estudiar y analizar cuidadosa y exhaustivamente todas las circunstancias que acompañan a la conclusión y ejecución del contrato: negociaciones, correspondencia, el lugar y el momento de preparación, firma y ejecución del contrato, la moneda del contrato y la moneda de pago; así como sus condiciones a fin de llegar a una conclusión razonada sobre la posible intención de las partes sobre la ley aplicable. Una ayuda significativa en esto puede ser proporcionada, en particular, por las referencias incluidas en el acuerdo a artículos o actos específicos del país respectivo, el uso de términos e instituciones de un determinado sistema legal y otros La complejidad de esta forma de determinar la ley aplicable radica en que es poco probable que recomendaciones uniformes aptas para Diferentes situaciones, - cada uno es único y requiere un enfoque individual. 3. El apartado 3 del artículo comentado destaca el efecto retroactivo del acuerdo de las partes sobre la ley aplicable, si se hace después de la celebración del contrato. Tal norma legislativa excluye posibles controversias y ambigüedades en cuanto a la ley aplicable, que debería aplicarse al contrato antes de la celebración del acuerdo correspondiente. El legislador establece ciertas restricciones para las partes al elegir el derecho a un contrato asociado a un solo país. La elección de las partes no puede prevalecer sobre las normas imperativas del derecho del país con el que el tratado está realmente relacionado. Debe tenerse en cuenta que en este caso deben entenderse por normas imperativas todas las normas imperativas del ordenamiento jurídico, y no sólo aquellas normas imperativas a que se refiere el art. 1192 CC.

La regla inicial, consagrada en el artículo 1210 del Código Civil, es el principio de "autonomía de la voluntad", según el cual "las partes en un contrato pueden, al celebrarlo o posteriormente, por acuerdo entre ellas, elegir el derecho que es aplicable a sus derechos y obligaciones en virtud de este contrato". De este modo, legislación rusa procede de la trascendental importancia de la voluntad de las partes a la hora de elegir el ordenamiento jurídico al que pretenden subordinar los derechos y obligaciones de la transacción -tanto económicas ajenas como otras, ajenas a aquélla.

Como regla general, la ley aplicable al contrato se establece por acuerdo de las partes. Al respecto, es recomendable considerar la naturaleza jurídica del acuerdo de las partes sobre la ley aplicable.

Las normas que constituyen esta institución regulan dos tipos relaciones públicas... La primera surge de una transacción de comercio exterior y es de carácter patrimonial. El segundo tipo de relación es la no patrimonial y tiene por objeto resolver Problema legal: determinación de la ley aplicable a las relaciones de propiedad.

La legislación vigente le permite destacar algunas de las características del acuerdo sobre la ley aplicable. En primer lugar, dicho acuerdo tiene tema especifico, a saber, la elección de la ley, que regulará los derechos y obligaciones de las partes en el contrato, así como otros elementos del estatuto de obligaciones enumerados en el artículo 1215 del Código Civil. Además, las posibles disputas entre las partes se resolverán sobre la base de la ley elegida. En segundo lugar, la celebración de dicho acuerdo no es una obligación, sino un derecho de las partes. Por lo tanto, el acuerdo contiene disposiciones (condiciones) a la cantidad de términos esenciales del contrato, respecto de los cuales se ha celebrado el acuerdo sobre la ley aplicable, a menos, por supuesto, que una de sus partes insista en lo contrario. Por lo tanto, tal acuerdo, como regla general, no se aplica a condiciones necesarias un contrato complicado por un elemento extraño. Su ausencia se compensa con la acción de las normas pertinentes del derecho internacional privado. En tercer lugar, la elección de la ley aplicable por las partes no es un fin en sí mismo. Al celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable, las partes no tienen la intención de establecer, modificar o rescindir directamente ningún derecho u obligación civil. Persiguen el objetivo de regular de manera más completa sus derechos y obligaciones en virtud del contrato, así como otros elementos del estatuto obligatorio del contrato enumerados en el artículo 1215 del Código Civil, y también -y no menos importante- determinar el régimen jurídico sobre cuya base se resolverán las controversias entre las partes. Esto significa que los acuerdos sobre la ley aplicable juegan un papel subsidiario.

Cuatro, legislatura actual contiene reglas muy flexibles con respecto al procedimiento para concluir un acuerdo sobre la ley aplicable. Según el Código Civil, un acuerdo sobre la ley aplicable debe expresarse directamente o debe derivarse definitivamente de los términos del contrato o de la totalidad de las circunstancias del caso (inciso 2 del artículo 1210). En consecuencia, se puede celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable tanto por escrito como verbalmente(Artículos 158 y 434 del Código Civil). Tal acuerdo puede celebrarse de varias formas, por ejemplo: firmando el texto único apropiado, enviando una oferta y aceptándola (artículos 432 y 433 del Código Civil), mediante referencias en documentos procesales a las normas del mismo ordenamiento jurídico, etc.

En quinto lugar, parece que las disposiciones del artículo 1210 del Código Civil sobre el derecho de las partes a elegir la ley aplicable "posteriormente" (cláusula 1) o "después de la celebración del contrato" (cláusula 3) permiten concluir que está permitido modificar el acuerdo concluido previamente sobre el derecho aplicable. Por ejemplo, en el curso de un proceso legal, las partes pueden llegar a un acuerdo sobre la aplicación a su acuerdo de una ley diferente a la especificada en el propio acuerdo.

Comparación del Acuerdo de Ley Aplicable y los Acuerdos de Arbitraje y Progresión

Análisis naturaleza juridica un acuerdo sobre la ley aplicable estaría incompleto sin compararlo con los acuerdos de propagación y arbitraje.

El Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa establece que en un caso que involucre a una persona extranjera, las partes tienen derecho, como regla general, a acordar cambiar la jurisdicción del caso (acuerdo de propagación) antes de que el tribunal lo acepte para los procedimientos. (Artículo 404).

De conformidad con la Ley de la Federación de Rusia "Sobre arbitraje comercial internacional", un acuerdo de arbitraje es un acuerdo de las partes para transferir a arbitraje la totalidad o parte del número total de disputas que han surgido o pueden surgir entre ellas en relación con cualquier determinada relación jurídica, con independencia de que lo fuera o no sea contractual. El acuerdo de arbitraje puede celebrarse en forma de cláusula compromisoria en un contrato o en forma de acuerdo por separado. El acuerdo de arbitraje se celebra por escrito.

Además, la doctrina y la práctica ha establecido un enfoque del convenio arbitral como un acuerdo de las partes, independiente de otras cláusulas del contrato. Esto significa que la validez del acuerdo de arbitraje no depende de la validez del contrato en relación con el cual se celebró.

Por supuesto, por muchas razones, la naturaleza jurídica del acuerdo de progresión y la naturaleza jurídica del acuerdo de arbitraje son diferentes. Baste mencionar que el derecho a la tutela judicial de los derechos civiles, como uno de los derechos fundamentales de los sujetos relaciones civiles, tendrá lugar incluso en ausencia de un acuerdo de propagación, mientras que una apelación a un tribunal de arbitraje sin un acuerdo de las partes es imposible. Al mismo tiempo, parece que hay motivos para ver características de autonomía en el acuerdo profético, en términos de determinación de la jurisdicción, aunque este tema debe ser considerado por separado.

Las definiciones anteriores de acuerdos de propagación y de arbitraje indican que, en primer lugar, estos acuerdos tienen un objeto específico, diferente de los términos habituales de una transacción de derecho civil; en segundo lugar, su celebración no es una obligación, sino un derecho de las partes -y, por lo tanto, tales acuerdos no se aplican a elementos esenciales un contrato complicado por un elemento extraño. Su ausencia es compensada por la legislación vigente en la materia. En tercer lugar, los acuerdos sobre los órganos que resolverán la controversia entre las partes no son un fin en sí mismos, sino que cumplen un papel subsidiario; en cuarto lugar, el legislador prevé un mecanismo muy flexible para celebrar tales acuerdos; Finalmente, el convenio profético, en cierta medida, y el convenio arbitral, por supuesto, tienen carácter autónomo y, en consecuencia, debidamente celebrados, subsisten aunque los convenios en virtud de los cuales se celebraron sean inválidos.

Es fácil ver que las características enumeradas de los acuerdos de propagación y arbitraje, aunque en un ángulo diferente, también son características del acuerdo sobre la ley aplicable. La razón de esto parece ser la siguiente.

La determinación de la jurisdicción internacional a través de acuerdos proféticos tiene por objeto aumentar la eficacia de los mecanismos existentes para la resolución de conflictos en esta materia. El arbitraje comercial internacional es un método de resolución de disputas generalmente reconocido y, además, se reconoce como la forma dominante indiscutible de resolución de disputas en el campo de la cooperación económica internacional. Al celebrar tales acuerdos, las partes se esfuerzan por hacer que sus relaciones en el marco del contrato sean más predecibles y eficientes.

Mientras tanto, como ya se señaló, al acordar la ley aplicable, las partes persiguen el objetivo de regular de manera más completa sus derechos y obligaciones en virtud del contrato y, además, determinar el ordenamiento jurídico sobre la base del cual se resolverán las controversias entre las partes. resuelto. En otras palabras, al determinar la ley aplicable, las partes también buscan crear condiciones óptimas para la cooperación.

No sorprende, por tanto, que en muchos tratados complicados por un elemento extranjero, un acuerdo sobre la ley aplicable implique un acuerdo de propagación o de arbitraje.

La literatura jurídica extranjera también llama la atención sobre la similitud de las tareas resueltas mediante acuerdos de propagación o de arbitraje, por un lado, y acuerdos sobre la ley aplicable, por el otro. El investigador estadounidense G. Bourne señala que, al igual que cuando se compromete con una autoridad competente para resolver una disputa, los individuos determinan la ley aplicable: para aumentar la previsibilidad de su acuerdo; eliminar los costos asociados con las disputas sobre qué ley debe aplicarse; para obtener los beneficios que puedan otorgarse previo acuerdo sobre la ley aplicable. El autor se refiere a este respecto a uno de sentencias, que señala que "una disposición contractual que indique de antemano la autoridad competente para resolver la controversia y la ley a aplicar es: un requisito previo necesario para lograr el orden y la previsibilidad tan importantes para cualquier transacción comercial internacional".

Comparando los acuerdos proféticos y arbitrales con el acuerdo de derecho aplicable, no se puede dejar de advertir la interdependencia objetivamente existente entre ellos. De hecho, habiendo elegido la ley para regular sus relaciones contractuales, las partes se ven obligadas a preguntarse qué tribunal o tribunal de arbitraje podrá resolver la disputa de la manera más correcta y con el menor costo y gasto de tiempo utilizando el ordenamiento jurídico elegido por las fiestas. Es obvio que la ley aplicable elegida no puede sino influir en la elección del órgano apropiado por las partes para considerar las disputas. Por el contrario, teniendo un claro entendimiento del órgano que está conociendo el caso, las partes, al acordar la ley aplicable, tendrán en cuenta si este órgano podrá resolver la controversia. Por ejemplo, si surge una pregunta sobre la ley aplicable en el curso de los procedimientos en un tribunal ruso, las partes, al acordar tal derecho, junto con, por supuesto, otras cuestiones puramente tácticas, inevitablemente decidirán por sí mismas en qué medida corte rusa podrá obtener la información necesaria sobre el derecho extranjero, si podrá analizarlo y aplicarlo adecuadamente y, no menos, con qué costos financieros y de tiempo estará asociado. En este caso, la elección del tribunal o tribunal arbitral adecuado predeterminará en gran medida el posible acuerdo de las partes sobre la ley aplicable.

El análisis realizado nos permite extraer una conclusión respecto a la naturaleza jurídica del acuerdo sobre la elección de la ley a aplicar. Tal acuerdo es una transacción especial de derecho civil, cuya especificidad se manifiesta en el hecho de que, al celebrarlo, las partes no persiguen el objetivo de establecer, cambiar o terminar directamente los derechos y obligaciones civiles, sino que solo eligen el sistema legal que , junto con el contrato principal, regulará los derechos y las obligaciones de las partes en virtud de este acuerdo, así como otros elementos de su estatuto vinculante y sobre cuya base se resolverán las controversias entre las partes. En este sentido, el carácter subsidiario de tal acuerdo es evidente.

Solicitud derecho extranjero en ausencia de acuerdo de las partes sobre la elección de la ley

La regla inicial del derecho internacional privado ruso, consagrada en el artículo 1210 del Código Civil, es el principio de "autonomía de la voluntad", según el cual "las partes del contrato pueden, al celebrar un contrato o posteriormente, por acuerdo entre ellas , elegir la ley que se ha de aplicar a sus derechos y obligaciones en virtud del presente acuerdo".

Sin embargo, en muchos casos, las partes no se ponen de acuerdo sobre la ley aplicable ni al celebrar un contrato, ni durante su ejecución, ni cuando surge una controversia. En ausencia de tal acuerdo, el tribunal establece la ley aplicable sobre la base de las normas de conflicto de leyes pertinentes. Dichas normas estaban previamente incluidas en el artículo 166 de los Fundamentos del Derecho Civil. La legislación actual contiene información relevante más detallada reglas de conflicto de leyes en el artículo 1211-1214 del Código Civil.

La necesidad de recurrir a la ley extranjera puede surgir incluso en la etapa de determinación de la ley a aplicar. De acuerdo con el artículo 1187 del Código Civil, al determinar la ley a aplicar, la interpretación de los conceptos legales se lleva a cabo, como regla general, de conformidad con la ley rusa. Sin embargo, si al determinar el derecho especificado conceptos legales las calificaciones requeridas son desconocidas ley rusa o se conocen en una designación verbal diferente o con un contenido diferente y no pueden determinarse mediante interpretación de acuerdo con la ley rusa, entonces, tras su calificación, se puede aplicar la ley extranjera.

Para determinar la ley a aplicar, es necesario, en primer lugar, establecer la naturaleza de la relación jurídica correspondiente. Luego, debe elegir la regla de conflicto de leyes aplicable a dicha relación jurídica y, de acuerdo con ella, elegir la ley que se aplicará a esta relación jurídica. A estos efectos, es necesario matizar los conceptos utilizados para designar los elementos de la propia composición de la relación jurídica.

La literatura extranjera proporciona ejemplos de la aplicación del derecho extranjero en otros casos. Por ejemplo, el investigador estadounidense David Clarke señala que la Convención de La Haya sobre la Notificación y Notificación en el Extranjero de Documentos Legales y Extralegales en Materia Civil y de Familia, de la que Estados Unidos es parte, utiliza el concepto de "asuntos civiles o comerciales". Para determinar si se aplicará la convención, en particular si las citaciones por asuntos familiares se entregarán en un país en particular, es decir, hace este país ley familiar a "materia civil o mercantil", es necesario conocer el contenido del derecho extranjero sobre esta materia. El mismo autor llama la atención sobre el hecho de que la necesidad de recurrir al derecho extranjero surge en la etapa de reconocimiento y ejecución en los Estados Unidos de sentencias extranjeras en relación con las siguientes cuestiones: la firmeza de la decisión, la independencia del tribunal, jurisdicción personal (territorial), etc.

La necesidad de remitir al derecho extranjero surge en muchas otras situaciones. Incluso los encabezamientos de los artículos contenidos en el Capítulo 68 del Código Civil "La ley aplicable a los bienes y muebles relaciones de no propiedad“, dan una idea de en qué casos puede ser aplicable el derecho extranjero. A modo de ejemplo, se puede señalar el artículo 1219 “La ley aplicable a las obligaciones derivadas del daño”, el artículo 1223 “La ley aplicable a las obligaciones derivadas del daño injusto”. enriquecimiento”, etc.

V jurisprudencia hay casos de aplicación apropiada de la ley extranjera. En la reseña antes mencionada práctica de litigio resolución de disputas en casos que involucren extranjeros se da el siguiente ejemplo de la aplicación del derecho extranjero en la resolución de una controversia derivada del enriquecimiento injusto.

ruso sociedad Anónima apeló al Tribunal de Arbitraje Federación Rusa con una demanda contra una empresa de Riga para recuperar de ella recursos financieros obtenidos ilegalmente. La base de la demanda fue el hecho de la inscripción errónea Dinero a la cuenta de una empresa de Riga con sucursal en Rusia. Antes de ir a juicio, la demandante le pidió que le devolviera los fondos obtenidos ilegalmente. La empresa de Riga no respondió a las consultas y no devolvió el dinero.

Al resolver esta disputa, el tribunal tuvo en cuenta el hecho de que la disputa surgió de relaciones no contractuales entre las partes cuyas empresas están ubicadas en diferentes estados, es decir. estas relaciones pueden caracterizarse como económicas exteriores. El resultado de estas relaciones fue el enriquecimiento injusto de una de las partes, que tuvo lugar en Letonia. El procedimiento para determinar la ley aplicable en caso de enriquecimiento injusto está previsto por las normas de conflicto de leyes de la legislación rusa.

La autonomía de la voluntad de las partes en el contrato es un principio general de conflicto de leyes para determinar la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Otras opciones para la elección de la ley tienen carácter subsidiario, ya que sólo se aplican cuando las partes del contrato no eligieron la ley aplicable o dicha elección fue declarada nula por el tribunal debido a su inferioridad.

En el PPM moderno, se han desarrollado mecanismos para determinar la ley aplicable a las transacciones internacionales en ausencia de una elección de ley por las partes del contrato. La ley aplicable al contrato en este caso se puede determinar analizando una serie de indicadores, por ejemplo, la nacionalidad de las partes, el país donde se llevará a cabo la ejecución del contrato y otros métodos. Su esencia se reduce a la definición de derecho que, teniendo en cuenta todos circunstancias reales tiene el máximo interés calificado en ser elegido como estatuto del tratado.

A falta de acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley, así como en caso de que tal elección sea inválida debido, por ejemplo, a la inferioridad de la cláusula sobre la ley aplicable, la autoridad de aplicación de la ley deberá resolver esta cuestión misma valorando las circunstancias de hecho que son clave para el contrato. En los tratados internacionales que unifican las normas de conflicto de leyes, así como en las normas legislación nacional Se han desarrollado enfoques relativamente uniformes.

En realidad, podemos hablar de dos principios de elección de la ley aplicable en ausencia de acuerdo entre las partes:

Desempeño característico y

La relación más estrecha (ley propia del contrato).

Vale la pena señalar que estos dos enfoques tienen sus raíces y características, y aún hoy en día se utilizan a menudo en una combinación compleja entre sí, lo que se demuestra, por ejemplo, por las normas del Reglamento Roma I y las normas del art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa.

El principio de ejecución característica, cuya cuna es la Europa continental a principios del siglo XX, se basa en la idea de que cada tipo de tratado necesita su propia vinculación de conflictos de leyes, el principio de elegir cuál se reduce a identificar la naturaleza de una obligación del tratado.

El criterio clave para determinar esta naturaleza, y en consecuencia, la ley aplicable, es el criterio de la ubicación permanente de la parte que asegura la ejecución característica para un tipo específico de contrato.

La definición de ejecución típica se basa en: el objeto y la esencia del contrato, el objeto del contrato y todo aquello que predetermina el interés contractual de las partes, el sentido del contrato. En la mayoría de los casos, las devoluciones de la prestación se realizan en efectivo. Este pago de dinero no tiene nada característico, no identifica el contrato, no "revela" su esencia. Características distintivas conectado al otro lado. Esta parte transfiere bienes, los proporciona para uso temporal, presta servicios, lleva a cabo otra obligación no dineraria o tal prestación dineraria, en relación con la cual la prestación de la otra parte tiene el carácter de pago. Así llegamos a la verdadera "naturaleza de las cosas", el "centro de gravedad" de las relaciones jurídicas, su "esencia" 1.

La determinación del "centro de gravedad", "desempeño característico" en algunos contratos es difícil si las obligaciones de las partes son casi idénticas. Pero los autores de la teoría del desempeño característico trataron de proponer un mecanismo para aplicar la teoría del desempeño característico incluso para acuerdos de trueque. A. Schnitzer cree que la característica será la obligación que se exprese en la transmisión de bienes de mayor valor económico. Por ejemplo, en un contrato de permuta parcela para alhajas u otras cosas muebles, se propone considerar como característica la obligación de parte tendiente a enajenar un terreno. De acuerdo con el Acta Oficial de la Convención de Roma de 1980, el desempeño por el cual se adeuda el pago se reconoce como “característica”. La excepción son los contratos inmobiliarios y contratos de consumo 1 .

La teoría del cumplimiento característico como enfoque principal para la regulación de conflictos de obligaciones contractuales en ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley aplicable se analiza en detalle en el trabajo de A.V. Asoskov.

Si hablamos de consolidación normativa, entonces la historia de la aparición del principio de ejecución característica es bastante interesante: al no implementarse en la legislación nacional de los países de la UE, el principio de ejecución característica recibe inmediatamente un "permiso de residencia" en el 1980 Convenio de Roma, convirtiéndose en el principio dominante de la regulación de los conflictos de leyes en ausencia de acuerdo entre las partes. El papel del principio de rendimiento característico se reforzó más tarde en las normas del Reglamento Roma I.

Ley propia del contrato es tradicional para ley común y se entiende como una especie de ley natural inherente a relaciones contractuales, cuyas normas la práctica aplicada simplemente descubre buscando la conexión de un tratado dado con la realidad objetiva. De una manera extremadamente simplificada, podemos decir que estamos hablando de un concepto, cuyo propósito es encontrar tal inherente, innato para las relaciones jurídicas de derecho.

Interesante Los orígenes de este método de elegir la ley se encuentran en Inglés

la ley, según la cual si las partes no eligieron el derecho ya sea explícitamente o por defecto, entonces el juez plantea la pregunta sobre la llamada supuesta voluntad hipotética de las partes: qué derecho elegirían las “personas razonables” en las circunstancias dadas ? Con base en los criterios de equidad, razonabilidad, el juez inglés, habiendo estudiado todas las circunstancias del caso, determinará la ley inherente a este acuerdo, es decir, la ley con la cual este acuerdo más estrechamente relacionados. Al mismo tiempo, el juez no está obligado por ningún conflicto de leyes firme.

Determinar el sistema legal o el país con el que el tratado está más estrechamente relacionado le da al tribunal la libertad de elegir casi cualquier derecho que desee.

La idea de la conexión más estrecha fue aceptada por muchos tratados internacionales y leyes de los estados europeos, pero recibió, sin embargo, un refuerzo algo diferente del derecho inglés. En muchas codificaciones modernas, el principio de la conexión más cercana se formula como un vínculo subsidiario, complementado por todo un sistema de principios de conflicto, denominados presunciones de la conexión más cercana, que hacen que la elección de un organismo de aplicación de la ley sea más predecible y ordenada. Esto se debe al hecho de que los tribunales de los países de derecho civil, como agentes del orden público, necesitan "orientar" sus normas, lo que permite que el proceso de determinación de la conexión más cercana sea más predecible. Así, la abstracción del principio de la vinculación más estrecha, natural para los países de common law, se concreta mediante las instrucciones del legislador en forma de presunciones de vinculación estrecha. De hecho, se está formando una simbiosis compleja del principio de la conexión más cercana, que es de naturaleza flexible, y el principio de ejecución característica, que es rígido y comprensible para el agente de la ley.

El criterio de la conexión más cercana, según AV Asoskov, no tiene su propio contenido interno y debe llenarse con esto al referirse a varios grupos de factores formadores de normas, y su uso solo significa un cambio en el centro de gravedad de resolver un problema de conflicto desde el nivel de elaboración de leyes hasta el de aplicación de la ley.

  • Ver: A.I.Beloglavek.Derecho Internacional Privado Europeo - Relaciones y Obligaciones Contractuales. T. 1. P. 783.
  • Véase: Schnitzer A. Handbuch des Internationalen Privatrechts, einschlielMich Prozessrecht, unter besonder Berucksichtigung der Schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung Basel, 1958, pp. 643-644.
  • Cm.: Schnitzer A. Die Zuordnung der Vertrage im internationalen Privatrecht. S. 25. Véase también: Neuhaus P. Die Grundbegriffe des internationalen Privatrechts. Tubinga, 1976.S. 190.
  • Ver: M. Giuliano, R. Lagarde Informe del Consejo sobre la Convención de la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales // DO. C 282.31.10.80. pág. 20.

La ley aplicable se refiere a las normas sustantivas contenidas en regulaciones legislación nacional, actos jurídicos internacionales, costumbres internacionales, que las partes de mutuo acuerdo elijan para resolver la controversia sobre el fondo
Un análisis de la legislación vigente nos permite destacar las principales características de un acuerdo sobre la ley aplicable.
Primero, el acuerdo de ley aplicable tiene tema especial, a saber, la elección de la ley, que regirá los derechos y obligaciones de las partes en el contrato y demás elementos del estatuto de obligaciones especificado en el art. 1215 del Código Civil de la Federación Rusa. Además, los posibles conflictos entre las partes se resolverán en base a la ley elegida.
En segundo lugar, la celebración de un acuerdo sobre la ley aplicable no es una obligación, sino un derecho de las partes. Si bien es conveniente que la cláusula de ley aplicable se refiera a condiciones esenciales acuerdo de arbitraje.
En tercer lugar, al celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable, las partes no persiguen el objetivo de establecer, cambiar o rescindir directamente derechos y obligaciones civiles. Solo se esfuerzan por resolver plenamente sus derechos y obligaciones en virtud del contrato, así como otros elementos del estatuto contractual especificado en el art. 1215 del Código Civil de la Federación Rusa.
Cuarto, la legislación actual contiene reglas bastante flexibles para celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable. Por ejemplo, de conformidad con el párrafo 2 del art. 1210 del Código Civil de la Federación Rusa, un acuerdo sobre la ley aplicable debe expresarse directamente o seguirse definitivamente de los términos del contrato o de la totalidad de las circunstancias del caso. En consecuencia, se puede celebrar un acuerdo sobre la ley aplicable tanto por escrito como oralmente (artículos 158 y 434 del Código Civil de la Federación Rusa).
En quinto lugar, parece que lo dispuesto en el art. 1210 del Código Civil de la Federación de Rusia sobre el derecho de las partes a elegir la ley aplicable "posteriormente" (cláusula 1) o "después de la celebración del contrato" (cláusula 3) dan motivos para concluir que está permitido modificar el acuerdo previamente concluido sobre la ley aplicable. Por ejemplo, en el curso de un proceso legal, las partes pueden llegar a un acuerdo sobre la aplicación a su acuerdo de una ley diferente a la especificada en el propio acuerdo.
Actualmente, existen tres enfoques para la elección de la ley aplicable que satisfaga las necesidades de los participantes en el tráfico comercial internacional.
El primer enfoque, el llamado enfoque internacional, supone que el arbitraje comercial internacional no está relacionado de ninguna manera con la legislación del país en el que se lleva a cabo el arbitraje, sino que se lleva a cabo únicamente sobre la base de un procedimiento desarrollado por las partes en el arbitraje.
El segundo enfoque es que la ley en el lugar del arbitraje distingue entre arbitraje internacional y nacional. El arbitraje internacional, por regla general, está menos relacionado con el lugar del arbitraje y, por lo tanto, el legislador puede proporcionar menos motivos para la injerencia judicial y menos normas imperativas en la legislación que rige las actividades del arbitraje comercial internacional.
El tercer enfoque asume que existe una sola ley que rige las actividades de arbitraje tanto internacional como nacional, pero esto no impide la modernización de la legislación en beneficio de ambos mecanismos de resolución de disputas.

Más sobre el tema Concepto, signos y características de la elección de la ley aplicable:

  1. El concepto de valores en la ciencia del derecho civil ruso.
  2. Características de las ramas del derecho en la regulación de los procesos de gestión de personal

I. A. Stepánova

Introducción: En la actualidad, en el contexto de un aumento en el número de conflictos civiles complicados por un elemento extranjero, el problema de encontrar la forma óptima de resolverlos se vuelve más urgente. Un análisis de la práctica muestra que las partes en conflicto, que desean preservar la confidencialidad y las asociaciones "saludables", comenzaron cada vez más a remitir las disputas que surgían entre ellas para su consideración en el procedimiento de arbitraje comercial internacional (ICA) y celebrar acuerdos apropiados al respecto. A pesar de que un sistema estricto y armonizado comenzó a tomar forma gradualmente en Rusia fuentes legales en el área bajo consideración, la presencia elemento extraño en el acuerdo de arbitraje celebrado bajo la ICA, predetermina la ocurrencia conflicto de intereses, que no siempre es posible resolver. Sobre propósito principal de este estudio es la definición de las especificidades de un acuerdo de arbitraje celebrado en el marco del arbitraje comercial internacional, que predetermina la ocurrencia de un problema de conflicto de leyes que requiere solución especial. Métodos: en el curso del estudio se utilizaron métodos científicos generales (análisis, síntesis, inducción, deducción, generalización, etc.) y científicos específicos (jurídico formal, método de interpretación de las normas jurídicas, etc.). Resultados: El documento revela los detalles del acuerdo de arbitraje bajo el ICA y propone una solución al problema de conflicto de leyes que surge en caso de que las partes no incluyan una cláusula sobre la ley aplicable en el texto de dicho acuerdo. Conclusiones: Como resultado del estudio se determinó que un acuerdo sobre el traslado de una controversia al arbitraje comercial internacional es un requisito previo para su actuación en dicho arbitraje, su contenido depende de la voluntad de las partes, y la especificidad se debe a la presencia de un elemento extraño en la relación jurídica. Para excluir la posibilidad de un problema derivado de la imposibilidad de determinar la ley aplicable a las relaciones de las partes derivadas del acuerdo sobre la transferencia de controversias a consideración de la ICA, el autor propone complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación de Rusia, según el cual, en ausencia de una indicación directa en tratado internacional, la ley o el acuerdo de las partes en el acuerdo de arbitraje (cláusula) está sujeto a la ley del estado donde se lleva a cabo el arbitraje.

Palabras clave: acuerdo, disputa, convenio arbitral, arbitraje comercial internacional, elemento extranjero, ley aplicable.

Introducción

Una de las condiciones para el desarrollo favorable de la economía de nuestro estado y el mantenimiento de su estabilidad es la presencia de tales mecanismos legales que promuevan la confianza de los socios extranjeros y, en consecuencia, satisfagan tanto las necesidades de los modernos internacionales. facturación civil y principios y normas generalmente aceptados. Dada la naturaleza especial de la actividad comercial internacional y las especificidades de los conflictos que surgen en el proceso de su implementación, podemos concluir que requieren la consideración más cuidadosa y completa por parte de personas expertas en el campo del derecho internacional privado. Como regla general, los sujetos de la actividad comercial internacional desean preservar la confidencialidad del conflicto en cuestión y muestran un deseo de mayor cooperación y preservación de las relaciones comerciales "sanas", vínculos económicos difíciles con participación extranjera. La presunción de buena fe y buena voluntad de las partes presupone la resolución efectiva del litigio “communis opinio doctorum ex lex et bonae fides”. La consecuencia de estas circunstancias es un aumento sistemático en el número de disputas que se someten a consideración en el orden del arbitraje comercial internacional (en adelante - ICA).

Durante los últimos cinco años, los legisladores rusos han prestado mucha atención al arbitraje en general y al arbitraje internacional en particular, por lo que ha comenzado a tomar forma en la Federación Rusa un sistema estricto y armonizado de fuentes legales en esta área. La base, es decir, una especie de lex generalis, está aquí la ley federal de fecha 29 de diciembre de 2015 No. 382-FZ (modificado el 25 de diciembre de 2018) "Sobre el arbitraje (procedimientos de arbitraje) en la Federación Rusa", y en términos de las actividades de arbitraje comercial internacional utilizadas norma especial(lexspecialis) - Ley de la Federación Rusa del 7 de julio de 1993 No. 5338-1 (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje comercial internacional" (en adelante, la Ley ICA). Sin embargo, las actividades de la ICA y sobre la base de la cláusula 4 del art. 15 de la Constitución de la Federación Rusa, y debido a los detalles de los procedimientos, todavía está regulado por un número significativo de fuentes internacionales tanto en forma de acuerdos internacionales como de actos de recomendación.

Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional como Base para Elegir un Método de Resolución de Controversias

Análisis del Arte. 1 de la Ley ICA permite señalar una serie de controversias que pueden remitirse a ella para su consideración y posterior solución. El motivo general de tal posibilidad es el hecho de que existe un acuerdo entre las partes sobre tal transferencia. La naturaleza de la disputa que puede someterse a la ICA, por supuesto, está determinada por las relaciones de derecho civil de las partes en conflicto, conectadas y directamente derivadas del comercio exterior y otros acuerdos internacionales. actividad económica... Donde condiciones obligatorias para la transferencia de una controversia a la ICA, además del acuerdo pertinente de las partes, son: la ubicación de una de las partes en el extranjero, o la ubicación en el extranjero del lugar de cumplimiento de una parte significativa de las obligaciones, o la lugar con el que el objeto de la controversia está más estrechamente relacionado se encuentra en el extranjero. Las disputas de inversión también caen dentro de la competencia directa de la ICA.

Por lo tanto, se puede ver del contenido de esta disposición que el acuerdo sobre la transferencia de la disputa a la ICA sirve como un requisito previo para sus procedimientos en tal tribunal de arbitraje. La mayoría de los autores enfatizan que este tipo de acuerdo es un reflejo del principio de voluntariedad del recurso al arbitraje, sin el cual es prácticamente imposible.
Por otro lado, la celebración de un acuerdo de arbitraje por las contrapartes es un hecho juridico dando lugar al derecho de la ICA a considerar disputas específicas entre las partes.

Según su naturaleza juridica, contenido, forma, métodos de implementación (tipos), principios aplicables (voluntariedad y autonomía), etc., el acuerdo de arbitraje celebrado para la consideración de controversias en el arbitraje comercial internacional y el arbitraje de controversias internas, de hecho, coincide y tiene el mismo carácter jurídico. Este hecho es confirmado por una comparación del contenido del art. 7-9 de la Ley de la Federación Rusa del 7 de julio de 1993 No. 5338-1 (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje comercial internacional" y disposiciones similares del art. 7-9 de la Ley Federal del 29 de diciembre de 2015 No. 382-FZ (modificada el 25 de diciembre de 2018) "Sobre arbitraje (procedimientos de arbitraje) en la Federación de Rusia", cuyos textos son prácticamente idénticos.

El Problema de la Elección de la Ley Aplicable en un Acuerdo de Arbitraje Comercial Internacional

La presencia de un elemento extraño en la relación jurídica conlleva una cierta especificidad del acuerdo de arbitraje bajo el ICA. Como en la mayoría de las obligaciones civiles, en este caso es necesario resolver un problema de conflicto de leyes, es decir, el problema de elegir la ley aplicable. Debido al carácter autónomo de tal obligación, no siempre es posible resolver este problema en el marco del contrato principal, que incluía la cláusula compromisoria (o sobre el cual se redactó el convenio arbitral). Sin embargo, ni la Convención de Nueva York de 1958 ni la Convención Europea de 1961, ni el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, que indica el orden legal que se aplica a las relaciones contractuales en ausencia de un acuerdo entre las partes sobre la elección de la ley, no está contenido norma general sobre la ley aplicable a los convenios o cláusulas arbitrales. En el apartado 2 del art. El VI Convenio Europeo de 1961 sólo regula la existencia o validez de dicho convenio arbitral.

Para buscar la ley aplicable en el caso en consideración, es posible utilizar el párrafo 1. del art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa. Sin embargo, la fórmula allí consagrada de que "en ausencia de un acuerdo de las partes sobre la ley aplicable, se aplica al contrato la ley del país en el que, en el momento de la celebración del contrato, el lugar de residencia o el lugar principal de negocios de la parte que realiza la prestación decisiva para el contenido del contrato se encuentra” es poco aplicable al convenio arbitral, ya que es poco realista, a nuestro juicio, determinar qué actuación de la parte es decisiva en esta obligación. Por tanto, el criterio de "estrecha vinculación" establecido en el apartado 9 del art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, sobre cuya base, como V.A. Kanashevsky, la ley del estado donde se lleva a cabo el arbitraje, obviamente, debe aplicarse a la cláusula compromisoria, ya que es con este derecho con el que existe la conexión más estrecha. Sin embargo, en este caso, su otra observación también es cierta, que la cuestión de si el acuerdo de arbitraje se aplica a las transacciones de derecho civil está en el ámbito interno. ciencia jurídica controvertido, y hay juicios opuestos sobre este asunto. Por lo tanto, la determinación de la ley aplicable al acuerdo de arbitraje sobre la base de lo dispuesto en el art. La VI Parte 3 del Código Civil de la Federación Rusa parece ser controvertida. En este sentido, y con el fin de eliminar las dificultades surgidas, proponemos complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, cláusula 12 del siguiente contenido: "A los acuerdos de arbitraje (cláusulas) en ausencia de una indicación directa en un tratado internacional, ley o acuerdo de las partes, la ley del estado de la se aplicará el lugar del arbitraje". Nos parece que tal decisión legislativa coincidirá con la opinión de la comunidad jurídica, y con la actual jurisprudencia.

Las partes en conflicto determinan independientemente los términos del acuerdo de arbitraje, entre los cuales los principales son las condiciones sobre la elección del tipo, lugar, idioma del arbitraje y el procedimiento para el procedimiento, etc. Sin embargo, si no lo han hecho o cumplió parcialmente los vacíos, entonces los árbitros podrán llenar los vacíos sobre la base de la ley aplicable, y la propuesta anterior para enmendar la legislación interna confirmará la validez y legalidad de tales acciones.

conclusiones

La investigación realizada nos permite llegar a las siguientes conclusiones.

En primer lugar, el acuerdo de someter una controversia al arbitraje comercial internacional sirve como requisito previo para sus procedimientos en dicho arbitraje, refleja el principio de voluntariedad para someter tales procedimientos y es un hecho jurídico que da lugar al derecho del tribunal a considerar controversias específicas entre las fiestas. Por su naturaleza jurídica, contenido, forma, modalidades de ejecución (tipos), principios aplicables (voluntariedad y autonomía), etc., el convenio arbitral celebrado para la consideración de controversias en el arbitraje comercial internacional y el arbitraje de controversias internas, de hecho, coincide y tiene un mismo carácter jurídico. El contenido del convenio arbitral depende de la voluntad de las partes, ellas mismas determinan en qué elementos consistirá y, por regla general, incluye la elección del tipo de arbitraje (arbitraje institucional o arbitraje ad hoc), el lugar de su celebración, el (los) idioma(s) y el procedimiento de arbitraje, incluyendo la determinación del número de árbitros, etc.

En segundo lugar, la presencia de un elemento extranjero conlleva una cierta especificidad del acuerdo arbitral en el marco del arbitraje comercial internacional. En este caso, es necesario resolver el problema del conflicto de leyes, es decir, el problema de elegir la ley aplicable. Las partes pueden independientemente, sobre la base del principio de autonomía de la voluntad, resolver esta cuestión en el texto del acuerdo de arbitraje (cláusula), pero si no lo han hecho, entonces ni la legislación interna vigente ni las normas acuerdos internacionales en esta área, de la cual la Federación de Rusia es parte, no contienen reglas especiales para elegir dicho ordenamiento jurídico. En este sentido, y con el fin de eliminar la posibilidad de que surjan problemas en la práctica, proponemos complementar el art. 1211 del Código Civil de la Federación Rusa, cláusula 12 del siguiente contenido: "A los acuerdos de arbitraje (cláusulas) en ausencia de una indicación directa en un tratado internacional, ley o acuerdo de las partes, la ley del estado de la se aplicará el lugar del arbitraje".

Creemos que tal decisión legislativa coincidirá con la opinión de la comunidad jurídica y con la práctica judicial establecida. Además, el texto del acuerdo de arbitraje (cláusula) de las partes puede ser inexacto o tener lagunas, los árbitros podrán subsanar estas deficiencias sobre la base de la ley aplicable, y la propuesta anterior para complementar la legislación nacional confirmará la validez y legalidad de tales acciones.

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