El derecho de preferencia para adquirir acciones por parte de los accionistas de la sociedad anónima. Cartas informativas del presidium de tu rf

(Zyatnin R.) ("Boletín de acciones conjuntas", 2012, N 3)

¿CÓMO EVITAR LAS ACCIONES PRIORITARIAS?

R.ZYATNIN

Roman Zyatnin, asociado junior, bufete de abogados Yukov, Khrenov & Partners.

Motivo de la conversación: la presencia de ley de Propiedad la adquisición de acciones por parte de los accionistas de una CJSC no siempre responde a los intereses de un miembro de la sociedad que pretenda ejercer su derecho a enajenar acciones. La práctica demuestra que el derecho de suscripción preferente para adquirir acciones puede eludirse.

Norma problemática: art. 7 ley Federal"Sobre Sociedades Anónimas" N 208-FZ.

El artículo 7 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas" establece que los accionistas de una sociedad cerrada gozan del derecho de suscripción preferente para adquirir acciones (en lo sucesivo denominadas derecho de suscripción preferente) vendidas por otros accionistas de esta sociedad a la oferta. precio a un tercero en proporción al número de acciones de propiedad de cada uno de ellos, si el acta constitutiva de la sociedad no prevé un procedimiento diferente para la ejecución este derecho. Al mismo tiempo, tal como explicó el Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia en la carta de información del 25 de junio de 2009 N 131 (en adelante, la carta del Tribunal Supremo de Arbitraje del 25 de junio de 2009), el derecho de suscripción preferente surge exclusivamente en operaciones de compraventa de acciones y no se aplica a otras contratos de derecho civil. Por lo tanto, teniendo en cuenta la posición de los tribunales de arbitraje, el uso de otras formas de derecho civil de enajenación de acciones de CJSC no está sujeto al derecho de suscripción preferente. Consideremos las formas de enajenación de acciones en una CJSC, que no están sujetas al derecho de suscripción preferente. Acuerdo de intercambio. Establecido posicion legal establecido en la carta del Tribunal Supremo de Arbitraje de fecha 25.06.2009, la celebración de un acuerdo de intercambio, en virtud del cual un accionista transfiere sus acciones en CJSC a cambio de bienes (incluidas acciones en otra sociedad anónima), no viola el pre -derecho de adquisición de otros accionistas de la CJSC. Sin embargo, en la literatura científica existe una posición diferente sobre este tema. En el Código Civil de la Federación Rusa, un acuerdo de intercambio se considera como dos acuerdos de contraventa (cláusula 2, artículo 567). Contratos especificados cercanos en sus aspectos económicos y naturaleza juridica. Muchas reglas que rigen la compraventa se aplican al acuerdo de trueque; las partes involucradas en él se consideran tanto el vendedor como el comprador al mismo tiempo<1>. ——————————— <1>Shapkina G. S. Aplicación de la legislación sobre acciones. M.: Estatuto, 2009. 320 p.

Es difícil estar de acuerdo con esta opinión. En efecto, el contrato de trueque en su naturaleza jurídica es muy similar a relaciones contractuales compra y venta. Pero aún así, es una transacción de derecho civil independiente. Además, las reglas sobre la compraventa son subsidiarias de las normas del Capítulo 30 del Código Civil de la Federación Rusa y no deben contradecir la esencia del intercambio o las normas especificadas. La peculiaridad del intercambio, que lo distingue de la compraventa, es la ausencia de relaciones monetarias y la presencia de obligaciones recíprocas de las partes en el intercambio de proporcionar un determinado producto. Según A.P. Sergeev, la norma del párrafo 2 del artículo 567 del Código Civil de la Federación Rusa es solo una técnica de técnica legislativa, una forma de ahorrar material regulatorio y no convierte un acuerdo de intercambio en dos contratos de venta dirigidos de manera opuesta.<2>. ——————————— <2>Comentario al Código Civil Federación Rusa. Segunda parte: Comentario didáctico y práctico (punto por artículo) / Ed. A. P. Sergeeva. Perspectiva, 2010.

De conformidad con el párrafo 4 de la carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia con fecha 24 de septiembre de 2002 N 69, desde el momento en que se cumplen las condiciones para reemplazar el cumplimiento de la contraobligación con el pago del costo de la los bienes transferidos se inscribieron en el contrato de cambio, las relaciones entre las partes deben regirse por las reglas del contrato de compraventa. Es en vista de que la contrarrepresentación consiste en la transferencia de bienes, y no de dinero, que el derecho de tanteo no se extiende a los contratos de permuta. Derecho de suscripción preferente adquisición de acciones es una excepción a regla general sobre la admisibilidad de la libre enajenación por parte de los accionistas de sus acciones, teniendo en cuenta los intereses de los demás accionistas en el control de la composición personal de sus partícipes. Al mismo tiempo, debe tenerse en cuenta que se presume la equivalencia de los objetos de intercambio (párrafo 1 del Artículo 568 del Código Civil de la Federación Rusa, párrafo 8 de la carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 24 de septiembre de 2002 N 69), a menos que se disponga lo contrario por acuerdo de las partes. Queda abierta la cuestión de la posibilidad de canjear acciones de CJSC por un pagaré. Formalmente, tanto las acciones como las letras de cambio son valores negociables y, de conformidad con el artículo 128 del Código Civil de la Federación Rusa, están relacionadas con objetos de derechos civiles como cosas, lo que permite a los titulares de derechos celebrar acuerdos de trueque. Esta conclusión es confirmada por la actual práctica judicial <3>. ——————————— <3>Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 24 de agosto de 2011 N F09-4694/11 en el caso N A07-20247/2010.

Pero vale la pena mencionar que si las partes del contrato de cambio y el librador coinciden, existe una probabilidad muy alta de reconocer tal transacción como una farsa, como una cobertura de un contrato de compraventa. La conveniencia de tal forma de enajenación como un contrato de cambio está dictada, en primer lugar, por la ausencia de restricciones legislativas sobre la aplicación de esta forma de enajenación a las acciones de CJSC, lo que quedó reflejado en la carta de la SAC de fecha 25/06 /2009, así como por un mecanismo de implementación bastante simple. Por lo tanto, un accionista tiene derecho a intercambiar su paquete de acciones por bienes o por acciones de otra sociedad anónima, lo que fue confirmado en el Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19 Aportación de acciones como pago del capital autorizado de otra persona jurídica. Esta forma la enajenación de acciones de CJSC, con cierto grado de condicionalidad, se aproxima al método de enajenación considerado anteriormente. EN este caso el accionista, en efecto, al aportar su bloque de acciones como pago del capital autorizado, adquiere a cambio derechos de propiedad. La posibilidad de aportar acciones como pago del capital autorizado está prevista directamente por el artículo 15 de la Ley Federal "Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada", inciso 2 del artículo 54 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas". Así, teniendo en cuenta la ausencia de una restricción legislativa, este mecanismo de enajenación de acciones de CJSC tampoco está sujeto al derecho de suscripción preferente para adquirirlas. acuerdo de donación. Código Civil El artículo 572 de la RF prevé expresamente la posibilidad de la libre transferencia de los derechos de propiedad a un tercero. Tampoco está sujeta al derecho de suscripción preferente la inscripción de la transmisión de acciones en virtud de una operación de donación.<4>. Al mismo tiempo, debe recordarse que, en virtud del párrafo 4 del artículo 575 del Código Civil de la Federación Rusa, las donaciones entre personas comerciales están prohibidas. ———————————<4>Cláusula 8 del Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19.

Basado en el análisis práctica judicial, un contrato de donación es la forma más común de enajenación de acciones que no viola el derecho de suscripción preferente. Al mismo tiempo, un acuerdo de donación puede actuar tanto como el único y principal elemento de la forma de enajenación como como un elemento de una forma más formas complejas alienación. En la práctica, los accionistas intentan impugnar la donación de acciones, señalando la farsa de tales transacciones.<5>cubriendo una transacción para la compra y venta de acciones. Como regla, esto se debe a situaciones en las que uno de los participantes en un CJSC dona una pequeña cantidad de sus acciones a un tercero, otorgándole el estatus de accionista, y luego, después de un corto período de tiempo, concluye una acción. contrato de compra con él. En este caso, no es difícil identificar el pretexto de una operación de donación y, en consecuencia, destruir toda la cadena de operaciones que componen un único contrato de compraventa, lo que está confirmado por un número suficiente de ejemplos de la práctica judicial. .<6>. ——————————— <5>Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 26 de noviembre de 2009 N F09-9411 / 09-C4 en el caso N A07-8498 / 2009.<6>Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 7 de diciembre de 2010 N VAC-16159/10 en el caso N A33-2586/2010; Definición del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 31 de marzo de 2011 N VAC-3888/11 en el caso N A57-26068/2009.

En la gran mayoría de los casos, los tribunales de arbitraje proceden de lo siguiente: - falta de motivos para realizar una transacción de donación; — un pequeño número de acciones donadas; — un breve período de tiempo después de la operación de donación y la venta de las acciones restantes<7>. ——————————— <7>Ver, por ejemplo: Decisión del Servicio Federal Antimonopolio de la Corte Suprema de 20.09.2010 en el caso No. А33-2586/2010.

Sin embargo, para un accionista que desee vender sus acciones a un comprador no accionista, este problema se resuelve incluyendo una persona más en la cadena de relaciones entre el accionista vendedor y el no accionista comprador. En la literatura jurídica, estas personas se denominan intermediarios ficticios.<8>. El objetivo de atraer a dichos intermediarios, que por lo general no tienen una vinculación clara ni con el accionista ni con el comprador, es cumplir con la “parte compensada” de la relación entre las partes. Por ejemplo, algún tiempo antes o después de la donación de acciones, el intermediario puede transferir suma de dinero, emitido como cumplimiento de una obligación de préstamo con un accionista en términos de reembolso del préstamo. Al mismo tiempo, demostrar a otros participantes en la CJSC que dinero en efectivo fueron recibidos por el intermediario del comprador de acciones como pago, pero la relación real de préstamo entre el intermediario y el accionista es prácticamente imposible. ———————————<8>Vinnitsky A. V. Problemas de disputar transacciones con bienes que involucran intermediarios ficticios // Abogado. 2011. Nº 5.

En la práctica judicial, existen situaciones en las que el papel de intermediario lo desempeña otro accionista o incluso varios mediante la donación de un pequeño número de acciones para que otro miembro de la CSJ pueda celebrar un contrato de compraventa de acciones.<9>. ——————————— <9>Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 17 de febrero de 2011 N VAC-444/11 en el caso N A57-26633 / 2009.

En tal situación, es casi imposible reconocer tal cadena de transacciones como una farsa según el Artículo 170 del Código Civil de la Federación Rusa como que cubre un solo contrato de venta en la práctica. Así, el contrato de donación también es muy sencillo y forma efectiva enajenación de acciones que no bloquee el derecho de suscripción preferente de los demás miembros de la sociedad. Reorganización de una persona jurídica como forma de enajenación de acciones de CJSC. Otra forma de enajenación que supera con éxito el derecho de preferencia para adquirir acciones de CJSC es la reorganización de una persona jurídica. El artículo 57 del Código Civil de la Federación Rusa establece la posibilidad de reorganizar una persona jurídica (accionista de una CJSC), entre otras cosas, en forma de escisión. Al mismo tiempo, el alcance de los derechos y obligaciones transferidos a la recién creada entidad legal determinado de acuerdo con el balance de separación. Un accionista - una persona jurídica, a través del mecanismo de reorganización en forma de escisión, tiene derecho a enajenar acciones de una CJSC, lo que posteriormente permite que la persona interesada se convierta en miembro de una entidad jurídica de nueva creación - un accionista de un CJSC. Una situación similar ocurre cuando una entidad legal - un accionista se une a otra entidad legal, que posteriormente se convierte en miembro de la CJSC. Así, a partir del análisis legislación actual y la práctica judicial, el derecho de suscripción preferente tiene carácter puramente focalizado y extiende su efecto exclusivamente a la enajenación de acciones de CJSC mediante compra y venta. Esto se debe, en primer lugar, a la necesidad de lograr un equilibrio entre el deseo de los participantes de la CJSC de controlar personal participantes y el principio de libre enajenación por parte de los accionistas de sus acciones. En consecuencia, un accionista interesado en la enajenación de acciones sin hacer uso del derecho de adquisición preferente tiene a su disposición un conjunto de herramientas legales bastante amplio para la implementación de este objetivo.

Práctica judicial sobre el tema: carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 25 de junio de 2009 N 131; carta informativa del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de fecha 24 de septiembre de 2002 N 69; Decreto del Pleno de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19; Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales de 24 de agosto de 2011 N F09-4694/11 en el caso N A07-20247/2010; Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 26 de noviembre de 2009 N F09-9411 / 09-C4 en el caso N A07-8498 / 2009; Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 7 de diciembre de 2010 N VAC-16159/10 en el caso N A33-2586/2010; Resolución del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 31 de marzo de 2011 N VAC-3888/11 en el caso N A57-26068/2009; Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 17 de febrero de 2011 N VAC-444/11 en el caso N A57-26633 / 2009.

Al emitir acciones de una empresa pública en el mercado, los organizadores están obligados a dar prioridad a ciertas categorías personas, que incluyen a los actuales tenedores de valores. La prioridad de compra se otorga en proporción a la propiedad actual. La lista de compradores con ventaja es compilada por el registrador, este documento es condición requerida emisiones

Los miembros de una asociación no pública tienen derecho a derecho preferente de compra Comparte. Antes de la venta de valores, se les ofrece la transacción en primer lugar. El procedimiento está consagrado en el artículo 7 de la Ley N° 208-FZ. El vendedor debe notificar a la empresa la intención, así como informar sobre las condiciones para la enajenación del bien. La información se envía a otros propietarios en un plazo de 2 días. Tienes 2 meses para tomar una decisión. Al final de este período, se permite concluir una transacción con un tercero.

El legislador dio prioridad a la propia sociedad anónima. La empresa tiene derecho a comprar valores a través de reservas o utilidades retenidas. En este caso capital autorizado aumenta la asociación y aumenta el valor real de las acciones.

Características de la implementación del mecanismo en una sociedad pública.

El cumplimiento del derecho de suscripción preferente se realiza mediante el envío de notificaciones. El aviso debe contener:

• el nombre oficial de la empresa económica;
• el número de acciones emitidas para la venta;
• el valor de los valores y el procedimiento para su cálculo;
• el principio de determinar el número máximo de acciones que puede adquirir un participante;
• fecha límite para enviar una orden de compra.

La ley establece el plazo mínimo para resolver la operación, para lo cual el titular del derecho de preferencia dispone de al menos 8 días hábiles. Si no se aprueba el precio o el procedimiento para su cálculo, el plazo se amplía a 20 días, de los cuales 12 deben contarse a partir de la fecha de divulgación de la información financiera. La cuenta regresiva comienza a partir de la fecha de entrega de un aviso por escrito o publicación de un anuncio oficial.

Se acepta una solicitud de compra de acciones del titular del derecho de preferencia de acuerdo con las reglas del artículo 41 de la Ley N° 208-FZ. Requisito obligatorio al documento es la identificación del solicitante. La aceptación debe entregarse personalmente al registrador de la empresa o enviarse Email. En este último caso, la solicitud deberá estar firmada digitalmente.

El día de realización del derecho de compra de valores es la fecha de recepción de la solicitud por el registrador. La ley prescribe pagar la compra dentro de los 5 días hábiles. Los organizadores de la emisión tienen derecho a ampliar el plazo de liquidación.

Consecuencias de la vulneración del derecho de suscripción preferente

Si la condición no se cumplió, las transacciones se disputan. Derecho a presentar una reclamación personas interesadas. Entre los requisitos, los solicitantes deben insistir en la transferencia de las obligaciones del contrato a sí mismos. Esta condición excluye el abuso.

Las disputas se resuelven tribunales de arbitraje en el cumplimiento de términos procesales y basado en la práctica. Un punto de referencia, por ejemplo, es la decisión de la Corte Suprema de Arbitraje de Rusia No. 19 del 18/11/03. El documento fue actualizado en mayo de 2014 y continúa vigente luego de la reforma del sistema de tribunales superiores.

Cabe señalar que no es necesario observar la condición del derecho de suscripción preferente al donar, heredar o transferir acciones en el orden de sucesión.

DERECHO DE PRIORIDAD EN LA COMPRA DE ACCIONES

(derechos de compra preferentes) El principio consagrado en el derecho de sociedades según el cual todas las acciones nuevas emitidas por una empresa deben ofrecerse primero a los accionistas existentes como su propietarios legítimos. Para que la empresa opere de acuerdo con este principio, es necesario notificar a cada accionista por escrito (Ver: emisión de nuevas acciones ofrecidas a los accionistas existentes (emisión de derechos). Este procedimiento es costoso y lleva mucho tiempo. Nuevos métodos de la emisión de acciones, como la emisión de nuevas acciones para financiar una adquisición (colocación de un proveedor) y los "acuerdos comprados" son mucho más baratos y fáciles de implementar, aunque violan los derechos de suscripción preferente. pero en el Reino Unido su violación es ampliamente discutida.

Finanzas. Diccionario. 2ª ed. - M.: "INFRA-M", Editorial "Ves Mir". Brian Butler, Brian Johnson, Graham Sidwell, etc. edición general: Doctor en Economía Osadchaya I.M.. 2000 .

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Pregunta: ¿Opera el derecho de preferencia para adquirir acciones en los casos de enajenación de acciones entre los accionistas de una CSJ? ¿Puede el estatuto de la CJSC extender el derecho de preferencia de los accionistas para comprar acciones a los casos de venta de acciones entre accionistas?
Respuesta: De conformidad con el apartado 3 del art. 7 de la Ley Federal del 26 de diciembre de 1995 N 208-FZ "Sobre Sociedades Anónimas" (en adelante - Ley N 208-FZ), los accionistas de una empresa cerrada disfrutan del derecho de preferencia para comprar acciones vendidas por otros accionistas de esta empresa al precio de oferta a un tercero en proporción al número de acciones que posea cada uno de ellos, salvo que los estatutos de la sociedad prevean un procedimiento diferente para el ejercicio de este derecho. El estatuto de una sociedad cerrada puede prever el derecho de preferencia de la sociedad para adquirir acciones vendidas por sus accionistas, si los accionistas no han ejercido su derecho de preferencia para adquirir acciones.
El accionista de una sociedad que pretenda vender sus acciones a un tercero está obligado a notificar por escrito a los demás accionistas de la sociedad ya la propia sociedad, indicando el precio y demás condiciones para la venta de las acciones. La notificación a los accionistas de la sociedad se realiza a través de la sociedad. A menos que los estatutos de la empresa dispongan lo contrario, la notificación a los accionistas de la empresa se lleva a cabo a expensas del accionista que tiene la intención de vender sus acciones.
Si los accionistas de la sociedad y (o) la sociedad no hacen uso del derecho de preferencia para adquirir todas las acciones ofrecidas para la venta dentro de los dos meses siguientes a la fecha de dicha notificación, a menos que los estatutos de la sociedad establezcan un plazo más breve, las acciones pueden ser vendidas a un tercero al precio y en las condiciones que se comunican a la sociedad ya sus accionistas. El plazo para ejercer el derecho de suscripción preferente, previsto en los estatutos sociales, deberá ser como mínimo de 10 días contados a partir de la fecha de la notificación por parte del accionista de la intención de vender sus acciones a un tercero, a los demás accionistas ya la sociedad. El plazo para ejercer el derecho de preferencia se extinguirá si, antes de su vencimiento, se reciben solicitudes escritas de todos los accionistas de la sociedad sobre el uso o la negativa a hacer uso del derecho de preferencia.
Al vender acciones en violación del derecho de preferencia para la compra, cualquier accionista de la empresa y (o) la empresa, si el estatuto de la empresa establece el derecho de preferencia para adquirir acciones por parte de la empresa, tiene derecho, dentro de los tres meses contados a partir del momento en que el accionista o la sociedad tuvo o debió haber tenido conocimiento de tal violación, a exigir orden judicial transferirles los derechos y obligaciones del comprador.
Pleno de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación de Rusia en los párrafos. 10, inciso 14 de la Resolución N° 19 de 18 de noviembre de 2003 “Sobre Ciertas Cuestiones de la Aplicación de la Ley Federal “Sobre Sociedades Anónimas” indicó que la Ley N° 208-FZ prevé el derecho de preferencia de los accionistas ( sociedades) para adquirir acciones enajenadas por un miembro de la sociedad, en los casos en que el propietario pretenda venderlas a un tercero (no miembro de esta sociedad).
La posición anterior sobre la extensión del derecho de suscripción preferente para la compra de acciones por parte de un accionista únicamente en caso de su enajenación por otro accionista a terceros también es compartida por tribunales inferiores de arbitraje (ver, por ejemplo, Resoluciones del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú del 28 de marzo de 2005 N KG-A41 / 736-05, Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Noroeste del 27.08.2007 N A56-21001 / 2006, FAS del Distrito de los Urales del 01.07.2009 N F09- 2350/08-C4).
Con respecto a las disposiciones reflejadas en los estatutos de la JSC, cabe señalar lo siguiente. De conformidad con el apartado 1 del art. 11 de la Ley N 208-FZ, el estatuto de la empresa es el documento constitutivo de la empresa. Con base en el párrafo 3 del art. 11 de la Ley N 208-FZ, el estatuto de la empresa puede contener otras disposiciones no especificadas en esta cláusula que no contradigan la Ley N 208-FZ y otras leyes federales.
La extensión del derecho de preferencia para adquirir acciones a los casos de venta de acciones entre accionistas es contraria a la Ley N 208-FZ, y el establecimiento de las disposiciones pertinentes en el estatuto de una CJSC es ilegal.
La legitimidad de esta conclusión también puede ser confirmada por la cláusula 4 de la Carta de Información del Presidium de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa del 25 de junio de 2009 N 131 "Revisión de la práctica de consideración por tribunales de arbitraje de disputas en el pre -derecho de preferencia para adquirir acciones en sociedades anónimas cerradas”, según el cual el estatuto de una CJSC no puede extender el derecho de preferencia para adquirir acciones en caso de venta de acciones entre accionistas.
Por lo tanto, el derecho de preferencia para adquirir acciones no se aplica en los casos de venta de acciones entre accionistas de una CJSC y el estatuto de una CJSC no puede extender el derecho de preferencia de los accionistas para comprar acciones a los casos de venta de acciones entre accionistas. .
VV Dukhanin
Centro de Metodología contabilidad
y fiscalidad
18.09.2009

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