На офіційному сайті Вищого Арбітражного Суду РФ з'явилася інформація про завершення підготовки окремих частин проекту Концепції розвитку цивільного законодавстваРосійської Федерації. Любителі сенсацій поспішили оголосити мало не про майбутню революцію у цій сфері. Про що ж насправді йдеться? Спробуємо розібратися.
- Думати про Росію з огляду на Захід
Перші дві частини Цивільного кодексуРФ приймалися у складний період початку Росії до ринкової економіки. Як зазначають розробники Кодексу, за відсутності довгострокових прогнозів працювати доводилося «на дотик», згадуючи дореволюційний досвід та вивчаючи законодавство розвинутих країн. Особливе впливом геть нього справило німецьке громадянське законодавство, що належить до так званої системі континентального права. Незважаючи на подальші закиди практиків і теоретиків, слід визнати, що Цивільний кодекс РФ здебільшого витримав випробування часом. Тим часом правозастосовний досвід виявив проблеми, які вже неможливо вирішувати незначними поправками, які періодично вносяться до нього та інші правові акти цивільного законодавства.
Приводом розробки вищезгаданої Концепції послужив Указ Президента РФ від 18.07.2008 № 1108 «Про вдосконалення Цивільного кодексу Російської Федерації», визначив, зокрема, такі:
* Подальший розвиток основних принципів громадянського законодавства Росії, що відповідають новому рівню розвитку ринкових відносин;
* відображення у Цивільному кодексі РФ досвіду його застосування та тлумачення судом;
* Зближення положень ДК РФ з правилами регулювання відповідних відносин у праві ЄС;
* Використання нового позитивного досвіду модернізації цивільних кодексів низки європейських держав.
Як бачимо, ні про яку «революцію» не йдеться. Такий самий висновок випливає з аналізу проектів розділів Концепції. В даному випадку доречно говорити про модернізацію російського цивільного законодавства. Обговоримо деякі запропоновані новели, звертаючи увагу на проблеми.
- Свободі договору – добру совість
Цивільний кодекс РФ згадує сумлінність. Проте у ст. 1 Кодексу, що визначає основні засади цивільного законодавства, це поняття відсутнє. І даремно, вважають розробники Концепції. Вони зазначають, що розвиток ринку неможливий без зміцнення початків автономії волі сторін та свободи договору учасників обороту. Проте необмежена свобода у досягненні егоїстичних інтересів таїть у собі здатність дестабілізації, яку не розраховує добропорядна більшість. Тому принцип сумлінності має бути сформульований як загальний початок російського громадянського права таким чином, щоб його дія пронизувала всі елементи правової системи. Це дозволить судам більш ефективно захищати інтереси осіб, контрагенти яких лише формально дотримуються закону. Саме таким шляхом пішло міжнародне приватне право. Із цим важко не погодитися. Головне, щоб суди не стали шукати каверзи там, де їх немає.
- Відновити першість
Автори Концепції звертають увагу на втрату Цивільним кодексом РФ позиції базового документа щодо визначення статусу юридичних осіб. Йдеться, зокрема, про некомерційні організації, правове становище та особливості яких регулюються безліччю окремих законів, зокрема низького рівня розробки. Як приклад наводиться Федеральний закон від 15.04.98 № 66-ФЗ «Про садівницькі, городницькі та дачні некомерційні об'єднання громадян». Пропонується повністю врегулювати в Цивільному кодексі РФ статус некомерційних організаційяк юридичних, зберігши в окремих законах лише посилання на норми цього Кодексу. При цьому Федеральний закон від 12.01.96 № 7-ФЗ «Про некомерційні організації» має втратити чинність.
Існує й інша проблема: більшість вищезгаданих організацій є некомерційними лише номінально, оскільки активно займаються підприємницькою діяльністю.
- Земельні казуси
В даний час неможливо визначити правовий режим тих, що перебувають у державній або муніципальній власності земельних ділянок, на яких розташовані будинки, у період з моменту реєстрації права власності на приміщення в таких будинках і до оформлення прав на ділянку, зайнятого нерухомістю. Це призводить до численних зловживань з боку офіційних органів, які розпоряджаються дільницями на власний розсуд, у тому числі допускаючи так звану точкову забудову. В даному випадку необхідно визначити цивільно-правові засоби захисту власників приміщень від подібних дій.
Слід також відзначити проблему невиправданого «розкидання» положень про землю як об'єкт нерухомості за іншими кодексами – Земельним, Водним та Лісовим. Усе, що з оборотом земельних ділянок, має бути зосереджено у Цивільному кодексі РФ.
- В поле зору - цінні папери
Говорячи про розділ проекту Концепції, що стосується цінних паперів, відзначимо вказівку на необхідність провести ревізію відповідних норм, що містяться в різних розділах Цивільного кодексу РФ. Йдеться про вилучення дублюючих положень та усунення протиріч. Підлягають також переробки норми глави 7 цього Кодексу, що визначають загальні правила обігу цінних паперів. Така сама робота має бути проведена і щодо норм про цінні папери, закріплені в інших законах.
Тепер про так звану сек'юритизацію. Маються на увазі угоди, які дозволяють фінансувати або рефінансувати активи юридичних осіб, що приносять дохід, та пов'язані з ними ризики за допомогою їх перетворення на форму шляхом випуску або видачі цінних паперів. У Росії її без істотних ризиків можлива лише сек'юритизація прав вимог щодо іпотечним кредитам.
Надмірне захоплення такими ризиковими угодами у США і стало однією з причин світової кризи. Проте не передбачається, що їх буде заборонено. Автори Концепції зазначають, що при вдосконаленні цивільного законодавства у цій сфері необхідно надати юридичну можливість сек'юритизації, що забезпечується правами вимог. Водночас слід запроваджувати спеціальні положення, які б знижували ризики емітента та учасників ринку, які купують цінні папери. Можна, зокрема, встановити чіткі критерії оцінки якості прав вимог.
Концепція, що обговорюється, повинна бути розроблена до 1 червня 2009 р. А проекти федеральних законів планується підготувати в 2009-2010 рр.
Вищезгаданий Указ покладає обов'язок з розробки Концепції на Раду з кодифікації та вдосконалення цивільного законодавства та Дослідницький центр приватного права за Президента РФ. При цьому передбачається публічне обговорення змін, що готуються.
Надіслати свою гарну роботу до бази знань просто. Використовуйте форму, розташовану нижче
Студенти, аспіранти, молоді вчені, які використовують базу знань у своєму навчанні та роботі, будуть вам дуже вдячні.
Реферат
На тему: «Концепція розвитку цивільного законодавства»
1. Стан громадянського законодавства
У зв'язку з введенням у дію нового Цивільного кодексу РФ, частина перша (1994) і частина друга (1996), прийняттю яких передували широкі наукові обговорення та багаторічна підготовча робота із залученням зарубіжних фахівців - консультантів, є всі підстави вважати, що система цивільного законодавства на сучасному етапістановлення російського права склалася і після прийняття підготовлюваної частини третьої ДК її вважатимуться виробленої як на перехідний ринку період, а й більш тривалу перспективу.
Новий ДК РФ містить розгорнуту регламентацію всіх найважливіших відносин та інститутів громадянського права, притаманних ринкової економіки, і називає у своїх статтях близько 30 основних федеральних законів у сфері цивільного права, які підлягають розробці та виданню. Ряд таких законів вже прийнято: це Федеральні закони "Про акціонерні товариства" (1995), "Про акти цивільного стану" (1997), "Про державної реєстраціїправ на нерухоме майно та угод з ним" (1997), "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (1998), "Про неспроможність (банкрутство)" (1998), "Про іпотеку (заставу нерухомості)" (1998), Повітряний кодекс ( 1997), Транспортний статут залізниць (1998).
В даний час досягнуто відомої повноти регулювання діяльності некомерційних організацій з прийняттям Федеральних законів "Про некомерційні організації", "Про громадські об'єднання", "Про товариства власників житла", "Про свободу совісті та релігійні об'єднання".
Подана в ЦК система інститутів та норм приватного права відображає також і специфіку регулювання підприємницьких відносинта застосування до них загальноцивільних інститутів та норм. У ЦК названі основні закони у сфері підприємницької діяльності, які підлягають прийняттю, деякі з яких уже видано. Це виключає необхідність розробки спеціального Господарського (Торгового) кодексу, що пропонувалося деякими юристами і економістами.
Частина третя ДК, що включає інститути інтелектуальної власності (патентне право, товарні знаки, авторське та суміжні права), спадкове право та основні норми міжнародного приватного права, що складається законодавчу систему цивільного права Російської Федерації істотних корективів не внесе і лише завершить її створення.
У цілому нині створювана у Росії система громадянського законодавства традиційна (ДК є у більшості сучасних держав), враховує історичний досвід Росії і є зрозумілою та простою. У ст. 3 ДК закріплено принцип ієрархії цивільного законодавства, що має забезпечувати єдність і узгодженість норм ДК, що видаються на його основі та в його розвиток законів, указів Президента та постанов Уряду РФ. Істотно змінювати цю систему, принаймні найближчими роками, немає жодних підстав.
Необхідно звернути увагу на проблему відповідності російської національної системи цивільного законодавства національному цивільному законодавству інших держав СНД. Щоправда, на зближення національних систем цивільного законодавства впливає фактор різночасного ухвалення цивільних кодексів у державах, що з часом втратить своє значення.
Спільним недоліком що складається системи цивільного законодавства є дедалі частіші випадки відступів у нових законах від норм ДК, що наочно видно з прикладу нових транспортних кодексів (повітряного і залізничного транспорту), Федерального закону " Про товариствах власників житла " . Це порушує ієрархію цивільних законівта ускладнює їх застосування.
Внесення змін до раніше прийняті правові акти або їх скасування відповідно до набули чинності першою та другою частинами ЦК України не стали самостійним завданням правотворчих органів, які зайнялися виключно розробкою та виданням нових актів, передбачених новим ЦК РФ. Переваги такого напряму у розвитку системи актів громадянського права були б очевидними, якби "розчищення" минулого законодавства велося одночасно або випереджаючи процес нової правотворчості. Зміна раніше виданих нормативних правових актів стала нагальною необхідністю. Їх збереження - дезорієнтуючий фактор ЦК, законності у цивільних та суміжних з ними правовідносинах.
Так, митне та податкове законодавство у тій частині, в якій залишилися неузгодженими з новим ЦК, руйнують принцип свободи договору учасників цивільних правовідносин. Це та інші основні засади ЦК (ст. 1) порушені Житловим кодексом РРФСР (1983), що залишився без змін, до якого не були внесені зміни, що випливають з Конституції.
Вимоги громадянського законодавства погано виконуються державою, покликаною виступати у ролі регулятора громадянського оборотута контролера здійснення цивільних правовідносин. Так, значною мірою саме виконавча влада несе відповідальність за виникнення тіньового ринку виробництва та продажу аудіо- та відеокасет, програм ЕОМ, що став високоприбутковим ринком для організованої злочинності у відеобізнесі, кінопрокаті, тиражуванні аудіокасет, видавничій справі. Цього могло і не бути, або такого роду ринок не досяг би величезних масштабів, якби органи виконавчої влади на основі Федерального закону авторське правота суміжні права" від 9 липня 1993 року вжили заходів до формування механізму здійснення виплат винагород виготовлювачам та імпортерам аудіо- та відеообладнання, аудіо- та відеокасет, авторам, виконавцям.
Особливої актуальності набуває питання про набуття чинності глави 17 ЦК "Право власності та інші речові права на землю". Відповідно до ст. 13 Закону "Про введення в дію частини першої ЦК" цей розділ вводиться в дію одночасно із введенням у дію Земельного кодексуРФ. Оскільки в даний час склалася ситуація, в якій нове земельне законодавство створюється на рівні суб'єктів Федерації і набуває чинності в окремих суб'єктах різний час(Про правомірність цього сказано у розділі 4 цієї концепції), постає питання перегляд ст. 13 цього Закону та про набуття чинності глави 17 ЦК в окремих регіонах у міру прийняття ними відповідних актів земельного законодавства, які неминуче включають і норми про іпотеку землі і, звичайно, повинні відповідати Конституції РФ та федеральним законам, включаючи ЦК.
Потребує перегляду і питання зміст глави 17 ДК. Предмет регулювання цього розділу має бути розширений. Він повинен охоплювати всі види природних ресурсів, оскільки вони також є нерухомим майном, щодо якого чинне законодавство допускає існування речових прав, і про них, як і земельне законодавство, віднесено Конституцією до спільного ведення Федерації та її суб'єктів. Доцільно внести до глави 17 ЦК відповідні доповнення та змінити її назву.
2. Закони, які необхідно ухвалитиу найближчій перспективі
Насамперед необхідно розробити та прийняти закони, видання яких прямо передбачено ЦК. У тому числі закони про імунітет держави та її власності (ст. 127), про державну реєстрацію юридичних осіб (ст. 51), новий законпро підряди для державних потреб (ст. 768), статути (кодекси) внутрішнього водного транспорту, автомобільного транспорту, торговельного мореплавання (ст. 784), закони про спеціальні види страхування (ст. 970) та закон про взаємне страхування (ст. 968), закони або інші правові акти про особливості окремих видів договору комісії (ст. 990), закон про порядок відшкодування шкоди, заподіяної діями органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури та суду (ст. 1070), та ряд інших.
Необхідно також розробити та прийняти відсутні в даний час закони, до яких є посилання в інших актах чинного законодавства. Маються на увазі, зокрема, передбачені Федеральним законом "Про акціонерні товариства" федеральні закони про особливості створення та правового становищаакціонерних товариств у сферах банківської, інвестиційної та страхової діяльності, а також акціонерних товариств, створених на базі реорганізованих колгоспів та радгоспів, на базі селянських (фермерських) господарств та підприємств, що обслуговують сільськогосподарських виробників. Це завдання доцільно вирішити не шляхом видання нових спеціальних законів, а у вигляді доповнення чинних. Слід розробити передбачений ст. 38 Федерального закону "Про банки та банківську діяльність" федеральний закон про федеральний фонд обов'язкового страхування вкладів громадян. Необхідний загальний законпро фонди.
Нормативні акти, прийняті за умов планово - розподільчої економіки, нездатні забезпечити відповідне сучасним економічним та соціальним відносинам регулювання. В Житловому кодексівони погано поєднуються з нормами Конституції РФ і які набули чинності положеннями чинного ЦК України, що створює суттєві труднощі у правозастосовчій практиці.
В даний час система управління об'єктами державної власності та державним майном загалом з необхідною чіткістю не визначена, твердого порядку та стабільності у цій роботі немає, компетенція різних органів державної влади неясна, на рівні закону вирішення цих питань відсутнє, що породжує дублювання та безвідповідальність.
Необхідне видання федерального закону про управління державною власністю. Закон повинен вичерпним чином врегулювати управління федеральної власністю, включаючи що у федеральної власності цінних паперів (п. " д " ст. 71 Конституції), і компетенцію відповідних органів управління. Цей закон повинен містити правила про розмежування федеральної власності, власності суб'єктів Федерації та власності муніципальних утворень, правила про порядок віднесення державного майна до кожного з перерахованих видів (п. "г" ст. 72 Конституції та п. 5 ст. 214 ЦК), а також загальні початку (правила) управління власністю суб'єктів Федерації та муніципальних утворень і, можливо, спеціальні правила про передачу права власності одним з зазначених суб'єктівправа іншим.
При розробці закону про управління державною власністю слід обговорити питання про доцільність прийняття спеціального закону про державні та муніципальні унітарні підприємства, що передбачено ст. 113 ЦК. Справа в тому, що затвердженою Урядом РФ Концепцією реформування підприємств та інших комерційних організацій передбачено якнайшвидше перетворення державних унітарних підприємств на господарські товариства з державним капіталом. Проте нині цьому етапі розвитку економіки такий закон потрібний.
Своєчасне і вичерпне заповнення прогалин у федеральному законодавстві важливо як саме собою, але ще й тому, що воно запобігає спробам заповнити ці прогалини на регіональному рівні законами та іншими нормативними актами суб'єктів Федерації з питань, які, згідно з Конституцією Росії, не належать до них компетенції.
Особливим питанням розвитку громадянського законодавства є організація роботи з внесення до нового ЦК необхідних поправок, доповнень та удосконалень. Практика застосування ЦК та доктринальний аналіз його текстів виявляють як прогалини та протиріччя, так і невдалі рішення, що, втім, неминуче у такому складному та об'ємному акті, підготовленому в такі короткі терміни. У той самий час вже є сумний досвід внесення до ЦК недостатньо продуманих, скоростиглих поправок. Необхідно організувати ретельний моніторинг, аналіз як практики застосування норм ЦК судовими та іншими органами, і критичних зауважень, висловлюваних у літературі та громадських обговореннях. Зібрані матеріали повинні ретельно обговорюватися, перш ніж прийматимуться рішення про внесення змін. Найчастіше зміни по одному приватному, начебто, невеликому питанню виявляються пов'язані з іншим, регульованим іншим інститутом. Повинна враховуватися внутрішня системна взаємопов'язаність і інститутів громадянського законодавства, яка завжди лежить поверхні і який завжди й не всім очевидна.
3. Спрощення системи громадянського законодавства
Загальновизнаними вимогами до законодавчої системи загалом і окремим великим її ланкам є, по-перше, бажаність зменшення кількості законодавчих актів, що приймаються, за допомогою їх укрупнення і, по-друге, уніфікація правового режиму при регулюванні однорідних відносин. Ці загальні початку законотворчості, мають особливе значення для великого цивільного законодавства, створюють економію під час проведення законопроектних робіт і значно підвищують ефективність правозастосовної діяльності.
Обширность сфери громадянського правничий та прагнення міністерств і, а також окремих представлених органів державної влади соціальних груп мати власні та зручні їм закони призводять до того, що кількість законодавчих актів у сфері цивільного права у Росії помітно зростає. Це веде до ускладнення та зайвої диференціації законодавства та одночасно ускладнює вивчення та застосування. правових нормяк громадянами та юридичними особами, так і судовими органами.
Прикладом є законодавство про постачання державних потреб. У цій галузі видано чотири Закони: "Про постачання продукції для федеральних державних потреб" (1994), "Про державний матеріальний резерв" (1994), "Про закупівлю та постачання сільськогосподарської продукції, сировини та продовольства для державних потреб" (1994), " Про державне оборонне замовлення" (1995). Два закони видані у 1995 р. про зв'язок: Федеральні закони "Про зв'язок загального характеру" та "Про поштовий зв'язок". Названі Закони можуть бути об'єднані з виділенням у них спеціальних розділів.
Урядом РФ було прийнято останніми роками понад десять правил надання окремих видів послуг, які багато в чому дублюють одне одного. Водночас Постановою Уряду від 19 січня 1998 р. N 55 було затверджено нові Правила продажу окремих видів товарів, які мають уніфікований характер та скасовують деякі раніше видані правила продажу, які так само, як і правила про надання послуг, дублювали одне одного. Таку практику уніфікації нормативних актів слід схвалити і бажано поширити інші сфери, де є схожі чи близькі щодо регулювання законодавчі та інші правові акти.
Поряд з об'єднанням і укрупненням законодавчих актів уваги заслуговує також проблема уніфікації їхнього змісту. Особливого значення цей аспект має для транспортного законодавства з огляду на стислості норм ЦК про перевезення (гл. 40) та наявність системи транспортних законівпро окремі види транспорту, які зараз оновлюються. Прийняті нещодавно нові Повітряний кодекс 1997 р. та Транспортний статут залізниць 1998 р. містять різні рішення щодо аналогічних та практично важливих умов договору перевезення вантажів та пасажирів (межі відповідальності перевізника, обчислення претензійних та давніх строків та деякі інші). Такі диференціація законодавства має допускатися.
4. Про законодавчу компетенцію Федераціїта її суб'єктів у галузі цивільного права
Відповідно до п. "про" ст. 71 російської КонституціїЦивільне законодавство віднесено до ведення Російської Федерації, і ця формула повторена у п. 1 ст. 3 нового ГК РФ. Таке рішення, як правило, будь-яких сумнівів не викликає і розглядається як таке, що сприяє єдності цивільно- правового регулюванняу Росії, проте Конституція припускає деякі винятки.
Справа в тому, що згідно з п. "к" ст. 72 Конституції сімейне, житлове, земельне, лісове законодавство, законодавство надрах, про охорону навколишнього середовища (так зване екологічне законодавство) віднесено до спільного ведення Федерації та її суб'єктів. Але ці галузі законодавства є комплексними, оскільки вирішення поставлених перед ними завдань необхідне використання та застосування інститутів цивільного права. Так, зміст земельного законодавства може бути обмежена включенням до нього лише адміністративних правил, регулюючих порядок володіння, користування чи розпорядження землею. Воно неминуче має містити норми про обмеження земельного обороту і, отже, спеціальні правила про угоди із землею та особливості правовідносин, що випливають із цих угод, про осіб, які можуть здійснювати такі угоди, про специфіку застосовуваних цивільно-правових договорів та інших угод, про поземельні сервітути та і т.д.
Зі зіставлення ст. 71 і 72 Конституції слід, що норми, за своєю сутністю та змістом є нормами цивільного права, але внаслідок специфіки об'єкта регульованих ними цивільних правовідносин, що входять у комплексні за характером галузі законодавства - земельну, водну, житлову, про надра тощо, можуть прийматися (видаватися) як у федеральному, і на регіональному рівнях.
При цьому через ч. 2 ст. 76 Конституції будь-які такі норми, що приймаються на рівні суб'єкта Федерації, повинні відповідати федеральному законодавству, і насамперед ДК РФ, якому повинні відповідати норми цивільного права, що містяться у будь-яких інших російських законахта інших правових актах (п. 2 ст. 4 ЦК). Як пояснив Конституційний Суд у своїй Постанові у справі про перевірку конституційності Лісового кодексу РФ (1998), за змістом ст. 72 і 76 Конституції до видання федерального закону з того чи іншого предмета спільного ведення суб'єкт Російської Федерації вправі прийняти власний закон та інші нормативні акти, але після видання федерального закону такі акти мають бути приведені у відповідність до федерального закону.
Норми цивільного права, які не належать до комплексних галузей законодавства, переліченим у ст. 72 Конституції, лише на рівні суб'єктів Федерації прийняті не можуть.
Разом про те є й інша позиція - можливості розвитку суб'єктами Федерації цивільного законодавства з предметів спільного ведения. Вони можуть приймати норми у сферах законодавства лише межах доручень Федерації. Суб'єкт не компетентний приймати за власної ініціативинормативні рішення у сфері цивільного права, ця область залишається прерогативою Російської Федерації.
5. Співвідношення громадянського законодавствата суміжних галузей законодавства
Це питання має й інший аспект, крім порушеного вище розділ 4. Багато федеральні закони і кодекси торкаються питання громадянського права.
Сімейний кодекс РФ 1995 передбачає як загальні норми (ст. 4 і 5), так і деякі спеціальні правила (ст. 9) про застосування до сімейних відносин цивільного законодавства.
У природоохоронних законах аналогічних норм немає, і проблема, що обговорюється, вирішується менш ясно. Водний кодекс 1995 містить розрізнені вказівки про застосування до водних відносин норм цивільного законодавства (ст. 5, 31, 45). Аналогічною є позиція Лісового кодексу 1997 (ст. 5, 12, 21, 22, 31, 44). Закон "Про надра" в редакції 1995 взагалі не містить посилань до цивільного законодавства, хоча в ньому використовуються поняття цивільного права (право власності, правочин, відшкодування шкоди). Вочевидь, що у природоохоронні закони, за прикладом Сімейного кодексу, повинні бути включені досить повні правила щодо застосування норм цивільного законодавства; бажано включення подібної норми та до трудового права.
Особливо актуальною і складною є проблема, що розглядається стосовно актів фінансового права. Це зумовлено наявністю низки федеральних законів про фінансову та банківську діяльність (Федеральний закон "Про банки та банківську діяльність" 1996 р., Закон "Про валютне регулювання" 1992 р., Федеральний закон "Про ринок цінних паперів" 1996 р., Федеральний закон " Про переказний і простий векселі " (1997 р.) і величезного масиву інструкцій і листів за Центральний банк, регулюючих фінансові (грошові) правовідносини і які стосуються фінансові відносини, регламентовані ДК.
Не всяке грошове правовідносини (ставлення щодо грошей) є фінансовим правовідносинами. " Фінансове " і " фінансове " , з погляду системи права, тобто. в юридичному сенсі, не синоніми. Не всі норми, регулюючі фінансові відносини, ставляться до фінансового права як галузі законодавства. Значна, а то й більша частина є безпосередньо частиною громадянського права, становить прямі його інститути, які входять до Цивільного кодексу. Одночасно згідно з п. 3 ст. 3 ЦК допускається застосування до відносин фінансового права (грошових відносин, заснованих на адміністративному або іншому владному підпорядкуванні однієї сторони іншої та не є правовідносинами цивільного права) норм цивільного законодавства, якщо це передбачено законом.
Доктрина російського фінансового права традиційно включає у предмет фінансового права як особливої галузі права деякі питання кредитування, розрахунків та страхування<*>. Тим часом названі інститути складаються з норм, за своєю суттю цивільних, є предметом детальної регламентації у Цивільному кодексі України, підпорядковуються його Загальній частині та загальній частині зобов'язального права і через це повинні вважатися відносинами цивільного (а не фінансового) права, що підпадають під дію норм ЦК .
Сферу фінансового права слід обмежити відносинами публічно правового характеру(Податки та інші обов'язкові платежі, формування бюджетів, бюджетні процедури, бюджетне фінансування, організація та регулювання державних фінансів, державний фінансовий контрольта деякі інші). Фінансові закони нічого не винні претендувати регулювання грошових відносин ринку. Тільки при такому підході може бути забезпечене ясне та практично виправдане розмежування сфери дії цивільного та фінансового законодавства – норм приватного та публічного права. Тільки так може бути забезпечене нормальне функціонування ринкового господарства та його державне врегулюванняв умовах правової держави, а чи не бюрократичного адміністрування.
У тих випадках, коли до актів суміжних з цивільним галузей законодавства виявляється необхідним включити норми цивільного права або норми, що тією чи іншою мірою зачіпають цивільні правовідносини, необхідне їхнє суворе узгодження з іншими так чи інакше пов'язаними нормами цивільного права, що становить єдину логічну систему, всі частини якої взаємозалежні. Якщо при цьому виникає необхідність відступити від правил ЦК (а це означає – внести до нього відповідні зміни), необхідно ретельно зважити всі можливі наслідки цього.
Істотно важливе розмежування цивільно-правового та трудового договорів. Якщо за укладеним ним договором фізична особаприймає на себе виконання певної роботи або надання послуг в умовах підпорядкування своєї діяльності встановленим роботодавцем - замовником режиму робочого часу та трудової дисципліни, системі охорони праці тощо; такий договір має бути визнаний трудовим, і до нього має застосовуватись весь корпус трудового законодавства . Такий договір не може бути кваліфікований як цивільно-правовий, навіть якщо він так названий самими сторонами або будь-яким нормативним актом. Норми громадянського права можна застосовувати до такого договору лише тією мірою, як і трудове право взагалі допускає їх застосування до трудовим правоотношениям. Варто було б включити в Трудовий кодексзагальну норму про допустимість субсидіарного застосування до трудових правовідносин норм цивільного права у тих випадках, коли у трудовому законодавстві відповідної норми немає, а застосування норми цивільного законодавства не суперечить суті (природі) трудових правовідносин.
Подібні документи
Становлення традиції громадянського права України. Перші спроби кодифікацій громадянського законодавства. Концепція першої кодифікації громадянського законодавства у СРСР. Процес трансформації концепції громадянського права у незалежній Україні.
реферат, доданий 07.10.2010
Поняття, застосування, тлумачення та засоби систематизації цивільного законодавства. Дія громадянського законодавства у часі, у просторі та по колу осіб. Основна характеристика ЦК України. Сучасні тенденції розвитку громадянського права.
курсова робота , доданий 15.05.2016
Поняття громадянського законодавства, його дію у часі, у просторі та по колу осіб. Застосування та тлумачення цивільного законодавства. Основні методи систематизації громадянського законодавства та її розвиток на етапі.
курсова робота , доданий 11.11.2014
Аналіз проблем співвідношення цивільного та трудового законодавства з погляду його правозастосування. Особливості трудового та громадянського договорівта їх взаємного впливу. Відмінності у правилах обчислення податків та внесків із виплат за такими договорами.
реферат, доданий 13.07.2010
Правові акти та звичаї як джерела цивільного права. Розгляд їхньої дії в умовах сучасної Росії. Особливого значення Цивільного Кодексу РФ у системі законодавства. Сучасні проблемиджерел цивільно-правового регулирования.
курсова робота , доданий 19.08.2011
Сучасний стан правової системи Республіки Білорусь у. Проблема єдності громадянського права, наукові підстави його відмежування інших галузей. Основні етапи діяльності щодо пошуку критеріїв визначення меж цивільно-правового регулювання.
реферат, доданий 28.08.2012
Цивільний Кодекс Російської Федерації. Правове становище учасників громадянського обороту. Концепція розвитку громадянського законодавства Російської Федерації. Визначення автономної установи. Особливості правового стану казенних установ.
доповідь, додано 19.10.2012
Джерела громадянського права. Дія цивільного законодавства у часі та по колу осіб. Відмежування громадянського права від суміжних галузей права. Поняття цивільного законодавства та його система. Розмежування приватного та публічного права.
реферат, доданий 27.12.2009
Дослідження цивільно-правових норм, закріплених у різних нормативних правових актах. Дослідження системи джерел громадянського права, їх ієрархії та взаємозв'язку з іншими джерелами права. Подальші шляхи розвитку громадянського законодавства.
курсова робота , доданий 31.05.2010
Ознаки сімейного та цивільного права. Особливості, що виникають між членами сім'ї майнових відносин. Співвідношення систем цивільного та сімейного законодавства. Юридична сутністьсімейно-правових актів Особисті немайнові відносини.
Проект концепції розвитку законодавства про юридичних осіб (далі - Концепція) є складову частину загального проектуконцепції розвитку громадянського законодавства РФ, що готується Дослідницьким центром приватного права при Президентові РФ за дорученням Ради при Президентові РФ з кодифікації та вдосконалення цивільного законодавства - на виконання Указу Президента РФ від 18.07.2008 №1108 «Про вдосконалення Цивільного кодексу Російської Федерації».
Проект Концепції рекомендований для опублікування та подальшого публічного обговорення за рішенням Ради при Президентові РФ щодо кодифікації та вдосконалення цивільного законодавства від 16.03.2009. В цілому Концепція пропонує оптимізувати законодавство про юридичних осіб шляхом скорочення загальної кількості чинних у цій сфері законів та спрощення регламентації за деякого збільшення норм ДК РФ, присвячених статусу юридичних осіб. Відповідно до Концепції, у законодавство мають бути внесені й інші істотні зміни. Розглянемо найважливіші їх.
Загальні положення Концепції
У Концепції проаналізовано стан та надано оцінку, а також сформульовано пропозиції щодо вдосконалення чинного законодавства. Основним напрямом законотворчості у сфері правового регулювання статусу юридичних має вважатися збереження та підтримання центральної, основної ролі загальних норм ДК РФ про юридичних осіб. Це доцільним наявність у ДК РФ правила, що це норми окремих законів як цивільно-правового, і публічно-правового характеру, регулюючі статус організацій як юридичних, повинні відповідати нормам ДК РФ про юридичних лицах. Дані норми з цього підлягають застосуванню за наявності протиріч між окремими законами і ЦК чи між самими законами.
Визнано недоцільність створення та функціонування окремих законів загального характеру, що становлять додатковий рівень регулювання між ДК РФ та законами про окремі види юридичних осіб (наприклад, закон про реорганізацію юридичних осіб, про некомерційні організації тощо). Цивільно-правова регламентація у цій сфері має залишитися дворівневою (ГК РФ та спеціальні закони).
У результаті є цілком досяжною і виправданою значна оптимізація системи законодавства про юридичних осіб, здійснювана шляхом скорочення загальної кількості чинних у цій сфері законів та спрощення самої регламентації за деякого збільшення норм Цивільного кодексу, присвячених статусу юридичних.
Установчі документи
Передбачається, що в юридичних осіб має бути лише один установчий документ – статут. Наявність установчого договору як установчий документ не викликає практичної необхідністю (оскільки засновники юридичної особи у будь-якому разі висловлюють свою узгоджену волю на її створення при затвердженні ними статуту), а типові та інші положення (застосовувані головним чином для державних та муніципальних установ) не за змістом, а лише термінологічно. Водночас статути мають бути у всіх без винятку юридичних осіб, у тому числі державних корпорацій. Вони можуть бути типовими, що затверджуються в встановленому законом(ДК РФ) порядку. Лише для господарських товариств може бути збережений установчий договір, що має силу статуту (що більшою мірою відповідає особливостям статусу товариства та його учасників).
Реєстрація юридичних осіб
Концепція пропонує також внести зміни до порядку реєстрації юридичних осіб. У Цивільному кодексі України потрібно встановити принцип публічної достовірності реєстру - цей принцип передбачає, що будь-яка сумлінна особа, що покладалася на дані реєстру, не торкається невідповідністю даних реєстру фактичним обставинам. Законодавство має забезпечувати достовірність даних, що подаються для державної реєстрації юридичної особи, насамперед про засновників та склад її органів, що діють від її імені, а також передбачати захист інтересів усіх учасників юридичної особи під час заперечення державного акта про реєстрацію юридичної особи. При цьому зазначається, що доцільно закріпити функції реєстрації всіх юридичних осіб та ведення єдиного державного реєстру за органами юстиції.
Реорганізація юридичних осіб
Пропонується встановити заборону на перетворення комерційних організацій на некомерційні та навпаки (як і заборону на появу некомерційних організацій внаслідок реорганізації комерційних організацій та навпаки - наприклад, на поділ товариства з обмеженою відповідальністю на інше господарське товариство та фонд, виділення фонду з виробничого кооперативу, перетворення споживчого) кооперативу в акціонерне товариство тощо). Сенс такого обмеження полягає у запобіганні спотворення юридичної природи та законодавчого поділу юридичних осіб на комерційні та некомерційні організації, що в кінцевому рахунку також сприяє максимальному захисту майнових інтересів їхніх кредиторів та всіх учасників громадянського обороту. Виняток можуть становити тільки унітарні підприємствата установи, які не є власниками свого майна і тому діють на основі особливих речових прав на нього.
Разом з тим, спільність юридичної природи корпорацій дозволяє допустити перетворення будь-якої комерційної корпорації в іншу комерційну корпорацію (господарського товариства в господарське товариство та (або) кооператив і навпаки), при цьому можливе поєднання в одному акті реорганізації її різних форм (поділ або виділення одночасно зі злиттям) або приєднанням). За аналогією некомерційні корпорації також можуть бути перетворені на некомерційні корпорації інших організаційно-правових форм. Це не повинно стосуватися фондів та установ, які, не будучи корпораціями, взагалі не підлягають перетворенню, а інші форми їхньої реорганізації не можуть вести до виникнення інших організаційно-правових форм некомерційних (і тим більше комерційних) організацій. Інакше кажучи, фонди та установи можуть зливатися, приєднуватися, виділятися та поділятися лише на інші фонди та установи відповідно. Слід зазначити, що будь-яка реорганізація установ з появою інших організаційно-правових форм некомерційних та комерційних організацій фактично означатиме приватизацію їхнього майна. При цьому перетворення установ на унітарні підприємства виключається, оскільки воно сприятиме безпідставному збільшенню числа останніх.
Передавальний акт у процедурах злиття, приєднання та перетворення повинен мати облікове, а не встановлююче значення. У цих випадках відсутність у зазначеному акті згадки про якесь право або обов'язок не може означати їх припинення у зв'язку з виключенням з державного реєстру реорганізованої юридичної особи. При виділенні або поділі юридичних осіб відсутність у розділовому балансі або передатному актізгадки про будь-який обов'язок реорганізованої юридичної особи має тягнути за собою солідарну відповідальність за нею всіх її правонаступників.
Право кредиторів реорганізованої юридичної особи вимагати дострокового виконання зобов'язань має бути законодавчо обмежено, причому за згодою цієї особи з кредитором її може бути припинено.
Право зазначених кредиторів вимагати надання додаткового забезпечення має поширюватися не лише на відкриті акціонерні товариства, а й на інші види юридичних осіб, однак воно має здійснюватися під контролем суду, а як таке забезпечення можуть використовуватися лише порука, банківська гарантіята заставу.
Доцільно запровадити для випадків проведення реорганізації з порушенням закону можливість відновлення учасником юридичної особи втраченого корпоративного контролю (насамперед для випадків повного або часткового позбавлення або втрати частки участі в реорганізованій юридичній особі). Особи, що отримали вигоду від цієї ситуації, можуть бути зобов'язані судом до повернення відповідної (додаткової) частки участі потерпілому.
З метою підтримки стабільності цивільного обороту необхідно передбачити, що угоди, вчинені юридичними особами, які виникли внаслідок реорганізації, згодом визнаною незаконною, за загальним правилом є дійсними, а юридичні особи – існували до моменту визнання реорганізації недійсною або такою, що не відбулася. Недійсними можуть бути визнані лише угоди, що завдали шкоди реорганізованій юридичній особі (або спрямовані на заподіяння шкоди) за умови встановлення недобросовісності контрагентів за такими угодами.
Ліквідація юридичних осіб
У Цивільному кодексі України має бути передбачено правило, згідно з яким самостійною підставою для ліквідації юридичної особи є визнання судом державної реєстрації юридичної особи недійсною.
Крім цього пропонується встановити, що солідарний обов'язок ліквідувати юридичну особу має бути покладено на її засновників (учасників). У разі невиконання ними обов'язку ліквідувати юридичну особу у визначені терміни таку ліквідацію може проводити призначений судом ліквідатор, який може бути призначений у складі арбітражних керуючих.
Ліквідація повинна здійснюватися за рахунок майна юридичної особи, а за її відсутності - за рахунок майна засновників (учасників).
Крім того, закон має передбачати конкретні терміни проведення ліквідації, а контроль за виконанням зобов'язаними особамирішення суду щодо здійснення ліквідації юридичної особи слід покласти на судових приставів-виконавців.
«Формальні» юридичні особи мають ліквідовуватися переважно за рахунок осіб, які їх утворили. У законі необхідно встановити солідарний обов'язок учасників (засновників) або власників майна організації (далі - учасники) щодо ліквідації юридичних осіб, які припинили свою діяльність. У разі неможливості зобов'язати учасників недіючої юридичної особи ліквідувати таку організацію має застосовуватись адміністративна (позасудова) система виключення недіючих юридичних осіб із реєстру. Законодавчими критеріями віднесення юридичної особи до «формального» могли бути:
Ненадання протягом більше року податкової звітності в податкові органита відсутність майна, достатнього для покриття витрат на судової ліквідації;
Відсутність операцій з банківських рахунках протягом року;
Відсутність призначеного (обраного) виконавчого органу протягом понад рік;
Відсутність учасників організації;
Установлення судом у справі, яка не пов'язана з ліквідацією відповідача, що насправді учасники відповідної організації її не засновували;
Припинення справи про неспроможність юридичної особи через відсутність коштів для проведення процедур банкрутства.
При виявленні будь-якої із зазначених обставин уповноважений державний орган проводить перевірку господарської діяльностівідповідної юридичної особи та у разі їх підтвердження приймає рішення про ліквідацію юридичної особи, покладаючи обов'язок щодо її здійснення на учасників юридичної особи. Рішення про ліквідацію підлягає опублікуванню, а учасники юридичної особи повідомляються у порядку, передбаченому законом. Учасникам юридичної особи має надаватися право оскаржити зазначене рішення в арбітражному суді. Якщо у встановлений термін юридичну особу не буде ліквідовано, державний орган приймає рішення про виключення юридичної особи з реєстру за рахунок учасників юридичної особи, при цьому на виконавчий орган такої юридичної особи та її учасників накладається відповідний штраф.
Підставою початку судової ліквідації юридичної особи можуть служити:
Заява будь-якого кредитора юридичної особи про необхідність судової ліквідації за умови покладання на неї всіх витрат на ліквідацію, що підлягають подальшому відшкодуванню за рахунок майна юридичної особи або за рахунок учасників юридичної особи;
Заява самої юридичної особи, включаючи відповідний орган управління або його учасників за наявності необхідного фінансування судових процедур.
Видається також доцільним встановити законодавчі правила, що дозволяють задовольнити непогашеними у ході ліквідації юридичної особи (у тому числі при її банкрутстві) вимоги кредиторів у разі виявлення майна юридичної особи після її виключення з реєстру. За заявою зацікавленої особиарбітражний суд міг би відновити процедуру ліквідації (зокрема банкрутства), призначивши арбітражного управляючого. Останній за достатності майна ліквідованої юридичної особи для відновлення та проведення процедури ліквідації (у тому числі банкрутства) або за наявності іншого фінансування цієї процедури міг би розподілити майно серед кредиторів, а за їх відсутності передати його засновникам (учасникам) юридичної особи ( п. 7 ст. 63 ГК РФ).
Пропозиції щодо окремих видів юридичних осіб
Основним джерелом правового регулювання відносин, що виникають у рамках господарських товариств, має залишатися ЦК України. У перспективі всі норми права, що визначають цивільно-правовий статусгосподарських товариств, можна було б включити до ЦК України. На нинішньому етапі вдосконалення норм цивільного права про господарські товариства є доцільним прийняття єдиного закону про господарські товариства. На користь такого підходу каже наявність безлічі загальних норм, які з незначними вилученнями можна застосувати до всіх видів господарських товариств. Специфіка цивільно-правового статусу окремих видів господарських товариств, у тому числі державною участюв статутний капітал, та його різновидів, виділених залежно від сфери діяльності зазначених юридичних та інших критеріїв, то, можливо встановлено у відповідних розділах такого закону.
Доцільно залишити у цивільному законодавстві два основні види господарських товариств: акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю. Немає достатніх підстав для збереження такої організаційно-правової форми юридичної особи як товариство з додатковою відповідальністю ( ст. 95 ЦК України): цивільно-правовий статус даних господарських товариств практично повністю визначається положеннями законодавства про ТОВ. Вочевидь, що покладання учасників товариства додаткової відповідальності за боргами юридичної особи вимагає закріплення у законі особливої організаційно-правової форми, і може бути санкціоноване лише на рівні статуту.
Разом з тим у Цивільному кодексі України необхідно закріпити особливі вимоги до цивільно-правового статусу громадських акціонерних товариств. Основний критерій виділення таких товариств має бути строго формально-юридичним, а не фактичним: АТ має набувати статусу публічного з моменту державної реєстрації проспекту цінних паперів (акцій), що підлягають розміщенню серед необмеженого кола осіб за відкритою підпискою. Особливості такого статусу мають полягати:
у підвищених вимогах до мінімальної величини статутного капіталу;
обов'язково входить до складу ради директорів незалежних директорів;
У громадському віданні суспільством справ, що виявляється у розкритті інформації про його діяльність;
В наявності спеціалізованого реєстратора, що веде реєстр акціонерів та виконує функції лічильної комісії на загальних зборах акціонерів.
Акціонерні товариства, які мають публічного статусу, нічого не винні перетворюватися на ТОВ, що фактично відбувається зараз із ЗАТ. У зв'язку з цим є неприпустимим встановлення обмежень обігу акцій подібних товариств, у тому числі і за допомогою закріплення за їх учасниками. переважних правпридбання акцій, що відчужуються третім особам. Таким чином, слід у принципі відмовитися від штучного виділення типів акціонерних товариств (відкриті та закриті).
Крім того, доцільно відмовитися від використання в ДК РФ понять «переважне суспільство» і «залежне суспільство» як такі, що не виправдали себе на практиці. На відміну від категорій «основне суспільство» та «дочірнє суспільство», названі вище поняття жодного смислового навантаження не несуть. При цьому положення ДК РФ про основні та дочірні товариства потребують удосконалення.
Норми про «компанії однієї особи» ( п. 2 ст. 88і п. 6 ст. 98 ЦК України, а також відповідні правила федеральних законів про АТ та ТОВ) необхідно доповнити правилами про субсидіарну відповідальність засновників та (або) учасників «компаній однієї особи» за боргами (угодами) таких юридичних осіб за недостатності в останніх майна, якщо господарське товариство вчиняло угоди (угоду ) на виконання волі (вказівок) свого єдиного засновника (учасника). По суті, це означатиме для даних ситуацій «зняття корпоративної маски» та поширення на відносини норм про відповідальність основних (материнських) компаній за боргами дочірніх ( ст. 105 ЦК України).
Поряд з цим у Цивільному кодексі України слід закріпити більш чітку структуру органів АТ з ясним поділом функцій управління та контролю. З цією метою необхідно відмовитися від термінологічної плутанини у назві контрольного органу. Він повинен іменуватися наглядовою радою, а не «радою директорів (наглядовою радою)». Для поділу даних функцій необхідно також встановити у Цивільному кодексі України і в законі про господарські товариства заборона на суміщення посад у наглядовій раді та правлінні АТ. Запропоновані новели можна також поширити і на ТОВ, у яких створюється наглядова рада.
Доцільно скасувати обов'язкове формування у АТ ревізійної комісії(обрання ревізора) ( пп. 2 п. 1 ст. 103 ЦК України,ст. 85 Федерального закону від 26.12.1995 №208-ФЗ "Про акціонерні товариства"). Утворення зазначеного органу має відбуватися лише тоді, коли передбачено статутом АТ. У той самий час для АТ необхідно зберегти обов'язковий зовнішній фінансовий контроль (аудит).
На «внутрішні» (корпоративні) відносини, що складаються між господарськими товариствами, особами, що входять до складу виконавчих органів, та учасниками, також доцільно поширити дії правил про відповідальність основних (материнських) компаній за боргами дочірніх, закріпивши необхідні додаткові правилав ст. 105 ЦК України. У ролі материнських компаній у таких ситуаціях виступатимуть особи, які визначили волю суспільства на вчинення відповідної угоди (особи, що входять до складу виконавчих органів, акціонер або інший учасник із свідомо контрольним пакетом акцій (часткою) тощо).
Статутний капітал господарських товариств
Щоб підвищити ефективність категорії «статутний капітал», слід зробити якісний стрибок у розмірі статутного капіталу, передбачивши, особливо для акціонерних товариств, дійсно високий рівеньстатутного капіталу. Реалізація цього положенняне створить штучних перешкод розвитку малого підприємництва, оскільки воно може здійснюватися не лише з використанням конструкції господарського товариства, а й у формі індивідуального підприємництва, договорів простого товариства (про спільну діяльність), а також у незаслужено забутій сучасним законодавством формі виробничого кооперативу.
Пропонується (з урахуванням досвіду європейських правопорядків) встановлення мінімального розміру статутного капіталу для ТОВ у розмірі 1 млн руб. (близько 25 000-30 000 євро), а для АТ – у розмірі не менше 2 млн руб. (близько 50 000 євро). Це підвищення не має стати перешкодою для збереження більш високих вимог до розміру статутного капіталу юридичних осіб, які займаються такими видами діяльності, як банківська, страхова (можливе їх застосування та до інших видів діяльності), що встановлюються спеціальним законом. Крім того, при вдосконаленні норм федерального закону про акціонерні товариства слід розглянути питання про встановлення підвищеного розмірустатутного капіталу для тих АТ, які вдаються до відкритої (публічної) підписки на акції. При цьому для вже існуючих господарських товариств необхідно передбачити значний період часу (один-два роки) для приведення розміру їх статутного капіталу у відповідність до нових вимог законодавства. Обчислення розміру статутного капіталу слід здійснювати в рублях, а не в мінімальних розмірахоплати праці чи еквіваленті іноземної валюти, як і прийнято здебільшого нині.
За збереження спеціальних вимог до складу статутного капіталу кредитних та банківських організацій, встановлених федеральними законами, слід було б сформулювати загальні обмеження на внесення вкладів у статутний капітал у негрошовій формі та Загальні вимогидо вкладів, що вносяться у негрошовій формі.
Насамперед необхідно забезпечити, щоб істотна частина статутного капіталу була оплачена у грошовій формі. Не вимагаючи формування статутного капіталу виключно грошима, треба встановити, що з заснуванні господарського товариства весь статутний капітал має оплачуватись у грошової формі, а при подальшому збільшенні його розміру допускається внесення негрошових вкладів.
При цьому питання про збереження чинного порядку внесення вкладів у статутний капітал кредитних організацій, що допускає використання не тільки грошових коштів, а й певних законом видів майна, має бути обговорено додатково, оскільки це потребує деяких вилучень із загального порядку.
Відсоткове співвідношення грошових і негрошових вкладів у статутний капітал має бути встановлено законом або у порядку, визначеному законом (як це існує сьогодні стосовно статутного капіталу кредитних організацій).
При установі господарського товариства весь статутний капітал має оплачуватись у грошовій формі. При цьому мінімальний статутний капітал в основному повинен бути оплачений до моменту державної реєстрації, частина, що залишилася, - протягом року з моменту державної реєстрації, якщо більш короткий термін не передбачений статутом товариства (заслуговує на обговорення і правило про одномоментну оплату всього статутного капіталу при заснуванні товариства). У разі збільшення статутного капіталу термін оплати обумовлюється у документах, виходячи з яких відбувається таке збільшення.
Крім того, слід зберегти правила чинного законодавства, про перехід акцій (частки учасника) до господарського товариства у разі нездійснення у встановлений термін повної оплати акцій (частки), а також про те, що статутом товариства може бути передбачено стягнення неустойки на користь товариства за прострочення оплати (внесення вкладу).
Виходячи з природи юридичних осіб та специфіки їх діяльності викладені правила про статутний капітал (його розмір, склад і порядок формування) можуть бути поширені на виробничі кооперативи та стати загальними для комерційних організацій (крім товариств).
Надається також доцільним створення статутного капіталу тих некомерційних організаціях, статути яких передбачають декларація про ведення підприємницької (приносить дохід) діяльності (крім установ, за боргами яких засновник несе субсидіарну відповідальність). Вимоги до такого статутного капіталу можуть бути визначені за аналогією до ТОВ.
Натомість доцільно обмежити можливість взаємної участі господарських товариств у статутних капіталах один одного (перехресне володіння). Відсутність таких обмежень дозволяє керівникам основного товариства через дочірнє товариство - акціонера основного голосувати на загальних зборах акціонерів основного товариства. Оптимальний спосіб боротьби проти цих зловживань - імперативна заборона ДК РФ на перехресне володіння акціями (частками). Як наслідки порушення цієї заборони не обов'язково передбачати недійсність угод основного товариства з придбання акцій (часток) дочірнього; можна встановити, що акції (частки), придбані з будь-яких підстав, але з порушенням зазначеної заборони, не надають своїм власникам жодних прав (не голосують, не беруть участь у визначенні кворуму загальних зборів акціонерів, за ними не нараховуються дивіденди тощо). .
Доцільно відмовитися від конструкції дробових акцій як спеціальних об'єктів цивільного обороту, встановивши відповідну заборону ДК РФ. Поняття «дрібна акція» не відповідає ні основним положенням законодавства, що встановлюють особливості правового режиму цінних паперів, ні цивільно-правової доктрини загалом та концепції твердого статутного капіталу зокрема. При «дробленні» акції її колишньому власнику має виплачуватись грошова компенсація.
Важливо послідовно дотримуватись критеріїв, що визначають специфіку привілейованих акцій. У цих цілях у Цивільному кодексі України повинна утримуватися норма, яка зобов'язує АТ за наявності чистого прибутку за підсумками діяльності за певний період приймати рішення про виплату дивідендів за такими акціями та фактично їх виплачувати. Розмір дивіденду за всіма типами привілейованих акцій має зазначатися у статуті товариства. Основні положення про оголошення та виплату дивідендів необхідно включити до ЦК України, оскільки право на дивіденд є основним майновим правом акціонера - учасника комерційної організації, що є об'єднання капіталів.
Захист інтересів акціонерних та інших господарських товариств при вчиненні ними великих угод та угод із зацікавленістю має будуватися не шляхом надання їм права заперечувати укладені з контрагентами угоди, посилаючись на порушення внутрішньокорпоративного порядку їх оформлення, а шляхом встановлення законодавчої вимогипро обов'язкове закріплення порядку оформлення таких угод у статутах акціонерного товариства, що передбачає майнову відповідальність виконавчих органів товариства за його порушення перед самим суспільством. Можливість визнання таких угод недійсними за позовом господарського товариства має визнаватись лише для випадків, коли контрагент по угоді свідомо знав або повинен був знати про обмеження для її вчинення, передбачені статутом товариства ( ст. 174 ЦК України).
Кооперативи
Пропонується об'єднати законодавчі норми про статус кооперативів, що містяться в даний час у численних спеціальних законах, у два основні федеральні закони: про виробничі кооперативи і про споживчі кооперативи. Це дозволить спростити та уніфікувати законодавче регулювання в даній сфері, усунути як необґрунтоване дублювання одних і тих самих по суті правил у різних законодавчих актах, і наявні у яких взаємні протиріччя і невідповідності загальним положенням ДК РФ.
Звісно ж, що споживчі кооперативи за участю громадян не повинні у всіх без винятку випадках обмежувати термін свого існування періодом виплати окремими членами своїх пайових внесків за відповідне майно (квартиру, дачу, гараж тощо), що випливає з загального правилап. 4 ст. 218 ЦК України. Слід дозволити створення постійно діючих кооперативів для задоволення тих чи інших матеріальних потреб громадян, існування яких не перебуватиме в залежності від виплати їх членами пайових внесків (це більшою мірою відповідає класичним уявленням про кооперативи та закордонному досвіду). З цією метою норма п. 4 ст. 218 ЦК Українимає стати диспозитивною, а не імперативною.
Унітарні підприємства
У Концепції обґрунтовується безперспективність даної організаційно-правової форми юридичної особи та бажаність її поступової заміни іншими видами комерційних організацій, насамперед - господарськими товариствами зі 100%-ю або іншою вирішальною участю публічно-правових утворень у їхньому майні. З реальних потреб федеральної держави є допустимим збереження у перспективі лише федеральних казенних підприємств деяких особливо важливих сфер економіки.
Некомерційні організації
Організаційно-правові форми некомерційних організацій мають бути оптимізовані залежно від реальних юридичних (цивільно-правових) особливостей їхнього внутрішнього устрою. Так, існуюче у законодавстві різноманіття видів некомерційних організацій можна об'єднати у дві групи з погляду запропонованої класифікації юридичних осіб на корпорації та інші юридичні особи некорпоративного характеру.
У ДК РФ необхідно передбачити можливість створення некомерційних організацій у таких формах:
1) для корпорацій:
Споживчий кооператив;
Громадська організація;
Об'єднання осіб;
2) для юридичних осіб некорпоративного характеру:
Установа.
Цей перелік слід розглядати як вичерпний. Названі в окремих законодавчих актах види та різновиди некомерційних організацій повинні існувати лише в одній із форм, передбачених ДК РФ, про що має бути прямо сказано у цих актах.
Громадська організація має бути закріплена в ДК РФ як загальна організаційно-правова форма для громадських організацій (об'єднання) та релігійних організацій(Об'єднань). Такі організації, як релігійні та благодійні, спортивні федерації, громадські організації інвалідів, адвокатські освіти (колегії адвокатів, адвокатські бюро) та адвокатські палати суб'єктів РФ, професійні спілки, козацькі товариства, політичні партії, слід розглядати як різновиди громадської організації. У перспективі можливе злиття громадської організації та об'єднання осіб (у них немає важливих формотворчих відмінностей) в одну організаційно-правову форму - об'єднання осіб.
Установи
На нинішньому етапі вдосконалення ДК РФ конструкція установи як юридичної особи, яка не є власником майна, може бути збережена. У перспективі слід орієнтуватися на модернізацію цивільно-правового становища установи як власник його майна, який відповідає за зобов'язаннями перед кредиторами всім своїм майном. При цьому ряд організацій (органів публічної влади) може втратити права юридичної особи - установи: вони зможуть виступати в цивільно-правових відносинахлише як органів (законних представників) відповідних публічно-правових утворень.
З іншого боку, потрібно уніфікація які у окремих законах норм, регулюючих цивільно-правової статус установ, у вигляді включення до ДК РФ.
Пропоновані коригування залишаються нині лише проектом, який може бути змінено. Водночас основні тенденції в Концепції позначені, і цілком реально, що у найближчому майбутньому вони будуть відображені у чинному законодавстві. У зв'язку з цим досить важливим стежити за долею розглянутого проекту і починати поступово готуватися до можливих змін у правовому регулюванні юридичних осіб.
Сьогодні ж Концепція винесена на загальне обговорення, зауваження та пропозиції щодо проекту можна надсилати за адресою [email protected]
Примітка 1
Рішенням Ради при президентові РФ з кодифікації законодавства сьомого жовтня 2009 року було затверджено концепцію розвитку цивільного законодавства. Вона включає комплекс базових пропозицій, вкладених у поліпшення правового регулювання у сфері громадянського обороту. Концепція складається з восьми розділів та займає близько шістсот шістдесяти сторінок.
Основні положення
Істота концепції може бути виражена у таких положеннях:
- по-перше, вона вбирає у собі багаторічну практику у цивільних справах. Увага приділяється як рішенням Конституційного суду, і проблемам, викладеним у постановах пленумів Верховного та Вищого арбітражного судів.
- по-друге, у концепції узагальнюються результати наукової роботиза останнє десятиліття існування у Росії ринкових відносин;
- по-третє, під час підготовки використано досвід європейських країн, зокрема економічна практика Ради Європи.
Проведена у період із 1994 по 2006 роки глобальна кодифікація громадянського законодавства відродила у Росії приватне право як правове явище, основу правової системи сучасної економіки Було створено єдину систему громадянського права. Концепція має забезпечувати еволюцію громадянського законодавства з урахуванням отриманого досвіду існування ринкової економіки, і навіть потреб у забезпеченні національних інтересів країни у світі загальної глобалізації.
Для досягнення зазначених орієнтирів Концепція передбачає такі положення:
- Ідея стабільності громадянського законодавства поряд з його розвитком підвищення загальної ефективності. Концепцією не передбачається нової кодифікації або ж нової редакціїЦивільного Кодексу. За п'ятнадцять років дії ДК РФ зміни були внесені лише в сто дев'яносто статей із тисячі п'ятсот п'ятдесяти однієї;
- Концепція передбачає незначну зміну таких загальних положень як предмет та принципи у цивільному праві. У складі предмета пропонується виділяти корпоративні відносини для розвитку приватних положень про корпоративне право. Також модернізації пропонується піддати інститут речових прав на нерухомість;
- Коло принципів громадянського права пропонується доповнювати вимогами сумлінної поведінки учасників цивільних правовідносин;
- На основі міжнародного досвіду пропонується внести еволюційні зміни до таких інститутів як недійсність угоди, створення, реорганізація та ліквідація юридичної особи, поступка прав вимог та переведення боргу, інститутів цінних паперів.
- Пропонується модернізація системи захисту суб'єктами права своїх інтересів, включення до норм ДК РФ можливості відшкодування "абстрактних збитків", а також шкоди, заподіяної правомірними діями держави.
- Обґрунтовується необхідність нових норм та інститутів про публічні акціонерні товариства, про заперечення незаконних реорганізацій та ліквідацій юридичних осіб, про можливість застави прав за договорами банківського рахунку та вкладу та вкладу дорогоцінних металів тощо.
- Пропонується будувати дворівневу систему джерел громадянського права, куди входить ДК РФ та інші спеціальні закони. У такий спосіб виключається поява проміжної ланки законів, які могли б утримувати загальні положення (наприклад, закон про реорганізацію юридичних осіб), оскільки їхнє існування підриває систему цивільного права;
- Важливе значення надається регулюванню приватних та громадських відносин у сфері природокористування та використання природних ресурсів.
Примітка 2
Концепція виходить із необхідності взаємодоповнення приватноправових та публічно-правових початків при регулюванні сфери, де перетинаються приватні та публічні інтереси.
———————————
<*>Вісник Єреванського університету. Правознавство. 2010 року.
Проведена у Росії 1994 — 2006 гг. кодифікація громадянського законодавства від початку грунтувалася на концептуальних підходах, підготовлених ученими-цивілістами у межах створеного 1991 р. з ініціативи професора С.С. Алексєєва Дослідницького центру приватного права за Президента Російської Федерації. У 1999 р. Указом Президента Російської Федерації було утворено також Рада при Президентові Росії з кодифікації та вдосконалення цивільного законодавства, перед яким поставлено завдання подальшого вдосконалення цивільного законодавства, а також проведення експертизи законопроектів із цивільного права. При цьому Дослідницькому центрудоручено забезпечення діяльності Ради, що складається з провідних цивілістів, науковців та практиків.
Тому новий етап удосконалення цивільного права, початок якого поклав Указ Президента Російської Федерації від 18 липня 2008 «Про вдосконалення цивільного законодавства», також розпочався з підготовки Концепції подальшого розвитку цивільного права.
Указ Президента Російської Федерації від 18 липня 2008 р. «Про вдосконалення Цивільного кодексу Російської Федерації» у частині підготовки Концепції розвитку цивільного законодавства Російської Федерації Радою при Президентові Російської Федерації щодо кодифікації та вдосконалення цивільного законодавства Російської Федерації виконано і за цілями, визначеними в Указі, та з організації публічного обговорення Концепції, та за терміном подання Президенту Російської Федерації Концепції, доопрацьованої за результатами публічного обговорення, до 1 червня 2009 р. Опубліковано 1-й варіант - 660 сторінок, 2-й, перероблений, короткий - 140 сторінок. Концепція підготовлена протягом року відповідає завданням, поставленим Указом за всіма параметрами.
По-перше, Концепція увібрала у собі судову практику з чотирнадцятирічного застосування ЦК.
Особлива увага приділена постановам Конституційного СудуРосійської Федерації, а також постанов Пленумів Верховного та Вищого Арбітражних судівРосії.
По-третє, під час підготовки Концепції було використано матеріали вдосконалення національного цивільного законодавства низки країн Європи (Німеччини, Франції, Нідерландів) та розвитку економічного праваЄвропейський Союз.
По-четверте, при розробці Концепції враховано програмні матеріали щодо національних проектів та Стратегії економічного розвитку країни.
Проведена в 1994 - 2006 р. кодифікація цивільного законодавства відродила приватне право як правову основу сучасної економіки Росії і створила єдину системугромадянського законодавства. Концепція має забезпечити приведення громадянського законодавства у відповідність до набутого досвіду регулювання ринкової економіки, у тому числі з урахуванням уроків фінансово-економічної кризи, а також потреб забезпечення національних інтересів в умовах глобалізації.
Виходячи з цього та враховуючи, що Цивільний кодекс є координуючим центром усієї системи приватного права, на що прямо зазначено у ст. 3 ЦК, Концепція передбачає таке.
Перше. Забезпечення, з одного боку, стабільності громадянського законодавства, з другого, необхідного розвитку з метою підтримки та посилення його ефективності. Концепція не передбачає ні нову кодифікацію, ні навіть нову редакцію Кодексу. Слід зазначити, що ЦК у порівнянні з іншими Кодексами досить стабільним актом. За 15 років зміни внесено до 190 статей із 1551 статей, із них 98 статей — у частині першій. Багато спроб внести до нього зміни, що руйнують системність громадянського права, було відбито, зокрема з допомогою Ради з кодифікації.
Друге. Концепція передбачає оновлення переважно частини першої Кодексу, прийнятої 15 років тому на першому етапі початку ринкової економіки. Передбачається подальший розвиток основних положень, у тому числі таких як предмет та принципи цивільного права. У складі предмета громадянського права виділяються корпоративні відносини, що дозволить розвинути у Цивільному кодексі загальні положення корпоративного права. Зростання ролі громадянського права у регулюванні відносин щодо землі та інших природних ресурсів об'єктивно обумовлює розвиток інституту речових прав на нерухомість, у тому числі загальних положень про речові права.
Коло принципів цивільного права доповнюється вимогою сумлінності поведінки до всіх учасників цивільних правовідносин, що дозволить припинити неправомірні спроби вчинити угоди в обхід закону або на шкоду інтересам контрагентів, третіх осіб чи громадських інтересів.
Відбувається суттєвий розвиток таких засад цивільно-правового регулювання, як правонаділ, а отже, і прав громадян, і диспозитивності як способу забезпечення свободи та ініціативи учасників громадянського обороту.
Особливо розширюється арсенал цивільних прав у речовому праві, а диспозитивність - у загальних положеннях зобов'язального, договірного права.
Третє. На основі вітчизняної судової практики, а також закордонного та міжнародного досвіду розроблено пропозиції щодо вдосконалення механізму цивільно-правового регулювання, усунення незавершеності та підвищення ефективності багатьох інститутів, таких як недійсність угод, їх наслідків, створення, реорганізація та ліквідація юридичних осіб, поступка вимог та переведення боргу, особливо інститутів цінних паперів та фінансових угод.
Четверте. Намічено підвищення дієвості цивільно-правового захисту суб'єктивних цивільних прав, у тому числі шляхом розширення застосування компенсаційних заходів, включаючи можливість відшкодування так званих абстрактних збитків, а також збитків, завданих правомірними діями державних та муніципальних органів. Розширюються можливості притягнення до відповідальності органів управління.
Вводяться нові норми та інститути про публічні акціонерні товариства, про можливості та наслідки заперечення незаконної реорганізації юридичних осіб, про бездокументарні цінні папери, про заставу прав за договором банківського рахунку та вкладу, про договір рахунку та вкладу дорогоцінних металів та ін. Ці заходи покликані забезпечити стабільність власності та торговельного обороту, припинення несумлінності та зловживань з використанням інститутів цивільного права.
П'яте. Оскільки ЦК служить координуючим центром великого громадянського законодавства, Концепція виходить із необхідності подальшого розвитку в ЦК загальних положень щодо підгалузей та основних інститутів цивільного права, таким як юридичні особи, речове право, зобов'язальне право, договір, державна реєстрація цивільних прав, цінні папери тощо. п. З огляду на це пропонується затвердити дворівневу систему цивільних законів — ЦК та спеціальних законів, виключивши появу третьої, проміжної ланки законів, що містять загальні положення (наприклад, про реорганізацію юридичних осіб), що часто суперечать ЦК і таким чином руйнують систему цивільного права.
Шосте. Концепція виходить із необхідності чіткого розмежування публічно-правового та приватно-правового регулювання економічних відносинта на цій основі вдосконалення системи законодавства, її осучаснення. Особливо це актуально у сфері регулювання відносин щодо природних об'єктів. Необхідний розвиток всього комплексу речових прав на нерухомість саме у цивільному законодавстві. Водночас не менш актуальним є вдосконалення та публічно-правового регулювання, що забезпечує збереження та раціональне використання природних ресурсів, їх охорону природоресурсним та природоохоронним законодавством.
При цьому Концепція виходить із необхідності взаємодії та взаємодоповнення приватно-правового та публічно-правового регулювання у сферах перетину приватних та публічних інтересів.
Внаслідок зазначеного в Концепції пропонуються деякі заходи щодо лібералізації норм цивільного права, наприклад, про деяку зміну співвідношення нікчемних та заперечних угод на користь останніх, а також заміну деяких випадків односторонньої реституції двосторонньої.
Разом про те з метою забезпечення як приватних, а й громадських інтересів у межах цивільно-правового регулювання посилюються деякі елементи публічно-правового впливу. Наприклад, пропонуються заходи щодо забезпечення достовірності державної реєстрації юридичних осіб, посилюються вимоги до розміру та видів вкладів у статутний капітал та ін.
Завдання гармонізації приватних та публічних інтересів в економіці, у тому числі і з метою запобігання кризовим потрясінням, вимагає істотного доповнення приватно-правового регулювання заходами адміністративно-правового та кримінально-правового впливу. У зв'язку з цим було б доцільно провести концептуальне опрацювання вдосконалення також публічно-правового регулювання економічних відносин, особливо у сфері природокористування, ціноутворення, антимонопольного, банківського регулювання, захисту прав споживачів та інвесторів.
Сьоме. Для того, щоб при реалізації Концепції для учасників цивільного обороту не створювалися невиправдані ризики та перешкоди, передбачається розробка перехідних положень та перехідних періодівдля плавного впровадження нових правових установлень.
До роботи з підготовки Концепції було залучено фахівців усіх провідних наукових та вузівських центрів країни, а також судді та фахівці вищих судів. Тільки у складі робочих груп постійно брало участь понад п'ятдесят провідних цивілістів країни. У Москві, Санкт-Петербурзі, Єкатеринбурзі, Нижньому Новгороді, у низці вузів та наукових установ, міністерств та відомств проведено 11 обговорень Концепції. Від учених та практиків надійшло безліч зауважень та пропозицій. Усі вони оброблені та проаналізовані. Найбільш концептуальні враховані у процесі підготовки Концепції. Зокрема, враховано майже всі (за невеликим винятком) зауваження щодо Концепції, підготовлені Державно-правовим управлінням та Експертним управлінням Президента Російської Федерації, а також основна частина зауважень Уряду Російської Федерації. Багато інших зауважень будуть також проаналізовані та враховані у подальшій роботі з підготовки законопроектів про внесення змін та доповнень до Цивільного кодексу Російської Федерації.
Підготовка проектів законів про внесення змін до Цивільного кодексу Російської Федерації має бути завершена у 2010 р. У 2011 - 2012 рр. відповідні зміни мають бути внесені до інших цивільних законів.
І останнє. З урахуванням наявних звернень та пропозицій від наших колег — фахівців країн Співдружності Незалежних Держав було б доцільно вжити заходів щодо модернізації раніше прийнятої моделі Цивільного кодексу для країн СНД, яка стала б основою для гармонізації сучасного цивільного законодавства цих країн.