(Zyatnin R.) ("Boletín de acciones conjuntas", 2012, N 3)

¿CÓMO EVITAR LAS ACCIONES PRIORITARIAS?

R.ZYATNIN

Roman Zyatnin, asociado junior, bufete de abogados Yukov, Khrenov & Partners.

Motivo de la conversación: la presencia de ley de Propiedad la adquisición de acciones por parte de los accionistas de una CJSC no siempre responde a los intereses de un miembro de la sociedad que pretenda ejercer su derecho a enajenar acciones. La práctica demuestra que el derecho de suscripción preferente para adquirir acciones puede eludirse.

Norma problemática: art. 7 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas" N 208-FZ.

El artículo 7 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas" establece que los accionistas sociedad cerrada gozar del derecho de suscripción preferente para adquirir acciones (en adelante, el derecho de suscripción preferente) vendidas por otros accionistas de esta sociedad, al precio de oferta a un tercero en proporción al número de acciones que posea cada uno de ellos, salvo que los estatutos de la empresa prevén un procedimiento diferente para ejercer este derecho. Al mismo tiempo, tal como explicó el Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia en la carta de información del 25 de junio de 2009 N 131 (en adelante, la carta del Tribunal Supremo de Arbitraje del 25 de junio de 2009), el derecho de suscripción preferente surge exclusivamente en las operaciones de compraventa de acciones y no se aplica a otras contratos de derecho civil. Así, teniendo en cuenta la posición de los tribunales de arbitraje, el uso de otras formas legales civiles de enajenación de acciones de CJSC no está sujeto al derecho de suscripción preferente. Consideremos las formas de enajenación de acciones en una CJSC, que no están sujetas al derecho de suscripción preferente. Acuerdo de intercambio. Establecido posicion legal establecido en la carta del Tribunal Supremo de Arbitraje de fecha 25.06.2009, la conclusión de un acuerdo de intercambio, en virtud del cual un accionista transfiere sus acciones en CJSC a cambio de bienes (incluidas acciones en otra sociedad anónima), no viola el pre -derecho de adquisición de otros accionistas de la CJSC. Sin embargo, en la literatura científica existe una posición diferente sobre este tema. En el Código Civil de la Federación Rusa, un acuerdo de intercambio se considera como dos acuerdos de contraventa (cláusula 2, artículo 567). Contratos especificados cercanos en sus aspectos económicos y naturaleza juridica. Muchas reglas que rigen la compraventa se aplican al acuerdo de trueque; las partes involucradas en él se consideran tanto el vendedor como el comprador al mismo tiempo<1>. ——————————— <1>Shapkina G. S. Aplicación de la legislación sobre acciones. M.: Estatuto, 2009. 320 p.

Es difícil estar de acuerdo con esta opinión. En efecto, el contrato de trueque en su naturaleza jurídica es muy similar a relaciones contractuales compra y venta. Pero aún así, es una transacción de derecho civil independiente. Además, las reglas sobre la compraventa son subsidiarias de las normas del Capítulo 30 del Código Civil de la Federación Rusa y no deben contradecir la esencia del intercambio o las normas especificadas. La peculiaridad del intercambio, que lo distingue de la compraventa, es la ausencia de relaciones monetarias y la presencia de obligaciones recíprocas de las partes en el intercambio de proporcionar un determinado producto. Según A.P. Sergeev, la norma del párrafo 2 del artículo 567 del Código Civil de la Federación de Rusia es solo una técnica de técnica legislativa, una forma de ahorrar material reglamentario y no convierte un acuerdo de intercambio en dos contratos de venta dirigidos de manera opuesta.<2>. ——————————— <2>Comentario al Código Civil Federación Rusa. Segunda parte: Comentario didáctico y práctico (punto por artículo) / Ed. A. P. Sergeeva. Perspectiva, 2010.

De conformidad con el párrafo 4 de la carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia con fecha 24 de septiembre de 2002 N 69, desde el momento en que se cumplen las condiciones para reemplazar el cumplimiento de la contraobligación con el pago del costo de la los bienes transferidos se inscribieron en el contrato de cambio, las relaciones entre las partes deben regirse por las reglas del contrato de compraventa. Es en vista de que la contrarrepresentación consiste en la transferencia de bienes, y no de dinero, que el derecho de suscripción preferente no se extiende a los contratos de permuta. Derecho de suscripción preferente adquisición de acciones es una excepción a regla general sobre la admisibilidad de la libre enajenación por parte de los accionistas de sus acciones, teniendo en cuenta los intereses de los demás accionistas en el control de la composición personal de sus partícipes. Al mismo tiempo, debe tenerse en cuenta que se presume la equivalencia de los objetos de intercambio (párrafo 1 del Artículo 568 del Código Civil de la Federación Rusa, párrafo 8 de la carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 24 de septiembre de 2002 N 69), a menos que se disponga lo contrario por acuerdo de las partes. Queda abierta la cuestión de la posibilidad de canjear acciones de CJSC por un pagaré. Formalmente, tanto las acciones como las letras de cambio son valores negociables y, de conformidad con el artículo 128 del Código Civil de la Federación Rusa, están relacionadas con objetos de derechos civiles como cosas, lo que permite a los titulares de derechos celebrar acuerdos de trueque. Esta conclusión es confirmada por la actual práctica judicial <3>. ——————————— <3>Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 24 de agosto de 2011 N F09-4694/11 en el caso N A07-20247/2010.

Pero vale la pena mencionar que si las partes del contrato de cambio y el librador coinciden, existe una probabilidad muy alta de reconocer tal transacción como una farsa, como una cobertura de un contrato de compraventa. La conveniencia de tal forma de enajenación como un contrato de cambio está dictada, en primer lugar, por la ausencia de restricciones legislativas sobre la aplicación de esta forma de enajenación a las acciones de CJSC, lo que quedó reflejado en la carta de la SAC del 25/06. /2009, así como por un mecanismo de implementación bastante simple. Por lo tanto, un accionista tiene derecho a intercambiar su bloque de acciones por bienes o por acciones de otra sociedad anónima, lo que fue confirmado en el Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19 Aportación de acciones como pago del capital autorizado de otra persona jurídica. Esta forma la enajenación de acciones de CJSC, con cierto grado de condicionalidad, se aproxima al método de enajenación considerado anteriormente. V este caso el accionista, en efecto, al aportar su bloque de acciones como pago del capital autorizado, adquiere a cambio derechos de propiedad. La posibilidad de aportar acciones como pago del capital autorizado está prevista directamente por el artículo 15 de la Ley Federal "Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada", inciso 2 del artículo 54 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas". Así, teniendo en cuenta la ausencia de una restricción legislativa, este mecanismo de enajenación de acciones de CJSC tampoco está sujeto al derecho de suscripción preferente para adquirirlas. acuerdo de donación. El Código Civil de la Federación de Rusia en el artículo 572 prevé expresamente la posibilidad de una transferencia gratuita de derechos de propiedad a un tercero. Tampoco está sujeta al derecho de suscripción preferente la inscripción de la transmisión de acciones en virtud de una operación de donación.<4>. Al mismo tiempo, debe recordarse que, en virtud del párrafo 4 del Artículo 575 del Código Civil de la Federación Rusa, las donaciones entre personas comerciales están prohibidas. ———————————<4>Cláusula 8 del Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19.

Basado en el análisis práctica judicial, un contrato de donación es la forma más común de enajenación de acciones que no viola el derecho de suscripción preferente. Al mismo tiempo, un acuerdo de donación puede actuar tanto como el único y principal elemento de la forma de enajenación como como un elemento de una forma más formas complejas alienación. En la práctica, los accionistas intentan impugnar la donación de acciones, señalando la farsa de tales transacciones.<5>cubriendo una transacción para la compra y venta de acciones. Por regla general, esto se debe a situaciones en las que uno de los participantes en un CJSC dona una pequeña cantidad de sus acciones a un tercero, otorgándole la condición de accionista, y luego, después de un corto período de tiempo, concluye una acción. contrato de compra con él. En este caso, no es difícil identificar el pretexto de una operación de donación y, en consecuencia, destruir toda la cadena de transacciones que componen un único contrato de compraventa, lo cual es confirmado por un número suficiente de ejemplos de la práctica judicial.<6>. ——————————— <5>Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 26 de noviembre de 2009 N F09-9411 / 09-C4 en el caso N A07-8498 / 2009.<6>Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 7 de diciembre de 2010 N VAC-16159/10 en el caso N A33-2586/2010; Definición del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 31 de marzo de 2011 N VAC-3888/11 en el caso N A57-26068/2009.

En la gran mayoría de los casos, los tribunales de arbitraje proceden de lo siguiente: - falta de motivos para realizar una transacción de donación; — un pequeño número de acciones donadas; — un breve período de tiempo después de la operación de donación y la venta de las acciones restantes<7>. ——————————— <7>Ver, por ejemplo: Decisión del Servicio Federal Antimonopolio de la Corte Suprema de 20.09.2010 en el caso No. А33-2586/2010.

Sin embargo, para un accionista que desee vender sus acciones a un comprador no accionista, este problema se resuelve incluyendo una persona más en la cadena de relaciones entre el accionista vendedor y el no accionista comprador. En la literatura jurídica, estas personas se denominan intermediarios ficticios.<8>. El objetivo de atraer a dichos intermediarios, que por regla general no tienen un vínculo claro ni con el accionista ni con el comprador, es cumplir con la "parte compensada" de la relación entre las partes. Por ejemplo, algún tiempo antes o después de la donación de acciones, el intermediario puede transferir suma de dinero, emitido como cumplimiento de una obligación de préstamo con un accionista en términos de reembolso del préstamo. Al mismo tiempo, demostrar a otros participantes en la CJSC que dinero en efectivo fueron recibidos por el intermediario del comprador de acciones como pago, pero la relación real de préstamo entre el intermediario y el accionista es prácticamente imposible. ———————————<8>Vinnitsky A. V. Problemas de disputar transacciones con bienes que involucran intermediarios ficticios // Abogado. 2011. Nº 5.

En la práctica judicial, existen situaciones en las que el papel de intermediario lo desempeña otro accionista o incluso varios mediante la donación de un pequeño número de acciones para que otro miembro de la CSJ pueda celebrar un contrato de compraventa de acciones.<9>. ——————————— <9>Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 17 de febrero de 2011 N VAC-444/11 en el caso N A57-26633 / 2009.

En tal situación, es casi imposible reconocer tal cadena de transacciones como una farsa según el Artículo 170 del Código Civil de la Federación Rusa como que cubre un solo contrato de venta en la práctica. Así, el contrato de donación también es muy sencillo y forma efectiva enajenación de acciones que no bloquee el derecho de suscripción preferente de los demás miembros de la sociedad. Reorganización de una persona jurídica como forma de enajenación de acciones de CJSC. Otra forma de enajenación que supera con éxito el derecho de preferencia para adquirir acciones de CJSC es la reorganización de una persona jurídica. El artículo 57 del Código Civil de la Federación Rusa establece la posibilidad de reorganizar una persona jurídica (accionista de una CJSC), entre otras cosas, en forma de escisión. Al mismo tiempo, el alcance de los derechos y obligaciones transferidos a la recién creada entidad legal determinado de acuerdo con el balance de separación. Un accionista - una persona jurídica, a través del mecanismo de reorganización en forma de escisión, tiene derecho a enajenar acciones de una CJSC, lo que posteriormente permite que la persona interesada se convierta en miembro de una entidad jurídica de nueva creación - un accionista de un CJSC. Una situación similar ocurre cuando una entidad legal - un accionista se une a otra entidad legal, que posteriormente se convierte en miembro de la CJSC. Así, a partir del análisis legislación actual y la práctica judicial, el derecho de suscripción preferente tiene carácter puramente focalizado y extiende su efecto exclusivamente a la enajenación de acciones de CJSC mediante compra y venta. Esto se debe, en primer lugar, a la necesidad de lograr un equilibrio entre el deseo de los participantes de la CJSC de controlar personal participantes y el principio de libre enajenación por parte de los accionistas de sus acciones. En consecuencia, un accionista interesado en la enajenación de acciones sin hacer uso del derecho de adquisición preferente tiene a su disposición un conjunto de herramientas legales bastante amplio para la implementación de este objetivo.

Práctica judicial sobre el tema: carta de información del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 25 de junio de 2009 N 131; carta informativa del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de fecha 24 de septiembre de 2002 N 69; Decreto del Pleno de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa del 18 de noviembre de 2003 N 19; Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales de 24 de agosto de 2011 N F09-4694/11 en el caso N A07-20247/2010; Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 26 de noviembre de 2009 N F09-9411 / 09-C4 en el caso N A07-8498 / 2009; Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 7 de diciembre de 2010 N VAC-16159/10 en el caso N A33-2586/2010; Resolución del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 31 de marzo de 2011 N VAC-3888/11 en el caso N A57-26068/2009; Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 17 de febrero de 2011 N VAC-444/11 en el caso N A57-26633 / 2009.

Al emitir acciones de una empresa pública en el mercado, los organizadores están obligados a dar prioridad a ciertas categorías personas, que incluyen a los actuales tenedores de valores. La prioridad de compra se otorga en proporción a la propiedad actual. La lista de compradores con ventaja es compilada por el registrador, este documento es condición requerida emisiones

Los participantes de una asociación no pública tienen derecho a la recompra preferente de acciones. Antes de la venta de valores, se les ofrece la transacción en primer lugar. El procedimiento está consagrado en el artículo 7 de la Ley N° 208-FZ. El vendedor debe notificar a la empresa la intención, así como informar sobre las condiciones para la enajenación del bien. La información se envía a otros propietarios en un plazo de 2 días. Tienes 2 meses para tomar una decisión. Al final de este período, se permite concluir una transacción con un tercero.

El legislador dio prioridad a la propia sociedad anónima. La empresa tiene derecho a comprar valores a través de reservas o utilidades retenidas. En este caso capital autorizado aumenta la asociación y aumenta el valor real de las acciones.

Características de la implementación del mecanismo en una sociedad pública.

El cumplimiento del derecho de suscripción preferente se realiza mediante el envío de notificaciones. El aviso debe contener:

• el nombre oficial de la empresa económica;
• el número de acciones emitidas para la venta;
• el valor de los valores y el procedimiento para su cálculo;
• el principio de determinar el número máximo de acciones que puede adquirir un participante;
• fecha límite para enviar una orden de compra.

La ley establece el plazo mínimo para resolver la operación, para lo cual el titular del derecho de preferencia dispone de al menos 8 días hábiles. Si no se aprueba el precio o el procedimiento para su cálculo, el plazo se amplía a 20 días, de los cuales 12 deben contarse a partir de la fecha de divulgación de la información financiera. La cuenta regresiva comienza a partir de la fecha de entrega de un aviso por escrito o publicación de un anuncio oficial.

Se acepta una solicitud de compra de acciones del titular del derecho de preferencia de acuerdo con las reglas del artículo 41 de la Ley N° 208-FZ. Requisito obligatorio al documento es la identificación del solicitante. La aceptación debe entregarse personalmente al registrador de la empresa o enviarse Email. En este último caso, la solicitud deberá estar firmada digitalmente.

El día de realización del derecho de compra de valores es la fecha de recepción de la solicitud por el registrador. La ley prescribe pagar la compra dentro de los 5 días hábiles. Los organizadores de la emisión tienen derecho a ampliar el plazo de liquidación.

Consecuencias de la vulneración del derecho de suscripción preferente

Si la condición no se cumplió, las transacciones se disputan. Derecho a presentar una reclamación gente interesada. Entre los requisitos, los solicitantes deben insistir en la transferencia de las obligaciones del contrato a sí mismos. Esta condición excluye el abuso.

Las disputas se resuelven tribunales de arbitraje en el cumplimiento de términos procesales y basado en la práctica. Un punto de referencia, por ejemplo, es la decisión de la Corte Suprema de Arbitraje de Rusia No. 19 del 18/11/03. El documento fue actualizado en mayo de 2014 y continúa vigente luego de la reforma del sistema de tribunales superiores.

Cabe señalar que no es necesario observar la condición del derecho de suscripción preferente al donar, heredar o transferir acciones en el orden de sucesión.

la ley federal"Sobre la Introducción de Modificaciones y Adiciones a la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas" cambió radicalmente el procedimiento para ejercer el derecho de preferencia para adquirir acciones en sociedades anónimas cerradas.

Recuerde que la presencia de tal derecho es la principal diferencia entre una sociedad anónima cerrada y una abierta. El derecho especificado consiste en la posibilidad de que los accionistas de la CJSC sean los primeros en adquirir acciones enajenadas por otros accionistas de la sociedad a terceros.

Aclaración importante

"Los accionistas de una sociedad cerrada gozan del derecho de preferencia para adquirir acciones vendidas por otros accionistas de esta sociedad al precio de oferta a un tercero en proporción al número de acciones de propiedad de cada uno de ellos, a menos que el estatuto de la sociedad prevea una procedimiento diferente para el ejercicio de este derecho" (inciso 3, artículo 7 de la Ley Federal "De la AO").

Se ha introducido una aclaración semántica importante. El derecho de suscripción preferente sólo es válido en caso de enajenación de acciones por parte de los accionistas terceros(anteriormente se usaba el término "otras personas"). Esto pone fin a la larga discusión sobre si existe tal derecho en caso de enajenación de acciones dentro de la empresa, de accionista a accionista. El significado del término "derecho de preferencia" es establecer la ventaja de los accionistas en relación con terceros, no accionistas de la empresa. Los accionistas no tienen ventajas entre sí. Todas las acciones de la misma categoría (tipo) otorgan la misma cantidad de derechos. No todos los accionistas pueden pararse simultáneamente en la fila primero en relación con los demás.

La cesión de acciones de accionista a accionista en una sociedad anónima cerrada no es diferente de una cesión similar de acciones en una sociedad anónima abierta. Las características surgen en relación con la intención de un accionista de una empresa cerrada de vender sus acciones a un tercero, que no es accionista de la empresa.

Regla general - en proporción a las acciones poseídas

La ley preveía un procedimiento especial para el ejercicio del derecho de suscripción preferente. Los accionistas pueden adquirir acciones ofrecidas en venta a un tercero en proporción al número de acciones que posean.

Este procedimiento se aplica a menos que los estatutos establezcan otra cosa. Las sociedades que, por una u otra causa, no regulen en su estatuto el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripción preferente, se regirán por las normas de la ley. Su implementación práctica se puede ilustrar con el siguiente ejemplo.

El capital autorizado de la empresa consiste en 100 acciones ordinarias. Hay cinco accionistas en la empresa: un accionista A tiene 10 acciones, los accionistas B y C - 20 cada uno, los accionistas D y E - 25 cada uno El accionista A tiene la intención de vender sus acciones a un tercero.

Calcular las participaciones de los restantes participantes en capital autorizado excluyendo acciones ofrecidas para la venta (tomemos 90 acciones como 100 por ciento). Como resultado, los accionistas B y C tienen cada uno el 22,2 por ciento, y los accionistas D y E tienen cada uno el 27,8 por ciento del capital autorizado, que es el 100 por ciento en total. Las acciones a vender se distribuyen entre ellos en las proporciones especificadas. Si los cuatro hacen uso del derecho de suscripción preferente, entonces las acciones enajenadas se distribuirán íntegramente “dentro de la sociedad” entre los restantes accionistas.

Este principio tiene como objetivo mantener las acciones existentes de los accionistas en el capital autorizado de la empresa. Si alguno de los accionistas no hizo uso del derecho de suscripción preferente o no lo hizo en su totalidad, entonces todas las promociones será vendido a un tercero. Los restantes accionistas no pueden comprar acciones destinadas a otro accionista, de lo contrario se violará el principio de adquisición en proporción a sus acciones.

“Si los accionistas de la sociedad y (o) la sociedad no hacen uso del derecho de suscripción preferente para adquirir todo acciones ofrecidas para la venta, dentro de los dos meses a partir de la fecha de dicha notificación, a menos que los estatutos de la compañía establezcan un período más corto, las acciones pueden venderse a un tercero a un precio y en los términos que se comunican a la compañía y sus accionistas” (Cláusula 3, Artículo 7 de la Ley Federal “Sobre AO”).

El contrato se considera celebrado si las partes, en la forma exigida en los casos pertinentes, han llegado a un acuerdo sobre todos condiciones esenciales contratos Al mismo tiempo, la condición sobre el objeto del contrato siempre es esencial (cláusula 1, artículo 432 del Código Civil de la Federación Rusa). Los términos del contrato de compraventa de mercancías se consideran acordados si el contrato permite determinar el nombre y número bienes (Cláusula 3, Artículo 455 del Código Civil de la Federación Rusa).

Así, la condición sobre el número de acciones ofrecido para la venta es siempre material para un acuerdo de compra de acciones. Si los accionistas ejercen su derecho de suscripción preferente en relación con una parte de las acciones ofrecidas para la venta, el vendedor tiene derecho a vender la totalidad del paquete de acciones (y no sólo aquellas respecto de las cuales los accionistas no ejercieron su derecho de suscripción preferente). -derecho de empeño) a favor de un tercero.

Estas normas protegen los derechos de los compradores de acciones. Al comprar acciones, el tamaño del paquete comprado es importante. Por lo general, el comprador no está interesado en adquirir acciones de la empresa en general, sino una determinada participación en el capital autorizado. Esta circunstancia suele afectar a la cotización de la acción. Si como consecuencia del uso del derecho de suscripción preferente por parte de los accionistas, un tercero puede adquirir no la totalidad del número predeterminado de acciones, sino una parte, se puede suponer con un alto grado de probabilidad que rechazará el contrato por completo.

Por ejemplo, el accionista D se negó a comprar las acciones que le correspondían. En consecuencia, las 10 acciones se pueden vender a un tercero.

Al implementar este principio puede haber dos consecuencias: o todas las acciones transferidas serán adquiridas por accionistas individuales y la sociedad, mientras que las acciones de los accionistas restantes aumentarán en igual proporción, o bien otro participante con el mismo número de acciones tomará el lugar de un accionista .

El procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripción preferente establecido por la Ley excluye cualquier competencia entre accionistas por acciones enajenadas por un tercero.

Si los accionistas consideran aceptables las reglas de proporcionalidad previstas en la Ley Federal "Sobre las JSC", entonces es recomendable utilizar una más norma dispositiva La ley, según la cual el estatuto de la sociedad puede prever el derecho de preferencia de la sociedad para adquirir acciones vendidas por sus accionistas, si los accionistas no hicieron uso de su derecho de preferencia para adquirir acciones. En este caso, las acciones no adquiridas por los accionistas de la sociedad podrán ser adquiridas por la sociedad. Al mismo tiempo, la sociedad puede adquirir cualquier número de acciones, ya que no le es aplicable el principio “en proporción a las acciones que posea”.

El principio establecido por la Ley es el dispositivo. El estatuto de la sociedad podrá prever un procedimiento diferente para el ejercicio del derecho de suscripción preferente por parte de los accionistas.

Tal liberalidad de la Ley está justificada. La libertad de determinar en el acta constitutiva el procedimiento para ejercer el derecho de suscripción preferente permite a la empresa tener en cuenta los “dispositivos” específicos de los intereses de sus partícipes. Debe tenerse en cuenta por qué estas normas aparecieron en la Ley. El legislador sobreestimó el nivel de conciencia jurídica de los accionistas modernos. La ley en la versión anterior no preveía reglas específicas que regularan el procedimiento y plazos para el ejercicio del derecho de suscripción preferente para la adquisición de acciones, sino que lo dejaba a discreción de los accionistas. Tenían que establecer estas reglas y términos en los estatutos de la sociedad. Sin embargo, una parte significativa de las sociedades anónimas no preveía esto en sus estatutos. Como resultado, se formó una especie de "vacío legal". La ley se refería a la carta constitutiva, y la carta guardaba silencio. El legislador cerró este nicho.

Si la carta no establece reglas especiales para el ejercicio del derecho de suscripción preferente, se aplicarán las reglas previstas por la Ley. No puede haber redención. Sin embargo, si los accionistas no están satisfechos con el esquema, estatutario, pueden fijar otras reglas en la carta.

En proporción a los requisitos establecidos

De interés es el siguiente esquema, que puede ser previsto por el estatuto de la empresa. Los accionistas adquieren las acciones ofrecidas en venta en proporción a sus derechos.

El accionista A ofreció 10 acciones a la venta. Los accionistas B y C han indicado su intención de comprar todas las acciones que se venden. El accionista G reclama 5 acciones. El importe total de las reclamaciones será 100% + 100% + 50% = 250%.

El accionista B adquirirá (100 X 10): 250 = 4 acciones.

El accionista B adquirirá (100 X 10): 250 = 4 acciones.

El accionista D adquirirá (50 X 10): 250 = 2 acciones.

Con este principio de distribución, la probabilidad de que parte de las acciones no sean adquiridas por el resto de los accionistas de la empresa y pasen a manos de terceros es menor.

La ventaja de esta opción es que permite la competencia por las acciones que se venden. Sin embargo, la competencia no se basa en el valor. Los compradores no pueden ofrecer su propio precio, sino que solo compiten por el número de acciones a comprar a un precio fijo ofrecido por el vendedor. La ley establece que los accionistas de la sociedad tienen derecho a ser los primeros en adquirir acciones al precio de oferta a un tercero. Con esta opción, la cantidad de acciones que ya tienen (sus acciones en el capital autorizado) no afectan la cantidad de acciones adquiridas.

A su propia discreción

Es posible prever una versión liberal en los estatutos de la empresa. El vendedor de acciones tiene derecho a venderlas a su discreción a uno oa dividir las acciones entre varios accionistas que hayan ejercido su derecho de suscripción preferente.

Cabe recalcar que todos los esquemas descritos para la distribución de acciones enajenadas entre accionistas sólo podrán ser aplicados cuando se ejerza su derecho de suscripción preferente en relación con la intención de uno de ellos de vender acciones. tercero. Estos esquemas no podrán ser aplicados cuando las acciones sean asignadas dentro de la sociedad de un accionista a otro accionista, cuando no existan terceros como potenciales compradores.

El derecho de preferencia para adquirir acciones enajenadas por accionistas de sociedades anónimas cerradas sólo es válido en caso de enajenación pagada Comparte. Pagado en este artículo de la Ley significa enajenación sobre la base de un contrato de compraventa o permuta.

Es importante señalar que el derecho de preferencia en la adquisición sólo es válido en caso de enajenación de acciones accionistas sociedades. Si el vendedor de las acciones es la propia sociedad, no existe el derecho de suscripción preferente de los accionistas para adquirir dichas acciones. Recuérdese que una sociedad puede enajenar sus acciones cuando sean colocadas, así como en los casos en que hayan llegado a su posesión con base en las normas de la ley (inciso 4, artículo 34, inciso 3, artículo 72, inciso 6, artículo 76 FZ "Sobre JSC").

La legislación establece el derecho de preferencia de los accionistas para adquirir acciones de la sociedad colocadas mediante suscripción cerrada (artículo 40 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas"). Este derecho tiene otra naturaleza jurídica que correcto adquisición preventiva en CJSC, en particular, pertenece a accionistas de sociedades anónimas abiertas y cerradas. En caso de que el estatuto de una CSJ incluya reglas sobre el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripción preferente para adquirir acciones enajenadas por los accionistas, se aplicarán las relaciones previstas en el art. 40 de la Ley Federal "Sobre JSC", no se aplican.

Detalles especificados

La versión anterior del artículo pertinente de la Ley tenía un inconveniente significativo. Al fijar el derecho de prioridad, no estableció normas sobre el procedimiento para su aplicación. quedó sin respuesta preguntas importantes: ¿quién está obligado a comunicar a los accionistas la posibilidad de ejercer su derecho de suscripción preferente, en qué orden se produce, a costa de quién se realiza la notificación?

La solución de estos problemas pertenecía exclusivamente al ámbito de regulación del estatuto de la sociedad. Mientras tanto, los estatutos de muchas sociedades simplemente "olvidaron" prever estos importantes temas.

Los accionistas que deseaban vender sus acciones legalmente, es decir, con sujeción al derecho de suscripción preferente de otros accionistas, a menudo tenían que informar a otros accionistas por su cuenta sobre la oferta de venta de acciones. Naturalmente, no tenían las capacidades técnicas para esto. Recuérdese que sólo un accionista que posea más del uno por ciento de las acciones con derecho a voto de la sociedad puede exigir la aportación del registro de accionistas. Y solo un accionista que convoque una junta general extraordinaria de accionistas de conformidad con el art. 55 FZ "Sobre JSC".

La nueva Ley introduce normas que garantizan los intereses tanto de los vendedores de acciones como de los titulares del derecho de suscripción preferente.

Queda claramente fijada la obligación de un accionista de enajenar acciones, notificar por escrito sobre esta empresa y otros accionistas.

Por regla general la notificación a otros accionistas se realiza a expensas de la persona que enajena las acciones (a menos que el estatuto disponga lo contrario). Sin embargo, se ha introducido para él una regla positiva de que la notificación a los demás accionistas se realiza a través de la sociedad. Esto permite equiparar el aviso de la empresa sobre la venta de acciones al aviso de los accionistas. El vendedor de acciones ya no tendrá que realizar el envío de forma independiente, solo está obligado a pagarlo. La norma “gana” a la CJSC con gran número de accionistas. El vendedor de acciones deberá pagar cientos de franqueo.

El plazo para el ejercicio del derecho de suscripción preferente se fija en 2 meses. El acta constitutiva puede determinar un período más corto, pero no puede ser inferior a 10 días a partir de la fecha de notificación a los accionistas.

Se proporcionan las consecuencias legales de las transacciones con violación del derecho de preferencia: la posibilidad de presentar un reclamo por la transferencia de los derechos y obligaciones del comprador a sí mismo. Colocar término especial periodo límite para tales requisitos - 3 meses.

Se centra la atención en que la oferta de acciones a los titulares del derecho de suscripción preferente debe ser en las mismas condiciones (incluido el precio) que a un tercero.

Las acciones "fraccionarias" y el Código Civil

Si, al realizar transacciones con acciones, es imposible para un accionista adquirir un número entero de acciones de la empresa, entonces partes de las acciones se forman a partir de él: acciones fraccionarias (cláusula 3, artículo 25 de la Ley Federal "Sobre Sociedades Anónimas").

Estas transacciones incluyen:

Ejercicio del derecho de preferencia para adquirir acciones vendidas por un accionista de una sociedad cerrada;

Ejercer el derecho de preferencia para adquirir las acciones adicionales de la sociedad colocadas;

Consolidación de acciones.

La ley contiene como regla que la acción fraccionaria otorga al accionista - su propietario los derechos que otorga la acción de la categoría (tipo) correspondiente, en la cuantía correspondiente a la parte del total de la acción que constituye.

Es decir nueva edición La Ley Federal "Sobre JSC" procede del hecho de que un accionista tiene derecho a asistir a la mitad reunión general accionistas, la mitad para votar al respecto. Aparentemente, un mayor desarrollo de la legislación conducirá al hecho de que al accionista, el propietario de una acción fraccionaria, se le otorgará el derecho a recibir la mitad de los votos y confiará la implementación de los derechos de participación en la empresa a la mitad de su representante

Una acción fraccionaria se equipara a una acción entera no sólo en cuanto a la posibilidad de ejercer los derechos sociales contenidos en ella, sino también en cuanto a las posibilidades de su rotación de derecho civil. Las acciones fraccionarias circulan a la par que las acciones enteras. Si una persona adquiere dos o más acciones fraccionarias de la misma categoría (tipo), estas acciones forman una acción entera y (o) fraccionaria igual a la suma de estas acciones fraccionarias.

En esencia, se ha introducido un nuevo objeto de los derechos civiles.

Recordamos que según el art. 128 GKk Los objetos de los derechos civiles incluyen valores. La definición de un valor se da en el párrafo 1 del art. 142 del Código Civil: "Un valor es un documento que acredite el cumplimiento de la forma establecida y detalles requeridos derechos de propiedad, cuyo ejercicio o transmisión sólo es posible mediante su presentación". ley civil permite la existencia de valores en forma no documental, como forma especial de fijación de los derechos civiles (párrafo 1 del artículo 149 del Código Civil).

Sin embargo, el Código Civil no contiene disposiciones sobre un tipo especial de objetos de derechos civiles como "partes de valores" o "valores fraccionarios". En el apartado 1 del art. 128 del Código Civil, donde todos los tipos de tales objetos están completamente enumerados, no lo están.

La legislación permite la participación en el derecho de propiedad de un valor si se trata de una propiedad compartida común (artículo 245 del Código Civil). Sin embargo, las nuevas disposiciones de la Ley Federal "Sobre JSC" no hablan de propiedad comun accionistas por acciones fraccionarias, es decir, en la propiedad individual de un accionista, el propietario de una acción fraccionaria.

Las reglas sobre acciones fraccionarias contradicen una serie de otras disposiciones legales. Según el apartado 1 del art. 25 de la Ley Federal "Sobre JSC" "el valor nominal de todas las acciones ordinarias de la empresa debe ser el mismo". Naturalmente, en relación con las acciones fraccionarias, esta regla no puede observarse.

Las reglas de participación fraccionaria no tienen un mecanismo de cumplimiento. Regulación Vigente sobre el Mantenimiento del Registro de Propietarios de Valores Registrados, aprobado por el Decreto No. 27 del 2 de octubre de 1997 de la Comisión Federal de Valores de Rusia (en adelante, el Reglamento No. 27), no contiene reglas para registrar transacciones con acciones fraccionarias en el registro de accionistas.

No está claro cómo se aplicarán las reglas sobre acciones fraccionarias en empresas cuyas acciones existen en forma documental (su número es pequeño, pero aún existen).

Pero lo principal es la inconsistencia entre las disposiciones de la nueva Ley Federal "Sobre JSC" sobre acciones fraccionarias con Código Civil. La puesta en circulación de un objeto no previsto por el Código Civil puede acarrear graves problemas jurídicos.

Al emitir acciones de una empresa pública en el mercado, los organizadores están obligados a dar prioridad a ciertas categorías de personas, que incluyen a los actuales tenedores de valores. La prioridad de compra se otorga en proporción a la propiedad actual. El registrador compila la lista de compradores con ventaja, este documento es un requisito previo para la emisión.

Los participantes de una asociación no pública tienen derecho a la recompra preferente de acciones. Antes de la venta de valores, se les ofrece la transacción en primer lugar. El procedimiento está consagrado en el artículo 7 de la Ley N° 208-FZ. El vendedor debe notificar a la empresa la intención, así como informar sobre las condiciones para la enajenación del bien. La información se envía a otros propietarios en un plazo de 2 días. Tienes 2 meses para tomar una decisión. Al final de este período, se permite concluir una transacción con un tercero.

El legislador dio prioridad a la propia sociedad anónima. La Compañía tiene el derecho de recomprar valores a expensas de reservas o ganancias acumuladas. En este caso, aumenta el capital autorizado de la asociación y crece el valor real de las acciones.

Características de la implementación del mecanismo en una sociedad pública.

El cumplimiento del derecho de suscripción preferente se realiza mediante el envío de notificaciones. El aviso debe contener:

• el nombre oficial de la empresa económica;
• el número de acciones emitidas para la venta;
• el valor de los valores y el procedimiento para su cálculo;
• el principio de determinar el número máximo de acciones que puede adquirir un participante;
• fecha límite para enviar una orden de compra.

La ley establece el plazo mínimo para resolver la operación, para lo cual el titular del derecho de preferencia dispone de al menos 8 días hábiles. Si no se aprueba el precio o el procedimiento para su cálculo, el plazo se amplía a 20 días, de los cuales 12 deben contarse a partir de la fecha de divulgación de la información financiera. La cuenta regresiva comienza a partir de la fecha de entrega de un aviso por escrito o publicación de un anuncio oficial.

Se acepta una solicitud de compra de acciones del titular del derecho de preferencia de acuerdo con las reglas del artículo 41 de la Ley N° 208-FZ. Un requisito obligatorio para el documento es la identificación del solicitante. La aceptación debe ser entregada al registrador de la empresa personalmente o enviada por correo electrónico. En este último caso, la solicitud deberá estar firmada digitalmente.

El día de realización del derecho de compra de valores es la fecha de recepción de la solicitud por el registrador. La ley prescribe pagar la compra dentro de los 5 días hábiles. Los organizadores de la emisión tienen derecho a ampliar el plazo de liquidación.

Consecuencias de la vulneración del derecho de suscripción preferente

Si la condición no se cumplió, las transacciones se disputan. Los interesados ​​pueden presentar una reclamación. Entre los requisitos, los solicitantes deben insistir en la transferencia de las obligaciones del contrato a sí mismos. Esta condición excluye el abuso.

Las disputas son consideradas por tribunales de arbitraje de conformidad con los plazos procesales y con base en la práctica. Un punto de referencia, por ejemplo, es la decisión de la Corte Suprema de Arbitraje de Rusia No. 19 del 18/11/03. El documento fue actualizado en mayo de 2014 y continúa vigente luego de la reforma del sistema de tribunales superiores.

Cabe señalar que no es necesario observar la condición del derecho de suscripción preferente al donar, heredar o transferir acciones en el orden de sucesión.

DERECHO DE PRIORIDAD EN LA COMPRA DE ACCIONES

(derechos de compra preferentes) El principio consagrado en el derecho de sociedades según el cual todas las acciones nuevas emitidas por una empresa deben ofrecerse primero a los accionistas existentes como su propietarios legítimos. Para que una empresa opere de acuerdo con este principio, es necesario notificar a cada accionista por escrito (Ver: emisión de nuevas acciones ofrecidas a los accionistas existentes (emisión de derechos). Este procedimiento es costoso y lleva mucho tiempo. Nuevos métodos de la emisión de acciones, como la emisión de nuevas acciones para financiar una adquisición (colocación de un proveedor) y los "acuerdos comprados" son mucho más baratos y fáciles de implementar, aunque violan los derechos de suscripción preferente. pero en el Reino Unido su violación es ampliamente discutida.

Finanzas. Diccionario. 2ª ed. - M.: "INFRA-M", Editorial "Ves Mir". Brian Butler, Brian Johnson, Graham Sidwell, etc. edición general: Doctor en Economía Osadchaya I.M.. 2000 .

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