Представники:Т. Гоббс, Б. Спіноза, Г. Гроцій, Д. Локк, Ж.-Ж. Руссо, Є.М. Трубецькій.

Прибічники цієї теорії вважали, що, крім права, яке встановлює держава, існує природне право, властиве людині від народження. Серед них – право на життя, свободу, рівність, власність та низку інших, і, отже, стверджувала ця теорія, природне право (сума природних, вічних, незмінних та незмінних прав людини) – це найвище право по відношенню до чинному праву(закони, звичаї, прецеденти), це, втілює у собі розум і вічну справедливість. У XVII – XVIII ст. теорія природного права стала ідеологічним обґрунтуванням революційних акцій буржуазії, що рветься до влади. Спираючись на природні, основні права людини (свобода, рівність, власність), ідеологи буржуазії піддали нищівній критиці чинне на той час право, що захищало станові привілеї, абсолютистські монархії, все те, що заважало становленню нового буржуазного ладу.

Психологічна теорія походження права

Представники:Л. І. Петражицький, 3. Фрейд, Г. Тард.

Зміст:Л. І. Петражицький у книзі «Теорія правничий та держави у зв'язку з теорією моральності» визначає право як явище індивідуальної психіки. Порівнюючи право з моральністю, він вважав, що моральність має суто імперативний характер, а характер права - імперативно-атрибутивний. Імперативність Л. І. Петражицького розумілася як індивідуально-особистісна свідомість обов'язку, а атрибутивність - це свідомість свого права, що виступає зовні як претензія. Таким чином, основні причини виникнення права лежать не в навколишньому економічному, соціальному та іншому середовищі, а в особливостях психіки людини, в "імпульсах" і в емоціях, які відіграють головну роль не тільки в пристосуванні людини до умов життя суспільства, але і в освіту права.

Марксистсько-ленінська теоріяпоходження права

Представники:Ф. Енгельс, К. Маркс, В. І. Ленін

Зміст:Відповідно до даної теорії право виникає одночасно з виникненням приватної власності, поділом суспільства на класи та державою. Його завданням було закріплення класової нерівності. Тому найважливішими функціями права визнавалася примусова, репресивна, каральна функція. Для реалізації цих функцій право потребує спеціального апарату, здатному змусити до виконання норм права. Таким апаратом є держава. Отже, право нерозривно пов'язані з державою.

Примирна теорія

Представники:Г. Берман, Е. Аннерс.

Зміст:Причиною зародження права стала необхідність упорядкування відносин між пологами. У разі наростаючих протиріч між племенами, які з родових об'єднань, було життєво необхідно зберігати внутриплеменной світ. Право покликане було врегулювати внутрішньоплемінні відносини мирним шляхом, що робило все плем'я згуртованішим і боєздатним на випадок зіткнення з іншими племенами. Правові норми сформувалися з примирливого права, першоосновою якого були договори про примирення, укладені народними зборамита порадами старійшин. Принаймні формування державних інститутів, примирливе право знайшло закріплення у законодавстві, гарантованому можливістю державного примусу.

Історична теорія

Представники:Г. Гуго, К. Савіньї, Г. Пухту.

Зміст:Право (і приватне, і публічне) виникає спонтанно, виростає із національного духу та народної свідомості. Зміст правничий та його характер формується у ранній період історії народу. Таким чином, право є проявом особливостей національного характеру того чи іншого народу і не має універсального характеру. У зв'язку з цим завдання юристів полягає не в тому, щоб створювати закони, а в тому, щоб наділяти юридичну формуте, що існує у народному дусі. Право може бути виражено абстрактними принципами, які мають загальний характер. Його інститути можна вивчати в контексті конкретного часу та місця.

ДЖЕРЕЛА

Гоббс Т. Левіафан, або Матерія, форма та влада. Ізбр. произв. М., 1964.

Локк Дж. Два трактати про державному правлінні/ Ізбр. філософ. произв. М., 1960.

Енгельс Ф. Походження сім'ї, приватної власності та держави //

Маркс К., Енгельс Ф. Вибрані твори. У 3-х т. т. 3. М., 1986.

ЛІТЕРАТУРА

Андрєєв І.Л. Походження людини та суспільства. М., 1988.

Багдасарян Л.А. Теорія виникнення держави // Історія держави й права. 2004. №5.

Глушаченко С.Б. Право як елемент загальнолюдської культури// Історія держави і права. 2003. № 6.

Зарицький А. Теорія насильства походження держави Л. Гумпловича та К. Каутського (критичний аналіз в історичній ретроспективі) // Закон та право. 2003. № 8.

Зівс С.Л. Історія права. М., 1982.

Каутський К. Розвиток форм держави. Ростов-на-Д., 1905.

Кашаніна Т.В. Походження держави та права. М., 2009.

Косарьов А. І. Від докласових товариств до ранньокласових. М., 1987.

Ломакіна І.Б. Зазвичай-правові аспекти у генетиці права // Правознавство. 2004. №4.

Першиц А.М., Алексєєв В. П. Історія первісного суспільства. М., 1990.

Тайлор Е.Б. Первісна культура. М., 1989.

Фролов С.М. Теологічна (божественна) концепція походження права: чи ми її розуміємо правильно? // Історія держави та права. 2006. № 12.

І права - перші вступні теми в юриспруденції, які формують уявлення про право як таке. Зупинимося окремо на теорії права, яке має свою специфіку, а саме – походження.

Основні теорії до сьогодні сформульовані досить доказово. При цьому кожна з цих теорій має право на життя, кожна має свої прихильники і пропагандисти. До кожної теорії необхідно підходити критично. Деякі з них містять явний відбиток того часу, коли вони були сформульовані.

Ще Іммануїл Кант стверджував, що існує тисячоліття. Отже, воно зародилося досить давно. Ми сьогодні точно не може підтримувати одну правильну теорію, оскільки тривалість процесу не дозволяє вводити його в якісь рамки, у тому числі і в плані тлумачення виникнення права. Розглянемо найпопулярніші теорії походження права.

1. Теологічна теоріяговорить про те, що право, закони є волею божою і даються людству згори. Наприклад, подібні міркування були зафіксовані в законах, є вони і в Біблії. Головна ідея цієї теорії - ключова роль бога. Проте теорія ставиться під сумнів, оскільки немає жодних доказів того, що закон писаний саме богом, як кажуть у Біблії. Швидше за все, це лише історії, що передавались від дорослих молоді довгий час.
2. Природна теоріякаже, що людина має від природи права. Ці права - позитивне ставлення людини до певних речей, наприклад, цінність життя, приватної власності, особистої свободи та рівності. Ця теорія стала особливо популярною під час освіти, коли перше місце виступали свобода, рівність і братерство. Отже, ці цінності і були природними правами людини, звідси формувалася і сама теорія. При цьому в цій теорії походження права ключовою фігурою була сама людина і зовсім не враховувалися фактори, що впливали на людину та могли гіпотетично змінювати її цінності. Багато в чому народження цієї теорії було спрямоване на позиціонування проти навколишнього світу, який мав інші цінності.
3. Теорія позитивізмунаполягає на тому, що право сталося на ґрунті володіння ситуацією в країні буржуазним станом. По суті, попередня теорія та теорія позитивізму – це дві протилежні теорії походження права, які мають під собою різне підґрунтя.
4. Теорія нормативізмунайбільше схожа на модифікований позитивізм. При цьому вона є збірною, вихопленою частинами різних теорій. За основу було взято два постулати. Перший був витлумачений ще Кантом. По ньому все ділиться на дві сфери - буття і повинності. При цьому діє і нормативна піраміда, яка спирається на ієрархію на нижчі щаблі.
5. Психологічна теоріябула сформульована у Росії. Її родоначальники стверджують, що саме психологія є сферою, де народилося право. Людині властиві переживання, отже, саме вони породжують правові поняття, що утворюються в психіці окремої людини
6. за теорії солідаризмуправо було народжене за двома причинами. По-перше, людина не може жити сама. Йому необхідно знайти колектив таких самих істот, які житимуть і працюють разом з ним. А спільна працяі з'єднує всіх індивідів у солідарне суспільство - людина неспроможна жити у суспільстві і бути окремими від нього. Звідси всі вчинки мають бути солідарними, тобто з огляду на те, як це сприйметься суспільством. Вчені вважали, що мотиви керують і правом.

Теорії походження права не варто сприймати як вірні. не стоїть на місці, а значить, зазначені вище теорії ще зазнаватимуть своїх змін.

1. Теологічна теорія.

1) З'являється у давнину на Сході, Стародавню Грецію.

2) З'являється через простоту розуміння того, що право походить від Бога.

3) Сприяє стабільності та владарювання церкви в державі, суд був релігійним (головну роль грали священики), сприяє формуванню теологічних держав.

4) На даний момент актуальна в ісламських країнах. Росія теж пережила період теократичної держави (Русь з IX століття до кінця XIV століття, за Петра I держава стала клерикальною, з 1917 року – світська держава). Теорія є актуальною через стабільність, яку вона гарантує.

Аж до періоду середньовіччя теологічна та патріархальна теорії мали пріоритет, під їх впливом розвивалося партикулярне право (князівські грамоти, васальні відносини), канонічне право (церковне). У змісті права переважає правовий звичай, патріархальні звичаї. Під впливом цих теорій формувалися Судебники та Соборне Уложення.

Бурхливе зростання промисловості та буржуазії, якій заважала архаїчність права, змусило створити більш прогресивну теорію, що обґрунтовує рівноправність, формальну рівність людей і давав простір раціональним (від ratio) перетворенням. У традиційних правових системах починають формуватися причини оптимального права.

2. Природно-правова теорія.

1) У XVII столітті (особливо у другій половині) у Європі поруч із договірної теорій виникнення держави формулюється і природно-правова теорія. Руссо, Локк, Гроцій – її засновники. Центри поширення цієї теорії: Франція та Англія.

2) Витоки природно-правової теорії черпалися з римського права, де за громадянами визнавалися природні невідчужувані права людини. Відповідно до природно-правової теорії всі люди за природою рівні, отже всі люди формально рівні (не фактично). Сенс природно-правової теорії досягається не відразу, вона ідеалістична та утопічна. Існує право природне та право позитивне (створюється державою). Право позитивне ні суперечити праву природному. Права людини розумілися як врегульована правовими засобамисвобода (“Моя свобода закінчується там, де починається свобода іншого”)

3) Природно-правова теорія сприяла встановленню конституційного ладу в Америці та Європі, але мала революційний характер, оскільки могла піддати ревізії все позитивне право на предмет відповідності природного права (наприклад, смертна карата право на життя). З'явилися апеляційні та касаційні суди. Революційний характер природничо-правової теорії створював передумови того, що й нові конституції та закони теж будуть переглядатися, а переможцям потрібна була стабільність.

3. Історична школа права.

1) Виникла на рубежі XVIII-XIX століть у Німеччині. Засновники: Совіньї, Гуґо.

2) За цією теорією право формується поступово, висловлюючи дух і традиції народу, і не один правитель не може на власний розсуд змінити право. Історична школа права консервативна, але демократичніша за патріархальну або теологічну теорію (за якими право створюється правителем).

3) Історична школа права забезпечує наступність у розвитку держави та права, їх стабільність. Недоліки: завищується роль традиції, звичаїв.

4) Теорія популярна у Великій Британії.

4. реалістична школа права.

1) З'явилася в XIX столітті в Америці та Німеччині. Засновник – Рудольф Ієгер.

2) По даної теорії право – це захищений державою інтерес суб'єкта, який у фактичному праві суб'єкта діяти у інтересах. Боротьба за своє право і є найвищою цінністю права. Право належить тому, хто вміє ним користуватися та може його захистити. У такому разі має добре працювати фіскальна система.

3) Реалістична школа права є основою правового виховання. Якщо ви не боретесь за свої права, їх у вас і немає. Головний спосіб захисту прав – самозахист.

5. Нормативістка теорія права.

1) З'явилася Німеччини. Засновник – Кельзен.

2) Право є цілісне системне ієрархічне явище, вершину якого утворює абстрактна гранднорма – найвище втілення соціальної справедливості. Теорія досить проста і вдається у змістовну структуру права.

3) Гідність теорії полягає в положеннях про цілісність та системність права, відсутність у ньому протиріч.

6. Класова теорія права.

1) З'явилася ХІХ столітті. В Англії: Льюїс, Морган. У Німеччині: Маркс, Енгельс. У Росії: Ленін, Плеханов.

2) Право є виражену в нормах волю економічно і політично панівної соціальної групи. Ця теорія економічно детермінована. Право постає як надбудова над базисом, що залежить від нього, але при цьому впливає на розвиток економічних відносин. У цій теорії держава розуміється як машина, тому теоретично є багато “технічних” термінів. За цією теорією соціалістичне держава називається напівдержавою, у якому є напівправо, оскільки право перестає бути виразником волі окремого класу.

7. Психологічна теорія права.

1) З'явилася в XIX-XX ст. Засновники: Петражицький, Фрейд, Ніцше.

2) Право - це вираження буття психіки людини у формі юридичного обов'язку (збіг правового обов'язкута моральності). Людині властиво жити, підкоряючись спільній волі. Ця потреба виявляється характерною не для всіх, відповідно до психологічної теорії права такі сфери права як сімейне, громадянське права– це доля людей з високою моральністю, інтелектом та порядністю. Ніцше навіть виділив поняття Героя. За цією теорією шлюб, наприклад, є долею Героїв. На думку Ніцше були держави-Герої – Німеччина.

Функції права – це основні напрямки впливу правових і приписів на громадські відносини, обумовлені сутністю та соціальним призначеннямправа. Функції права поділяються на:

1. Неюридичні (зовнішні) функції:

1) Організаційна функція.

2) інформаційна функція.

3) Виховна функція.

4) Координуюча функція.

5) Керуюча функція.

6) Ідеологічна функція.

7) Економічна функція.

8) Політична функція.

9) соціальна функція.

2. Власне юридичні функції:

1) Регулятивна функція.

а) Регулятивно-статична функція (передбачає визначення кола учасників відносин та наділення учасників правами та обов'язками)

б) Регулятивно-динамічна функція (спрямовано забезпечення реалізації права і свободи суб'єктів відносин).

2) Охоронна функція (представлена ​​нормами кримінального права, адміністративного права, Трудового права).

3) Стимулююча функція (закріплення умов, необхідні придбання певного статусу, наприклад, студент отримує декларація про відстрочку від армії).

4) Заохочувальна функція.

Теорія держави та права Морозова Людмила Олександрівна

Глава 9 ТЕОРІЇ ПОХОДЖЕННЯ ПРАВА

ТЕОРІЇ ПОХОДЖЕННЯ ПРАВА

Походження права, як і походження держави, завжди привертало увагу мислителів у давнину та пізніші часи. Пізнання процесу правотворення дозволяє пізнати природу права, його суть, характерні особливості, з'ясувати співвідношення права та держави, а також з іншими соціальними явищами.

Особлива роль пізнанні права спочатку відводилася релігії.Тому найдавніші вчення про державу - теологічні.

У Стародавньому Єгипті, Вавилоні, Юдеї панувала ідея божественногопоходження держави та права. Поява права обгрунтовувалося божественним промислом. Правові норми – це моральні правилажиття, які походять від Бога і вказують людству правильний напрямок життя. Поняття права пов'язувалося з справедливістю,а згодом - із правосуддям. Саме Богом встановлюється у суспільстві вічний природно-божественний порядок справедливості. Усі люди рівні та наділені Богом рівними можливостями. Отже, порушення цієї рівності у людських відносинах є відступом від божественного закону. Важливим фактором, який підтримує божественний порядок у суспільстві, є покарання:за життя з боку держави, а після смерті за гріхи та провини, у тому числі злочини, - божественним судом.

Найбільшого поширення теологічні вчення отримали період затвердження феодальних відносин. У цей час з'являється вчення відомого вченого-богослова Хоми Аквінського. Згідно з його вченням світом керує Божественний розум. Право є дію справедливості в божественному порядку людського гуртожитку, а сама справедливість виражає ставлення людини не до самої себе, а до інших людей і полягає у відплаті кожному, хто йому належить.

Ф. Аквінський розрізняв право та закон. Останній був «відоме встановлення розуму для загального блага, оприлюднене тими, хто має піклування про суспільство», тобто правителями. Закон оцінюється з погляду відповідності його праву як найвищої справедливості, що має божественне походження. Вічний закон недоступний людській свідомості. Але людина розрізняє добро і зло, належну та неналежну поведінку. На цій основі він розробляє раціоналістичні принципи, що становлять природний закон. Таким чином, Ф. Аквінський стверджував, що існує Вічний закон, Який керує Всесвітом, - це божественний розум, його частина складає божественний закон, який міститься в Біблії. Від нього похідні інші закони. Зокрема, від нього походить природний закон, який є відображенням Вічного закону в людських стосунках. Природний закон наказує прагнути самозбереження, продовження роду, зобов'язує шукати істину (Бога) і поважати гідність людей. Природний закон відбивається і конкретизується в законах, призначення яких - силою і страхом примусу змушувати людей уникати зла, прагнути чесноти. Право є там, де немає суперечності між природним та людськими законами. Але людські закони недосконалі, тому якщо вони суперечать природним настановам і божественному закону, то їм можна не слухатися. Водночас будь-який виступ проти законної влади він вважав за смертний гріх.

В епоху капіталізму теологічні теорії знайшли вираз у вигляді неотомізму, що виходить із божественної природи права. Найбільш яскравим представникомцього напряму був Жак Марітен(1882-1973). На його думку, є два світи: світ сутностей, духовний, нематеріальний світ і похідний від нього світ матеріальний.

Їхня єдність визначається духовним початком - Богом. Право, як і держава, є результатом дії духовних начал, відображення божественного розуму в громадському порядку. Ж. Марітен пов'язував нормативне регулювання поведінки та вчинків людини з так званими нормами-пілотами, які відтворюють вічний божественний закон та орієнтують людину на виконання морального обов'язку, множення блага та допомагають уникати зла.

Неотомісти акцентують увагу на ідеї солідаризмуяк основи об'єднання людей різні форми, вважаючи, що соціальне примирення, соціальний світ повинні співвідноситися за її оцінці з божественними накресленнями, що є справжнім джерелом життя.

Природно-правові навчаннявідносяться до найпоширеніших правовим теоріям. За змістом вони однорідні, особливо у сучасних модифікаціях.

Окремі положення теорії природного права були відомі мислителям Стародавньої Греції та Стародавнього Риму. Зокрема, софісти виходили речей, що у основі освіти права немає нічого вічного, незмінного. «Право» чи «правда» є результатом угоди людей, їхньої домовленості дотримуватися у своїх взаєминах певних правил, щоб забезпечити безпеку всіх і кожного. Таким чином, право – винахід людей, штучна освіта. Проти цього заперечували такі визначні мислителі давнини, як Сократ, Платон, Аристотель. Вони виходили з того, що не все право – штучний винахід людського розуму. Поряд із письмовими законами існують вічні, неписані закони, що не залежать від волі людей і становлять природне право, «вкладене в серця людей самим Божественним розумом».

Римські юристи поряд із позитивним правом, тобто законами, визнавали існування природного права, яке нерідко розглядали як ідеал,якого має прагнути позитивне право. Природне право виходить із свободи та рівності людей. Але Аристотель у той самий час вважав, що сама природа призначила одних людей бути вільними, інших - рабами, останнім бути рабами «і корисно, і справедливо». Однак відносини між рабом і його паном мають бути дружніми, оскільки вони спочивають на природних засадах.

Теорії природного права зазнали серйозних змін в епоху Середньовіччя. Мислителі цього періоду виходили з божественного походження права.

Розквітом теорій природного права прийнято вважати XVII-XVIII ст. Значний внесок у розвиток цих теорій зробили Г. Гроційі Б. Спіноза(Голандія), Т. Гоббсі Дж. Локк(Англія), Ж. -Ж. Руссоі П. Гольбах(Франція) та А. Н. Радищев(Росія). Вони відмовилися від ідеї божественного походження природного права та звернулися до волі народів, націй, окремої людини. Визнавалося, що у суспільстві поруч із позитивним правом, створеним державою (законодавством), існує вище право,властиве людині від природи - природне право. Воно є критерієм позитивного права з погляду його відповідності справедливості. Якщо такої відповідності немає, закони держави є неправовими. При цьому під природним правом розумілися закони природи, які проголошують усіх рівними, отже, закони держави мають однаково справедливі всім людям.

Основні положення теорії природного права знайшли закріплення в Декларації незалежності США (1776), потім у Конституції США 1787, в Декларації прав людини і громадянина у Франції (1789) та ін.

Поступившись якийсь час своє місце історичній школі права, теорія природного права вступила у XX ст. в період відродженого природного праваі набула широкого поширення в багатьох країнах Європи (Німеччина, Франція, Італія, Австрія), Латинської Америкита Північної Америки.

Теорія відродженого природного права підкреслює свій зв'язок з природним правом на попередніх етапах розвитку та ставить своїм завданням пошуки ідеального критеріюпозитивного права.

Воно не визнає вічного, незмінного всім народів і часів правничий та вважає, що природне право історично змінює свій зміст.

Для відродженого природного права характерне виникнення з його основі приватних теорій і доктрин. Назвемо перш за все неотомічну теорію, яка вже згадувалась і представником якої був Ж. Марітен. Вона зазвичай сприймається як одне з течій сучасної природно-правової теорії та водночас обґрунтовано зараховується до теологічним вченням, оскільки її вихідне початок - божественна воля.

Суть неотомічної теорії полягає в тому, що все належне і існуюче походить від Бога, а людина як творіння божої волі є носієм природного права. Воно існує вічно, але відкривається людям по-різному залежно від їхнього розуму, і за допомогою вільної волі людини втілюється в його діях для досягнення цілей, що виражають Божу волю.

Таким чином, природне право сприймається як сукупність абстрактних принципів - свободи, справедливості, виконання укладених договорів, поваги влади, загального блага та ін, які зумовлені Божою волею та втілюються з волі Бога.

Феноменологічна теорія(Від грец. Слова «феномен», що означає явище, що осягається за допомогою почуттів). Найяскравішим представником цієї теорії був німецький філософ Е. Гуссерль(1859-1938). В основу походження права він кладе уявлення про так звані ейдоси - чисті сутності, ідеальні юридичні форми, апріорні (заздалегідь визначені) нормативні ідеї. Ейдетичне право - різновид природного права, яке передує позитивному праву та визначає його зміст. Правові ейдоси (норми) існують завжди у природі як об'єктивних домагань, зобов'язань, власності та інших категорій. Вони набувають юридичної форми лише тоді, коли на них спрямована свідомість людини. А тому норма права не існує без людини як суб'єкта пізнання. Нормативні ідеїздійснюються в актах свідомості безлічі людей та визначають дії людей у ​​конкретному суспільстві. На основі едетичного права виникає нормативний порядоквчинків людей. Отже, апріорно існуюче едетичне право визначає зміст чинного позитивного права.

Екзистенціалістична теорія(Екзистенціалізм - філософія існування, способу життя) виходить з протиставлення буденного, відчуженого буття і глибинного, живого існування, втіленого в існуванні (лат. Слово «екзистенція» - існування) людини. Право черпає свою силу саме у способі існування людини, хоча зовні втілюється у застиглих штучних формах. Звідси позитивне право має вторинний і, отже, необов'язковий характер. Представник цієї теорії німецький вчений М. Хайдеггер(1889-1976) вважав, що правові відносини, правові оцінкивипливають не з юридичних установ державної владиа з способу існування (екзистенції) судді, правителя, адміністратора. Причому зміст екзистенції згодом змінюється. Тому природне право немає постійного змісту, кожна життєва ситуація індивідуальна і неповторна. Юридична норма є мертвою, механічною освітою, на відміну від екзистенції, яка визначає масштаби справедливості та вчинків людей.

Герменевтичний напрямок природної теорії(Від грец. Слова «герменевтика» - роз'яснюю, тобто мистецтво тлумачення тексту) виходило з неприпустимості розриву та протиставлення природного та позитивного права. Прихильники герменевтичного підходу до походження та сутності права вважають, що природне право розвивається історично та постає як найвища справедливістькожному за конкретного періоду розвитку суспільства. Право є відповідність належного та сущого, їх повний збіг. Текст юридичного законуповинен «вписуватися» у фактичний стан речей. Головне при такому підході не норми права, а правові відносини між людьми, правові рішення, правові вчинки та правова поведінка людей. Судді, інші посадові особи, приймаючи правове рішення, хіба що пристосовують належне до сущому, з чого і створюється конкретно-історичне право.

Усі перелічені вище напрями природної теорії права взаємно переплітаються та доповнюють одне одного.

Історична школа правасформувалася у Німеччині на противагу теорії природного права. Її головою вважається Ф. Савіньї(1779-1861). Він виступав проти ігнорування специфічно національних потреб та особливостей у праві та заперечував участь вільної людської волі у розвитку історії та права. Право, на його думку, не є штучним винаходом законодавця, воно не вигадане людьми. Витоки права треба шукати історія його розвитку.

Право виникає стихійно, подібно до мови, природно і поступово і служить виразом духу народу, властиве лише цьому народові. Законодавець неспроможна «перестворити» право, як і може змінити закони мови. Завдання законодавця - зафіксувати століттями звичаї і народні вірування, надати їм юридичну форму як «загальне утвердження нації». Таким чином, виявляючи себе спочатку в глибині народного духу, право потім на більш високому рівніРозвиток суспільства розробляється юристами-професіоналами. Але вони не створюють право, а отримують необхідні правила поведінки з того правового масиву, який живе в національній самосвідомості. Таким чином, право не має універсальності, властивої всім народам, а має суто національний характер і тому не може бути перенесене в інше суспільство.

Видатними представниками історичної школи права були Г. Гуго(1764-1844) та Г. Пуха (1798–1846).

Історична школа права справила значний вплив на становлення історико-правових наук, які зверталися до проблем протоправа (соціальних норм, що діяли у додержавних товариствах), формування та розвитку загальнонаціональної ідеї, що створювалася на той період для об'єднання німецьких земель у єдину державу.

Психологічна теорія походження прававиходить з того, що джерелом формування права є внутрішні переживання людей, їх правові емоції. Засновником психологічного спрямування в юриспруденції вважають дореволюційного юриста Л. І. Петражицького(1867-1931). Він вважав, що поява офіційних юридичних нормстало можливим через здатність людей до правових емоцій, особливого психічного стану, що дозволяє регулювати людську поведінку в рамках сущого та належного. У кожного народу існує так зване інтуїтивне право, яке розвивається поступово, не схильне до фіксування і не залежить від чиєїсь волі або свавілля. Воно легко пристосовується до нових життєвим ситуаціям, Рухливо і спонукає зміни у позитивному праві, тобто законодавстві.

На думку Л. І. Петражицького, право не є реальність, воно лише комплекс переживаньлюдини, а правничий та обов'язки існують не реально, а свідомості того, хто у цю хвилину переживає конкретні юридичні відчуття провини і думки. Право є психологічним фактором суспільного життяі діє лише психологічно.

Більше того, Л. І. Петражицький розглядав право як явище, породжене індивідуальною свідомістю, а не суспільною. Єдиним джерелом права він вважав індивідуальну свідомість. Будь-яке інше право, що існує поза свідомістю людини, є оптичним обманом.

Л. І. Петражицький під правом розумів емоційні переживання людини імперативно-атрибутивного характеру. Що це означає?

Атрибутивна норма- це переживання почуття правомочності на щось, а почуття обов'язку зробити щось є Імперативна норма.

Право - це переживання людини, які, з одного боку, враховують чиюсь обов'язок вчинити якісь дії, з другого - чиєсь домагання здійснення цих дій (чи утримання від нього), які зумовлені обов'язком. Отже, право цілком належить світові внутрішніх, суто суб'єктивних переживань людини. Право не пов'язане з державою та іншими соціальними явищами. Для Л. І. Петражицького характерно надмірно широке тлумачення та розуміння права. Як він писав, правом «виявляється не тільки багато що таке, що знаходиться поза веденням держави, не користується офіційним визнаннямі заступництвом, а й багато що таке, що з боку держави зустрічає прямо вороже ставлення, піддається переслідуванню та викоріненню як щось протилежне і суперечить праву в офіційно-державному сенсі». Звідси включення їм у право як права нормальних і добрих людей, а й права злочинних організацій, права, що виникає грунті забобонів, тощо.

Прибічниками психологічної теорії були дореволюційні державознавці Н. М. Коркунов, Ф. Ф. Кокошкін, М. А. Рейснер. У Л. І. Петражицького чимало послідовників серед зарубіжних юристів, котрі все суспільне життя розуміли як прояв психічного початку (Г. Тард, Ф. Уолрд). За теорією Г. Тарда, законом, що визначає розвиток суспільства, є закон психологічного наслідування. Право створюється панівними класами у тому, щоб нижчі класи наслідували вищим.

Певною мірою на психологічній теорії ґрунтувалося вчення відомого австрійського психіатра З. Фрейда. Він намагався пояснити індивідуальне життя людини та всі соціальні процеси з позиції підсвідомих інстинктів, Вважаючи, що несвідоме є визначальним фактором поведінки та всього життя людини.

Таким чином, психологічна теоріявважає за можливе позадержавне виникнення права. У його створенні вирішальну роль грають правосвідомість та правова культура народів.

Марксистське вченняпро походження права базується на основну ідею - виникнення права нерозривно пов'язане з утворенням держави. А оскільки вони виникають одномоментно, причини та закономірності їх розвитку одні й ті самі, а саме: поява додаткової вартості, згодом і приватної власності призвела до розколу суспільства на антагоністичні класи. Через війну первісні звичаї виявилися пристосованими регулювання поведінки людей. У той же час для функціонування держави були потрібні такі норми, які змогли б зробити державну волю загальнообов'язковою.В результаті виникла потреба в нормативному регулюванні, яке забезпечувало б класове панування та стало б класовим регулятором суспільних відносин.

Ними стали юридичні норми, що утворюють у своїй сукупності право.

Марксистська теорія виділяє два шляхи правоутворення:

1) переростання первісних звичаїв у норми простого права. У цьому держава забезпечує звичаї примусової санкцією;

2) правотворчість державних органів, які встановлюють нові норми, що виражають волю панівного класу, та які нав'язуються усьому суспільству. Ці норми були спрямовані на те, щоб забезпечити класове панування та підтримуються примусовою силою держави.

Згідно з марксистською теорією право жорстко прив'язане до держави та підпорядковане їй. Воно служить його інструментом,за допомогою якого держава вирішує свої класові завдання. Звідси головна функція права - примус, підпорядкування волі класу чи тієї соціальної групи, які стоять при владі.

Підсумовуючи викладений матеріал про походження права, можна дійти невтішного висновку, що з вчених немає єдності думок з цього питання. Майже всі теорії походження права ґрунтуються на істиннихвластивості права та процеси його виникнення, але при цьому окремі фактори нерідко перебільшуються.

Цей текст є ознайомлювальним фрагментом.

Глава 1. Розвиток теорії держави і права як науки Поступовий розвиток людського суспільства, ускладнення його устрою, а також відносин, а також безперервні спроби осмислити роль держави та права в житті людини призвели до появи відокремленого

Глава 2. Предмет науки теорії держави та права Об'єкт наукового вивчення відрізняється від предмета науки. Один і той же об'єкт може вивчатися різними науками, причому кожна наука вивчає даний об'єкт з позицій свого особливого предметата методу. В загальному виглядіможна сказати,

Глава 3. Метод науки теорії держави і права Значення методології стосовно будь-якої науки - добування та тлумачення фактів для подальшого застосування їх у процесі розвитку науки. Сучасна наукапред'являє великі вимоги до методів, унаслідок чого

Глава 4. Місце теорії держави і права у системі суспільних наук Поява соціальних наук тісно пов'язана з сучасним світомта її вимогами емпіричного пізнання суспільства. Соціальні науки грають важливу рольу суспільстві - у політиці, у засобах масової

Глава 2. Теорії походження держави та права. Типологія держави Існує безліч теорій походження держави. Вони виникали у різні періоди історичного розвиткуу різних народів, та його вивчення дає ключ до розуміння закономірностей зародження і

§ 2.1. Теорії походження держави та права Питання про походження держави та права свідчить про те, що у світовій та вітчизняній науцінемає одноманітного ставлення до походження держави й права. Мислителі різних часів та народів по різному

3. Виникнення державності у слов'ян. Освіта давньоруської держави. Теорії походження давньоруської держави У ІХ ст. на території сучасної Росіїрозташовувалися перші держави: 1) Куявія – на території Києва; 2) Славія – на території

Глава 1. Предмет теорії держави і права § 1. Теорія держави та права – фундаментальна наука Проблеми виникнення, природи, сутності держави та права, їх функціонування, ролі та значення у житті суспільства, державно-правової дійсності та

Глава 2. Методи теорії держави й права § 1. Значення методології у пізнанні держави й права Термін «метод» запроваджено науковий обіг древніми греками. Під ним розуміється спосіб пізнання, дослідження явищ природи та життя. Найвидатніші вчені надавали

§ 3. Основні теорії походження держави Теорії про походження держави стали виникати разом із останнім, відбиваючи рівень розвитку економічного ладута суспільної свідомості. Зупинимося на деяких з них. Теологічна теорія є однією з найбільш

Глава 1 ПРЕДМЕТ І МЕТОДОЛОГІЯ ТЕОРІЇ ДЕРЖАВИ

2.6 Інші теорії походження держави Вище зазначалося, що крім потестарної теорії, що пояснює причини походження держави, існують інші концепції. Теологічна теорія, назва якої походить від грецьких слів «тео» - бог і «логос» - вчення

Глава 9 ТЕОРІЇ ПОХОДЖЕННЯ ПРАВА Походження права, як і походження держави, завжди привертало увагу мислителів у давнину та пізніші часи. Пізнання процесу правотворення дозволяє пізнати природу права, його сутність, характерні

Глава 2. Теорії походження держави 2.1. Причини різноманіття теорій про походження держави і права Питання про закономірності утворення держави, які є єдиними для всіх часів і народів, не потрібно змішувати з питанням про причини виникнення держав. На

Глава II Питання теорії держави і права § 10. Держава, її ознаки та форми Поняття «держава» багатозначне, трактування цього явища суспільного життя викликає не лише наукові, а й політичні дискусії. Водночас існують такі ознаки держави,

Глава 2. ПИТАННЯ МЕТОДОЛОГІЇ У МАРКСІСТСЬКО-ЛЕНІНСЬКІЙ ЗАГАЛЬНОЇ ТЕОРІЇ ПРАВА 1. Поняття методу науки.2. Основний шлях дослідження правових явленій.3. 4. Застосування законів та категорій матеріалістичної діалектики щодо права. Можливість застосування загальнонаукових

Практична робота №2

1. Складіть та заповніть таблицю «Теорії походження права»:

(не менше 7 теорій походження)

Назва теорії	Прихильники	Суть теорії	Переваги	Недоліки
Теологічна теорія	Релігійні мислителі	Закони існують вічно, бо є Божественним даром. Вони визначають порядок життя відповідно до ідеалів добра і справедливості, дарованої згори.	Теологічна теорія одна з перших пов'язала право з добром і справедливістю, У цьому її безперечна гідність.	Разом про те аналізована теорія спирається не так на наукові докази і аргументи, але в віру.
Теорія природного права	Г. Гроцій. Т. Гоббс, Дж. Лок, Ш.-Л. Монтеск'є, Д. Дідро, Ж.-Ж. Руссо, А. Н. Радищев	Людина від народження та природи має невід'ємні природні права, які не можна скасувати, змінити. Закони відповідають моральним настановам людей і можуть існувати без них.	Природне право випливає із законів природи, воно самою природою вписано у серце людини. Його виводили також із властивої людям вічної справедливості, з моральних початків.	Природне право людьми не створюється, а виникає саме собою, спонтанно; люди якимось чином лише пізнають його як ідеал, зразок загальної справедливості.
Психологічна теорія права	Л. Петражицький	Вбачає причини правоутворення у психіці людей, у «імперативно-атрибутивних правових переживаннях». Право - це «особливі складні емоційно-інтелектуальні психічні процеси, що відбуваються у сфері психіки індивіда».	Заперечувати вплив психологічного фактора на виникнення та функціонування права немає підстав	Проте ще менше підстав вважати психічні переживання людей його першопричиною.
Історична школа права	Г. Гуго, Ф. Савіньї, Г. Пухта	Право зароджується та розвивається історично, як мова, а не декретується законодавцем. Воно випливає із «національної», «народної» свідомості.	Потреби вирішити протиріччя життя призводять до появи права, здатного залагодити конфлікт і встановити порядок у поведінці людей.	Під впливом історичної школи юристи припинили сприймати природне право як універсальний зразок. Під впливом історичної школи багато юристів стали схилятися до історичних поглядів. Вони не поспішали переробляти систему на кшталт природно-правових цінностей.
Нормативістська теорія права	Ганс Кельзен (1881-1973 рр.)	Держава диктує людям модель поведінки. Право походить від держави і є системою норм, побудованих як піраміди.	Корисно в нормативізмі те, що він звертає увагу на такі якості права, як нормативність, формальна визначеність, що сприяє вдосконаленню права як системи, його формалізації, яка потрібна на використання у праві ЕОМ, даних кібернетики.	У нашій країні воно, як і інші "класово чужі" теорії, розглядалося лише негативно. Справді, у нормативізмі перебільшено формально-юридичну сторону права. Проте в ньому, як і в будь-якій теорії, потрібно знаходити позитивні моменти та використовувати їх.
Марксистська теорія права	К. Маркс, Ф. Енгельс	Право пов'язані з державою залежить від соціально- економічних чинників суспільства.	Визнання необхідності структурування правової системи, тобто побудови її у вигляді ієрархії – від індивідуальних актів до суверенної норми найвищої юридичної сили; ідея про суверенну норму - фактично про основний закон вищої юридичної сили, який вінчає всю правову систему; визнання як права лише кодифікованих (писаних) юридичних норм, відокремлення права від філософії, моралі тощо, отже, ліквідація дуалізму між "природним" та "позитивним" правом.	Головний недолік теорії - підвищена увага до формальної сторони права
Позитивна теорія права	О. Конт, Г. Спенсер	Право породжене протиріччями життя, військовими конфліктами, в результаті яких перемогу здобуває найсильніший. Він диктує свої правила гри та встановлює свій порядок. Йому підкоряється переможений.	Безперечною заслугою є обґрунтування принципів як: 1) верховенство закону та наявність ієрархічного зв'язку між законами та іншими нормативно-правовими актами, 2) неприпустимість відмови у правосудді за мотивами наявності у чинному законодавстві прогалин або неясних норм права; 3) вимога неухильного виконання чинних законів державними органами, громадянами та іншими особами.	Зведення права до закону, іншим нормативно-правовим актам призводить до втрати будь-яких критеріїв, що дозволяють відрізняти правові нормивід голого свавілля держави. З погляду позитивістської теорії, всі закони фашистської держави є правом і законослухняним громадянам не залишається нічого іншого, як терпляче їх виконувати.

2. Російський юрист Б.А. Кістяковський вважав, що юридична наука не може визнати одного поняття права. На вашу думку, Б.А. Кістяковський мав рацію?

Відповідь:

Так, я згоден із Б.А.Кістяковським, що юридична наука не може визнати одного поняття права. Існує безліч різних визначень (понять) права у вузькому та широкому значенні.

3. Випишіть та проаналізуйте не менше п'яти визначень права.

Відповідь:

4. Визначте, якої теорії походження права ставляться кожен із них: 1.право- це воля класу, зведена в закон;2. право - це те, що створено судом; 3.Право – це сукупність норм, принципів, установлень, які з природи людини?

Відповідь:

1. право - це воля класу, зведена в закон (ІСТОРИЧНА ШКОЛА)

2. право - це те, що створено судом (Норматівістська теорія права)

3. Право – це сукупність норм, принципів, установлень, які з природи людини (Психологічна теорія)

5. Складіть схеми «Види норм права», «Види правовідносин», «Соціально та технічні норми»

Відповідь:

6. Який сенс має термін «право» у наступних висловлюваннях: 1.«Право- це система правил поведінки, встановлених державою» і 2.«ЛЮДИНА МАЄ ПРАВО НА ОСОБИСТУ НЕПРЕКОСНІВНІСТЬ»?

Відповідь:

1.Сенс права як науки.

2.Це одне конституційне права і свободи людини.

7 .Вкажіть, до яких джерел (Форм) права відносяться:

1.Договір про оренду приміщення;

2. Рішення судді прийняте на основі рішення аналогічній справі;

3. Кримінальний кодекс;

4. Колективний договір;

5.Фіксація морального правила, як норми закону;

6.Трудовий договір.

Який із наведених прикладів не є джерелом права?

Відповідь:

1.Нормативний правовий договір

2. Судовий прецедент

3.Нормативно - правовий акт

4.Не належить до джерел права

5. Нормативно - правовий акт

6. Нормативний правовий договір

8. Виділіть в нормі кримінального права всі елементи структури норми права: «Ненадання особі, яка перебуває в небезпечному для життя стані необхідної явної відкладення допомоги, якщо вона свідомо могла бути надана винним без серйозної небезпеки для себе та інших осіб, або не повідомляти належну установу або особи про необхідності надання допомоги – карається виправними роботами терміном до шести місяців…»

Відповідь:

1.Гіпотеза ( особі, яка перебуває в небезпечному для життя стані).

2.Диспозиція ( Ненадання необхідної явної відкладення допомоги, якщо вона свідомо могла бути надана винним без серйозної небезпеки для себе та інших осіб, або не повідомляти належну установу або особи про необхідність надання допомоги).

3.Санкція ( карається виправними роботами терміном до шести місяців).

9. Знайдіть у чинному законодавстві:

1. Правові звичаї, і навіть норми, які спочатку були саме звичаями, та був знайшли своє закріплення у праві;
2. По одному прикладу на кожний вид нормативних правових актів;

Відповідь:

А) 1. Суд, розглядаючи справу про розлучення подружжя і вирішуючи питання, з ким із батьків залишити дітей, майже завжди схиляється на користь матері. Такі рішення приймаються з урахуванням звичаю, за яким вихованням дитини переважно займається мати. І лише якщо батько доведе, що мати не здатна виховувати дитину через свої фізичні сили або, частіше, моральні якості, то суд залишає дитину з батьком.

2. Багато сучасних законів походять саме від звичаїв. Наприклад, звичай, що вимагає дбайливого виховання дітей - майбутніх громадян держави був спочатку санкціонований у низці судових вироків та рішень, а потім 7 квітня 1935 став нормою закону. Сімейний кодекс 1998 року також містить цю норму.

3. Ст.134 Кодексу торговельного мореплавання РФ встановлює: " Термін, протягом якого вантаж може бути занурений на судно, визначається угодою сторін, а за відсутності такої угоди - термінами, зазвичай прийнятими порту навантаження " .

Б) Нормативно - правові акти (закони): конституція РФ;

Федеральні конституційні закони (Федеральні конституційні закони про Конституційний судРФ, про судову систему, про референдум та про Уряд РФ і тп);

Федеральні закони (Цивільний кодекс РФ, Кримінальний кодекс РФ, Сімейний кодексРФ та тп);

Закони суб'єктів федерації (Закон Челябінської області про муніципальній службіЧелябінської області, про соціальних гарантіяхі т.п);

Підзаконні акти: Указ президента РФ, постанови уряду РФ, накази, інструкції, положення міністерств, державних комітетів та інших федеральних органів виконавчої влади, рішення та постанови місцевих органів державної влади, локально нормативний акти, Рішення, розпорядження, постанови місцевих органів державного управління, нормативні акти муніципальних органів.

10.

11.

12.

13. Теоретично держави й права існують різні погляду на обґрунтованості поділу права на приватне і громадське. Знайдіть позиції вчених та обґрунтуйте власну позицію з цього питання.

Відповідь:Поділ права на публічне та приватне склалося в юридичної наукиі на практиці давно, його проводили ще римські юристи як стверджував давньоримський юрист Ульпіан, публічне правоє те, що відноситься до положення римської держави, тоді як приватне відноситься до користі окремих осіб. Відповідно, громадське право – це область державних справ, а приватне право – сфера приватних дел.