Вступ
Однією з основних умов успішної побудови громадянського суспільства з ринковою економікою є чітко сформована система законодавства в Росії. Нині знаменує собою важливий період у розгортанні російської правової реформи.
Питання правового становища нерухомого майнаяк об'єкта громадянського права набули особливої значущості. Складність та різноманіття об'єктів нерухомості – землі, її надр, житлових та нежитлових будівель, – викликає необхідність глибокого вивчення цього предмета.
З переходом до ринкової економіки встановилося безліч форм власності на нерухоме майно: приватна, державна, муніципальна та інші. Нерухомість включена в систему ринкового обороту шляхом укладання з нею таких угод, як купівля-продаж, застава, наслідування, довірче управління, оренда та інші.
Останнім часом робляться спроби розробки концептуальних документів у цій галузі, законодавчі акти супроводжуються, як правило, великими коментарями. Наслідком цього є запровадження великого обсягу новацій у законодавство про нерухомість, що зумовлено вимогами сьогодення. Як приклад тут можна навести такі законодавчі акти, як Федеральний Закон Російської Федерації від 21.07.97 р. «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним» 1, Містобудівний кодекс Російської Федерації від 07.05.98 р., Лісовий кодекс Російської Федераціївід 29.01.97 р., Повітряний кодекс Російської Федерації від 19.03.97 р., Федеральний Закон Російської Федерації від 16.07.98 р. «Про іпотеку (заставу нерухомості)». Крім того, багато чинних законів мають численні доповнення та поправки, з метою їх розвитку та конкретизації приймаються інші правові акти (укази Президента РФ, постанови Уряду РФ, відомчі нормативні документи). Усе це зумовлює необхідність вивчення теорії та практики використання правових норм у сфері відносин, що з ринком нерухомості. Однак за практичної реалізації подібних норм виникають деякі труднощі, що пояснюється слабкою підготовкою суб'єктів цивільного обороту у сфері законодавства про нерухомість. Натомість діє відомий принцип: незнання закону не звільняє від відповідальності за його порушення. Такий стан речей насправді призводить до спірних ситуацій, розширюється судова практика розгляду спорів, пов'язана із застосуванням громадянами та юридичними особами правових норм у сфері володіння, користування та розпорядження нерухомим майном.
Поняття нерухомого майна
Визначення та критерії нерухомості
Нерухомість – одне з центральних категорій громадянського права, господарського обороту, ринку. У той же час, як слушно зауважують у сучасній юридичній літературі: «нерухомість - це поняття законодавче, законом народжене, ним змінюється».
Правове значення поділу речей на рухомі та нерухомі пов'язується із встановленням різного правового режиму відповідно для нерухомих та рухомих речей за такими базовими критеріями 1:
По-перше, відчуження та придбання нерухомих речей здійснюється виключно в режимі гласності, що асоціюється з необхідністю державної реєстраціїугод із нерухомими речами (ст. 164, 223 Цивільного кодексу РФ), доступною для ознайомлення третіх осіб. Державна реєстрація угод із рухомими речами провадиться лише у випадках, спеціально зазначених у законі. Погодимося з дослідниками, які наголошують, що «державну реєстрацію не можна вважати ознакою нерухомості. Це лише наслідок, констатація наявності властивостей, що об'єктивно притаманні цій категорії речей, закріплених законодавством».
По-друге, передбачається різний порядок набуття права власності на нерухомі та рухомі безгосподарні речі (ст. 225 ЦК України) та речі, від яких власник відмовився (ст. 226 ЦК України).
По-третє, іпотека може бути встановлена лише щодо нерухомих речей (ст. 338 ЦК України) 2 .
По-четверте, успадкування нерухомих речей та його правової режим визначаються за нормами права, які у місці їх перебування, рухомих речей (при успадкування) - за нормами права, які у останньому постійному місці проживання спадкоємця.
По-п'яте, суперечки про право власності та інші речових правах на нерухомі речі розглядаються за місцем знаходження нерухомих речей (ст. 30 Цивільно-процесуального кодексу РФ), суперечки про аналогічні права на рухомі речі - у місці знаходження відповідача (ст. 28 ЦПК РФ), а у випадках, зазначених у законі, - у місці, що визначається на вибір позивача (ст. 29 ЦПК РФ) 1 .
Говорячи про особливий правовий режим нерухомості (нерухомого майна), в юридичній літературі, називають такі ознаки нерухомості:
Це річ, предмет матеріального світу. У літературі цю ознаку ще називають як «фізична відчутність»; у дореволюційній юридичній літературі як «сама властивість майна нерухомого - не можна його приховати подібно до рухомості». З цієї ознаки нерухомості можна виділити ще такий як: «майно нерухоме є важливішим, ніж рухоме», що має більшу цінність, це «майно має панування над рухомим», «що співвідноситься з рухомим як головне».
Індивідуально визначене майно;
Незамінне майно;
Володіє міцним зв'язком із землею, переміщення, якого без непомірної шкоди його призначенню неможливе, або віднесене до таких законодавчих актів.
Виділяються такі суміжні ознаки:
багаторазове використання у процесі виробництва та інших цілях; незамінність;
керованість;
детальна регламентація угод із нерухомістю державними органами.
З перелічених ознак можна виявити таке визначення нерухомості: нерухомими речами є індивідуально-визначені фізично відчутні предмети, щодо яких виникають цивільні правовідносини, умовою використання яких за призначенням є їх нерозривний фізичний та юридичний зв'язок із землею.
Нерухомі речі - матеріальні, фізично відчутні, індивідуальні та незамінні предмети природного походження або результати людської праці, що мають іманентну властивість міцного зв'язку із землею, а також рухомі за своїми природними властивостями речі - повітряні, морські судна, судна внутрішнього плавання, космічні об'єкти, що підлягають державної реєстрації речових та мають економічну форму товару і тому є об'єктами цивільного обороту.
Відповідно до п.1 ст.130 ДК РФ до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) відносяться земельні ділянки, ділянки надр і все, що міцно пов'язане із землею, тобто об'єкти, переміщення яких без невідповідної шкоди їхньому призначенню неможливе, у тому числі будівлі, споруди, об'єкти незавершеного будівництва. До нерухомих речейвідносяться також повітряні та морські судна, що підлягають державній реєстрації, судна внутрішнього плавання, космічні об'єкти. Законом до нерухомих речей може бути віднесене інше майно.
Речі, нерухомі за їх природою, поділяються на дві категорії 1:
а) земельні ділянки, ділянки надр, тобто. об'єкти, що становлять єдине ціле із земельними ділянками;
б) об'єкти, міцно пов'язані із землею, переміщення яких без невідповідної шкоди їхньому призначенню неможливе, наприклад ліси, багаторічні насадження, будівлі, споруди.
Нерухомі речі за своїми природними властивостями: земельні ділянки, ділянки надр;
Нерухомість за ознакою нерозривного фізичного та юридичного зв'язку із землею: будівлі, споруди та інші об'єкти, переміщення яких без невідповідних збитків неможливе;
Нерухомість за законом: повітряні та морські судна, судна внутрішнього плавання, космічні об'єкти;
Нерухомість, віднесена іншими законами до такої: підприємства, майнові комплекси, які у підприємницької діяльності(Ст. 132 ГК РФ), які включають як рухоме, так і нерухоме майно, використання якого підпорядковане єдиної господарської мети, житлові приміщення, кондомінімуми, об'єкти незавершеного будівництва.
Слід зазначити, що за підсумками застосування положень ГК РФ 1 про нерухоме майно – було розроблено Концепцію реформування законодавства про нерухомість (частина з положень, якою вже знайшли своє законодавче закріплення).
Зокрема у Концепції було зроблено такі висновки:
По-перше, що визначення нерухомої речі, що міститься в ст.130 ДК РФ, навряд чи потребує перегляду.
По-друге, автори запропонували виключити з об'єктів нерухомого майна лісу багаторічні насадження, відокремлені. водні об'єкти, і навіть підприємства, додані у загальний перелік ст.132 ДК РФ. І, як ми вже зазначили, ліси, багаторічні насадження, відокремлені водні об'єкти – вже виключені зі списку нерухомості.
По-третє, було запропоновано внести до списку об'єктів нерухомості кодифікованого цивільного закону деякі доповнення у вигляді комплексу нерухомого майна, приміщень (житлових та нежитлових).
Отже, сказане дозволяє зробити висновок у тому, що немає необхідності змінювати легальне поняття нерухомого майна, т.к. Головна мета права – не ідеальність формулювань, а ідеальність правозастосування, виключення помилок практично, чому і служить поняття нерухомого майна.
Актуальні проблемигромадянського права
Книги та підручники з дисципліни Цивільне право Росії:
- Абросімова Катерина Андріївна. МАТЕРІАЛЬНО-ПРАВОВОЇ І КОЛІЗІЙНІ АСПЕКТИ КРИТЕРІЯ ПРЕДВИДИМОСТІ У ПРАВІ РОСІЇ І ЗАРУБІЖНИХ КРАЇН. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва - 2018 - 2018 рік
- ГУМБАТОВА Юлія МИКОЛАЇВНА. Суб'єктивне право підрядника на утримання результатів будівельних робіт. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва -2018 - 2018 рік
- Валєєва Айгуль Володимирівна. Цивільно-правові засоби превентивної охорони прав споживачів електричної енергії. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Казань - 2018 - 2018 рік
- Федіна Любов Михайлівна. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛЮВАННЯ ВІДНОСИН, ВИНИКАЮЧИХ З ДОГОВОРУ ПОСТАЧАННЯ ДЛЯ ОРГАНІВ ВНУТРІШНІХ СПРАВ РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Грізний - 2018 - 2018 рік
- Халін Роман Васильович. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВА ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ ЗА ШКОДУ, ЗАЧИНЕНИЙ НАСЛІДКИ НЕДОСТАТІВ ТОВАРІВ, РОБОТ І ПОСЛУГ З ПРАВУ РОСІЇ, АНГЛІЇ І США: ПОРІВНЯЛЬНО-ПРАВОВЕ ДОСЛІДОВА. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Курск - 2018 - 2018 рік
- Архієреєв Микола Вікторович. ГРОМАДЯНСЬКО-ПРАВОВИЙ ЗАХИСТ ДІЛОВОЇ РЕПУТАЦІЇ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ В РОСІЙСЬКІЙ ФЕДЕРАЦІЇ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Єкатеринбург - 2017 - 2017 рік
- Гришочкін Володимир Володимирович. ПРАВОВА СПІЛЬНІСТЬ В АБСОЛЮТНИХ майнових ЦИВІЛЬНИХ ПРАВОВІДНОСЕННЯХ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Єкатеринбург - 2017 - 2017 рік
- Костиків ВОЛОДИМИР ВАЛЕРІЄВИЧ. НАСЛІДЖЕННЯ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНИХ ПРАВ. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Саратов - 2017 - 2017 рік
- УШАКОВА ОЛЕНА ЮРІЇВНА. Цивільно-правове регулювання інвестиційної діяльності у соціально значущих сферах економіки. ДИСЕРТАЦІЯ на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. Москва - 2017 - 2017 рік
- Питання для підготовки до іспиту з Цивільного права Росії – 2016 рік
- Шпаргалки.com. Відповіді на іспит з Цивільного права - 2016 рік
- В. А. Шанюкевич [та ін.].. Правове регулювання нерухомості: посібник для студентів П68 денної та заочної форми навчання за спеціальністю 1-70 02 02 «Експертиза та управління нерухомістю» / - Мінськ: ПОБУТУ,2016. – 148 с. - 2016 рік
Право публічне та приватне; спроби їхнього принципового розмежування. Публічне правояк система правовий централізації та громадянське право як система правової децентралізації. Історична та систематична відносність цієї відмінності. Сильні та слабкі сторони тієї та іншої систем. Юридична сутністьсоціалізму
Національні та універсальні елементи у ньому. Міжнародне спілкування та історична спадкоємність у галузі цивільного права. Античний світ та римське право. Римське правота національні системи у новому світі Західної Європи. Питання про значення національності у галузі цивільного права
Ідеалізм та позитивізм. Позитивний і природно-правовий перебіг історії громадянського права. Розквіт останнього у XVIII столітті та його вплив на великі кодифікації (Прусський Уклад, Кодекс Наполеона та Австрійський Уклад). Реакція історичної школи. Протест життя проти крайнощів цієї школи, відновлення кодифікаційних робіт(Німецький Уклад, Швейцарський Уклад, Російський проект) та нове відродження природно-правового ідеалізму
Залежність цивільно-правових проблем філософських передумов. Персоналізм та трансперсоналізм. Питання про взаємини між особистістю та державою: абсолютистичний етатизм та індивідуалізм. Крайності одного й іншого та ймовірна лінія їхнього розмежування
Визначеність права як перша проблема особистості. Недосконалість писаного закону та необхідність заповнення його судом. Випливає звідси питання взаємовідносини між законом і судом. Коливання в його вирішенні і інтерпретаційна доктрина, що встановилася в ХIХ столітті. Виникнення нової течії «вільного суддівського правотворення» та її успіху. Різні рукави цієї течії та їх неспроможність
Соціальне значення суб'єктивних прав. Нові вчення, спрямовані проти них (Шварц, Дюгі); їх теоретична та практична неспроможність. Питання про зловживання правом (шикани). Історія питання та постанови нових законодавств. Німецький та швейцарський способи вирішення нашого питання, гідності та недоліки того й іншого
Виникнення ідеї про прав особистості та його поступове визнання у законодательствах. Право на ім'я, право на честь, право на охорону інтимної сфери і т. д.
Поступове посилення захисту нематеріальних інтересів. Охорона продуктів духовної діяльності та встановлення про авторських прав. Питання зобов'язання на дії немайнові. Питання про відшкодування так званого моральної шкоди
Спілки примусові та добровільні. Товариство та юридична особа. Питання фіктивності чи реальності цих останніх. Особа та держава у питанні про заснування юридичних осіб: поступове ослаблення концесійної системи та посилення приватної автономії. Питання правоздатності загальної чи спеціальної: ослаблення системи державної підозрілості. Питання про відповідальність юридичних осіб за правопорушення та їх особисті права. Спілки неправоздатні. Загальне значенняпосилюється роль спілок у житті сучасної держави
Спільна історична перспектива. Еволюція сім'ї у римському праві та основні принципи так званого римського вільного шлюбу. Найпізніше падіння цих принципів. Вплив церкви, особливо на питання про укладення та розірвання шлюбу. Боротьба між державою та церквою та встановлення так званого громадянського шлюбу. Позиція сучасної держави щодо розлучення; її практична та принципова неспроможність. Особисті відносини між подружжям під час шлюбу. Три історичні стадії. Сучасний принцип та незадовільність його здійснення у сучасних законодавствах. Майнові відносиниміж подружжям, їх еволюція у міру визнання самостійної особи дружини. Відносини між батьками та дітьми, поступове визнання юридичної самостійності останніх
Історичне виникнення права власності: права на рухомість та нерухомість, їх поступове зближення та злиття в єдиному понятті власності. Виникнення у новітньому правізворотний процес. В інтересах обороту відновлення принципу Hand muss Hand wahren по відношенню до рухомості та принципу поземельних книг по відношенню до нерухомості. На користь соціального блага посилення обмежень права власності на нерухомість. Виникає внаслідок цього нове роздвоєння у понятті права власності
Поняття прав на чужі речі. Речові права користування, їх основні історичні види та сучасне становище. Заставне право, його загальна історична еволюція та основні засади сучасної заставної системи
Захист володіння як фактичного панування над річчю та питання про заснування цього захисту. Принцип поваги до чужої людської особистості та пов'язане з поступовим з'ясуванням цього принципу розширення сфери володіння.
Давнє зобов'язання як особиста приреченість боржника кредитору. Поступове посилення майнового елемента в зобов'язанні та теоретичні перебільшення, що виникають на цьому ґрунті.
Істотні елементи договору: воля та волевиявлення та питання про розлад між ними (питання про вади волі). Принцип договірної свободи. Його обмеження. Поняття « громадського порядку». Поняття «добрих вдач». Поняття «доброго совісті». Спроби боротьби з економічною експлуатацією, історія законів проти лихварства та новітні загальні нормипроти експлуататорських договорів. Загальний характер усіх сучасних спроб регулювати принцип договірної свободи та їхня принципова та практична неспроможність
Завдання громадянського відшкодування шкоди та спроби законодавчого визначення цивільного делікту. Правопорушення та порушення "добрих звичаїв". Бездіяльність як правопорушення. Чи відповідальність за шкоду вину правопорушника? Принцип провини та принцип заподіяння; принцип "конкретної справедливості". Відшкодування шкоди та розкладання її
Виникнення ідеї успадкування та загальний розвитокпідстав спадкового переходу. Встановлення принципу заповідальної свободи. Його обмеження (інститут обов'язкової частки). Новітня критика спадкового праваі, зокрема, питання про обмеження спадкування за законом на користь держави
Дослідницький центр приватного права Російська школа приватного праваСучасне становище у боротьбі між індивідуалістичними та етатистичними течіями. Область особистих прав. Область економічних відносин. Моральна криза капіталізму. Можливий вихід із цієї кризи шляхом соціалізації народного господарства, технічні та психологічні передумови цього виходу. Найближче завдання моменту – право на існування
Актуальні
проблеми
громадянського
права
Випуск четвертий
Збірник статей за редакцією професора М, І. Брагінського
Видавництво НОРМА Москва, 2002
УДК 347 ББК 67.404 А 43
Актуальні проблеми громадянського права:Збірник статей. А 43 Вип. 4/ За ред. проф. М. І. Брагінського.– М.: Видавництво НОРМА, 2002. – 432 с.
ISBN 5-89123-619-2 (НОРМА)
Ця збірка робіт випускників Російської школи приватного права продовжує серію «Актуальні проблеми цивільного права» і є четвертим випуском. Перший випуск побачив світ у 1999 р., другий та третій (останній вийшов без номера випуску) – у 2000 р.
До збірника включені роботи з питань злиття та приєднання акціонерних товариств; надрокористування; неможливості виконання зобов'язань; застави прав та цінних паперів; відступлення вимоги, меж свободи договору; регулювання електронної комерції; імунітету держави; розрахунків із використанням пластикових карт.
Для студентів, аспірантів, викладачів, юристів-практиків.
^ ISBN 5-89123-619-2 (НОРМА)
© М. І. Брагінський,
М. І. Брагінський.Вступна стаття.................................. III
^ Т. Д. Аіткулов.Деякі аспекти правового
регулювання злиття та приєднання акціонерних товариств у праві Російської Федерації та ФРН................... 1
^ Д. Г. Храмов.Юридична природа
права користування надрами............................................... ... 75
Р. А. Камалітдінова.Розвиток доктрини неможливості виконання зобов'язань у різних правових системах.......................................... 111
Ф. О. Богатирьов. Застава прав................................................ ..... 168
Є. А. Шикова.Правові проблеми застави цінних паперів........ 202
^ В. В. Почуйкін.Поступка права вимоги
у цивільному праві............................................... ............. 238
Є. А. Лісюкова.Межі свободи договору
у Цивільному кодексі Російської Федерації
та Принципах міжнародних комерційних договорів... 287
^ С. В. Васильєв.Правове регулювання
електронної комерції................................................ ..... 306
В. А. Жуков.Цивільний позовдо іноземного
державі - порушнику основних прав людини (проблема юрисдикційного імунітету).......... 341
^ Д. Є. Земляков.Цивільно- правові проблемирегулювання відносин, що виникають при здійсненні розрахунків з використанням пластикових карток. .....................:..... 387
^ Вступна стаття
Російська школа приватного права при Дослідницький центрприватне право продовжує публікацію статей своїх випускників.
Вихід у світ справжнього, четвертого за рахунком, збірника співпав, з ювілейною датою: з моменту набуття чинності другою частиною чинного Цивільного кодексуРФ минуло п'ять років. За минулі роки було прийнято значну кількість нових законів та інших правових актів. Одночасно встигла сформуватися дуже стійка практика застосування судами новел, що містяться в самому Кодексі та у виданих у його розвиток нормативно- правових актах.
Нарешті, слід особливо відзначити вихід у ці роки чималої кількості які представляють безсумнівний інтерес монографій і статей, авторами яких виступали вчені та практичні працівники. Є підстави вважати, що своє місце серед цієї літератури займуть і включені до збірки статті.
Подібно до своїх попередників нинішня збірка також носить назву «Актуальні проблеми цивільного права», оскільки є всі підстави вважати, що розглянуті авторами статей проблеми, при всій їх різноманітності, дійсно є актуальними, що відповідають потребам сучасного громадянського обороту.
У збірник включено 10 статей, головним чином присвячених конкретним інститутам загальної частини цивільного права загалом, і навіть загальної частини зобов'язального права.
Збірник починає стаття Т. Д. Аіткулова «Деякі аспекти правового регулюваннязлиття та приєднання акціонерних товариств у праві Російської Федерації та ФРН». У статті насамперед виділено те, що становить загальне та особливе у самому підході законодавства обох країн до таких категорій, як «припинення юридичних осіб та їх реорганізація» та пов'язане з нею «правонаступництво». Велика увага приділена процедурі проведення злиття та виділення, і у зв'язку, зокрема, її публічним елементам, що мають особливе значення для
IV
Вступна стаття
реорганізації саме акціонерних товариств; засобам захисту інтересів акціонерів, а також кредиторів товариств, що реорганізуються. Заснована на широкій літературі порівняльна оцінка окремих рішень у німецькому та російському праві може бути використана при підготовці нових актів у ході вдосконалення чинного акціонерного законодавства.
Д. Г. Храмов присвятив свою статтю аналізу юридичної природи права користування надрами. Автор починає її з визначення галузевої належності законодавства про надра і правовідносин, що складаються на його основі. Велике місцеу статті займає аналіз окремих елементів відповідного права - суб'єктів, утримання та об'єктів. Автор докладно зупиняється на проблемах, пов'язаних із кваліфікацією відповідного права. У цьому наводиться велика аргументація, покликана обгрунтувати змішаний характер відповідного права, виявляється у поєднанні у ньому чорт, властивих однаково як речовим, і зобов'язальним правам.
Стаття Р. А. Камалітдінова, що носить назву «Розвиток доктрини неможливості виконання зобов'язань у різних правових системах», заснована на матеріалах, що належать до п'яти країн - Англії, США, Німеччини, Франції та Росії, та присвячена рішенню по суті одного зазначеного автором питання - про співвідношення двох прямо протилежних принципів - pacta sunt servanda і clausula rebus sic stantibus. У цьому оцінці піддаються головним чином доктрини «марності» в англо-американському праві, «економічної неможливості» - у праві ФРН, «юридичної нікчемності неможливості виконання» - у праві французькому, «об'єктивної неможливості» - у дореволюційному російському праві. Своє місце у статті зайняло вирішення питання про неможливість виконання у сучасному російському законодавстві.
У статті «Застава прав» (автор Ф. О. Богатирьов) особливе місце займає дослідження поглядів, які висловлювалися в науці різний часдля обґрунтування сутності майнових правовідносин, що складаються при заставі. Йдеться теорії «умовної цесії», «обмеженої цесії», «сингулярного правонаступництва» та інших. У цьому дуже переконливо зазначені недоліки кожної їх. Певне місце у роботі посіла оцінка концепції «права право», рішучим противником якої є автор. Велике увагу приділено дослідженню особливостей застави окремих видів прав.
Вступна стаття V
Спеціальний різновид застави - заставу цінних паперів - у статті Е. А. Шиковой. Автор прагне насамперед встановити оптимальні форми участі цінних паперів в обороті, маючи при цьому на увазі позначення об'єктивних передумов для використання стосовно них застави. Основна увага приділена автором проблемам, що виникають під час застави окремих видів цінних паперів: додаткових та конверсійних, а також не повністю викуплених акцій, складських свідоцтв, векселів, банківських вкладів, заставних.
Стаття В, В. Почуйкіна «Поступка права вимоги» присвячена головним чином встановленню того, що автор називає місцем цесії в системі основних інститутів зобов'язального права. Один із зроблених у зв'язку з цим висновків виявляється у визнанні необхідною основою цесії певної угоди - купівлі-продажу, дарування та ін. Відповідно ставиться під сумнів можливість визнання цесії «угодою самої по собі». У роботі формується ряд положень, які можуть бути використані в договірній і цим у судовій практиці. Один із прикладів. - Доводи на користь допустимості часткової цесії.
Одну з основних для договірного правапроблем - свободи договорів - обрала як предмет свого дослідження Є. А. Лісюкова. Йдеться про встановлення меж свободи договору стосовно двох правовим джерелам: Цивільному кодексу РФ і розробленим у рамках Міжнародного інституту уніфікації приватного права Принципам міжнародних комерційних договорів Автор виділяє те загальне, що притаманне обом аналізованим ним актам, одночасно звертаючи увагу на наявні між ними розбіжності. При цьому одне з вихідних положень, яке автор використовує щодо змісту свого дослідження, - необхідність поширення принципу свободи договорів на всі стадії розвитку договірних правовідносин, не обмежуючись виникненням договорів.
У статті З. У. Васильєва «Правове регулювання електронної комерції» розглядається те, що називається автором «правової технології». Переконливо показано при цьому, що зростаюче значення використання технічних засобівпороджує дуже складні правові проблеми. Одночасно наводяться певні аргументи на користь визнання необхідності врахування особливостей складання документів за допомогою технічних засобів у загальних (не спеціальних!) правових актах. Інтерес представляє огляд законодавчої, що відноситься до предмета дослідження
VI Вступна стаття
практики США Слід особливо відзначити аналіз Типового закону ЮНСІТРАЛ «Про електронну торгівлю», включений до статті.
Деяким особняком у збірнику стоїть робота В. А. Жукова «Громадянський позов до іноземної держави – порушник основних прав людини (проблема юрисдикційного імунітету)». Але це лише на перший погляд. Будучи за своєю правовою природою особливим публічно-правовим явищем, імунітет іноземної держави зачіпає інтереси приватних осіб, які пред'являють позов до держави в суді іншої країни, які звертаються з проханням щодо вжиття заходів щодо забезпечення позову та примусового виконання винесеного рішення. Як правило, проблема імунітету іноземної державианалізується у зв'язку з його комерційною діяльністю. Новизна зробленого автором дослідження полягає у розгляді цього питання стосовно імунітету держави, відповідального за порушення основних прав людини.
Збірник завершується ще одним дослідженням, присвяченим застосуванню у праві нових технічних засобів. Це стаття Д. Г. Землякова «Громадянсько-правові проблеми регулювання відносин, що виникають під час здійснення розрахунків із використанням пластикових карток». Автор приділяє велику увагу встановленню природи відносин між учасниками відповідної форми розрахунків. Висловлені з цього приводу міркування мають, поза сумнівом, крім теоретичного, і практичного значення. Останнє є особливо важливим, оскільки правові акти, що діють у нашій країні у відповідній сфері, все ще недостатньо досконалі. У числі розглянутих у статті проблем можна виділити такі, як і в якому порядку вправі стати організатором і учасником аналізованих відносин, а також яка структура договірних зв'язків, що складаються при цьому.
^ М. І. Брагінський,
доктор юридичних наук, професор, заслужений діяч науки РФ
Тимур Дамірович Аїткулов
Деякі аспекти правового регулювання
злиття та приєднання акціонерних товариств
у праві Російської Федерації та ФРН
Перш ніж приступити до дослідження злиття та приєднання акціонерних товариств, ми вважаємо за необхідне визначити, які форми реорганізації у праві Російської Федерації та ФРН ми розумітимемо під злиттям та приєднанням.
Відповідно до п. 1 ст. 16 Федерального закону від 26 грудня 1995 р. № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» 1 злиттям акціонерних товариств визнається виникнення нового товариства шляхом передачі йому всіх прав та обов'язків двох або кількох товариств із припиненням останніх. Зазначене визначеннязлиття акціонерних товариств ми візьмемо за основу.
Відповідно до § 2 Закону про реорганізацію (ФРН) акціонерні товариства можуть зливатися із припиненням без ліквідації:
1) шляхом прийняття (im Wege der Aufnahme) шляхом передачі майна одного або кількох товариств (передавальні товариства) як цілого іншому існуючому суспільству (що приймає товариству), або
2) шляхом створення нового товариства (im Wege der Neug-ruendung) за допомогою передачі майна одного або кількох товариств (що передають товариства) як цілого новому, створюваному за допомогою цього, суспільству.
Взятому нами за основу визначення злиття акціонерних товариств у праві Росії відповідає друга форма злиття у праві ФРН, тобто злиття через створення нового суспільства (Verschmelzung durch Neugruendung). Отже, з метою цього дослідження під злиттям акціонерних товариств ми розуміємо злиття у сенсі ст. 16 Закону про акціонерні товариства та злиття через створення нового товариства, передбачене п. 2 § 2 Закону про реорганізацію.
Відомості Верховної. 1996. № 1. Ст. 1.
Відповідно до п. 1 ст. 17 Закону про акціонерні товариства приєднанням акціонерного товариства визнається припинення одного або кількох товариств з передачею всіх їхніх прав та обов'язків іншому товариству. Зазначене визначення приєднання ми візьмемо за попереднє визначення приєднання акціонерних товариств із метою цього дослідження. Вочевидь, що відповідає перша форма реорганізації у праві ФРН, т. е. злиття у вигляді прийняття (Verschmelzung durch Aufnahme). Таким чином, у цією статтеюприєднання означатиме приєднання у сенсі ст. 17 Закону про акціонерні товариства та злиття через прийняття у сенсі § 2 Закону про реорганізацію ".
Основними нормативними актами, що регулюють питання злиття та приєднання акціонерних товариств у Російській Федерації, є Цивільний кодекс РФ 2 та Закон про акціонерні товариства.
Положення Цивільного кодексу РФ про реорганізацію (ст. 57-60), зокрема у формі злиття та приєднання, носять загальний характері і поширюються попри всі юридичні особи, а чи не лише акціонерні товариства. Спеціально присвячена акціонерним товариствам ст. 104 ДК РФ («Реорганізація та ліквідація акціонерного товариства») передбачає у тому числі, що акціонерне товариство може бути реорганізовано, причому підстави та порядок реорганізації повинні визначатися Цивільним кодексом РФ та іншими законами.
У розвиток загальних положень Цивільним кодексом РФ про акціонерні товариства 24 листопада 1995 р. був прийнятий і 1 січня 1996 р. набрав чинності Закон про акціонерні товариства, що визначає порядок створення та правове становище акціонерних товариств, права та обов'язки їх акціонерів, а також забезпечує захист прав та інтересів останніх (п. 1 ст. 1 Закону про
1 У російському праві до революції приєднання (яке іменувалося «поглинанням») також розглядалося як одна з форм злиття. Наприклад, Г. Ф. Шершеневич вказував, що «злиття (фузіонування) допускає два випадки: 1) одне товариство поглинає інше, що з юридичного боку є припинення одного товариства та переведення всього його майна на ім'я іншого; 2) обидва товариства припиняють своє існування для того, щоб дати місце новому, який приймає актив і пасив перших двох» (Шершеневич Г.)Ф. Підручник торговельного права(З вид. 1914 р.). М., 1994. З. 165).
2 СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301.
акціонерних товариствах). Безпосередньо злиття та приєднання присвячені ст. 16, 17 Закону про акціонерні товариства, хоча крім них до злиття та приєднання застосовуються як загальні положення про реорганізацію (ст. 15 Закону про акціонерні товариства), так і інші положення Закону, що належать до прав та обов'язків акціонерів, порядку скликання та прийняття рішень загальним зборамиакціонерів тощо.
за загальному правилуЗакон про акціонерні товариства поширюється попри всі акціонерні товариства, створені чи створювані біля Російської Федерації. У той самий час допускаються деякі винятки.
Так, інакше може визначатися порядок створення та правове становище акціонерних товариств у сферах банківської, інвестиційної та страхової діяльності (п. 3 ст. 1 Закону про акціонерні товариства). Також можуть існувати особливості створення та правового становища товариств, створених внаслідок реорганізації у галузі сільського господарства (п. 4 ст. 1 Закону про акціонерні товариства). Зазначені особливості правового регулювання можуть встановлюватися лише у федеральних законах, а не в підзаконних актах, що прямо встановлено у п. 3 та 4 ст. 1 Закону про акціонерні товариства". Крім того, як випливає зі змісту наведених вище положень, особливості правового регулювання можуть стосуватися лише порядку створення та правового становища акціонерних товариств, але ніяк не торкатися області прав та обов'язків акціонерів, а також забезпечення захисту їх прав та інтересів .
Можливість спеціального регулювання порядку створення та правового становища акціонерних товариств, створюваних при приватизації державних та муніципальних підприємств, передбачено п. 5 ст. 1 Закону про акціонерні товариства.
Застосування Закону про акціонерні товариства обмежено також щодо акціонерних товариств працівників (народних підприємств). Федеральний закон від 19 липня 1998 р. № 115-ФЗ «Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств)» 2 передбачає, що народ-
1 Попри це, 30 грудня 1997 р. Центральний банк Росії затвердив Положення № 12-п «Про особливості реорганізації банків у формі злиття та приєднання» (Вісник Банку Росії. 1998. № 3).
2 СЗРФ. 1998. №30. Ст. 3611.
ним підприємствам застосовуються правила Закону про акціонерні товариства, якщо інше не передбачено зазначеним Законом.
Відповідно до п. 2 ст. 3 ДК РФ, норми цивільного права, які у інших законах, повинні відповідати Цивільному кодексу РФ. З цього випливає, що у разі розбіжностей між положеннями Цивільного кодексу РФ та Закону про акціонерні товариства, застосовуватися повинні положення Цивільного кодексу РФ. Однак, такої точки зору дотримуються не всі автори. Існує думка, що переважною силою має Закон про акціонерні товариства через те, що він є спеціальним, а також пізнішим законом за часом видання 1 . Відповідно до зазначеною позицієюп. 2 ст. 3 ДК РФ є лише «моральним зобов'язанням депутатів, які прийняли кодекс, не видавати закони, що йому суперечать» 2 . З наведеною точкою зору слід погодитися. Дійсно, Цивільний кодекс РФ не є конституційним закономі в цьому сенсі в конституційній ієрархії законів займає таке саме місце, як і Закон про акціонерні товариства. Однак пріоритет норм, що містяться в Цивільному кодексі РФ, над нормами цивільного права інших законів, зокрема Закону про акціонерні товариства, не ґрунтується на його особливому конституційний статус. Він випливає з спеціального зв'язку, що існує між Цивільним кодексом РФ та Законом про акціонерні товариства. З одного боку, згадана норма п. 2 ст. 3 ДК РФ говорить про те, що Закон про акціонерні товариства повинен відповідати Цивільному кодексу РФ, з іншого - відповідно до п. 1 ст. 1 Закону про акціонерні товариства, він визначає порядок створення та правове становище акціонерних товариств, права та обов'язки їх акціонерів, а також забезпечує захист прав акціонерів відповідно до Цивільного кодексу РФ. Таким чином, Закон про акціонерні товариства передує що містяться в ньому положення про регулювання акціонерних товариств умовою, що вони дійсні, якщо будуть відповідати Цивільному кодексу РФ.
1 Див., наприклад: Лаптєв В. В.Акціонерне право. М., 1999. С. 19; Кізлов В. Б., Фалілеєв П. А.Співвідношення загальних та спеціальних правових норм на прикладі цивільного та морського права(Критика сучасного законодавства) // Держава право. 1997. № 11. С. 82-84.
2 Лаптєв В. В.Указ. тв. З. 19.
Відповідно до п. 3 ст. 96 ДК РФ, правове становище акціонерного товариства, а такі права та обов'язки акціонерів визначаються відповідно до Цивільного кодексу РФ та Закону про акціонерні товариства. Вказане не означає, що передбачені п. 3 ст. 96 ДК РФ відносини що неспроможні регулюватися іншими законами, і навіть підзаконними актами. Формулювання «відповідно» до Цивільного кодексу РФ та Закону про акціонерні товариства означає, що до таких відносин можуть застосовуватися й інші закони та нормативні акти, яких відсилають зазначені вище закони.
Серед інших нормативних актів, що застосовуються до порядку створення та правового стану акціонерних товариств, а також до прав та обов'язків акціонерів, можна відзначити такі. Реєстрації акціонерних товариств присвячені продовження діяти до ухвалення спеціального закону про реєстрацію ст. 34 і 35 Закону РРФСР від 25 грудня 1990 р. № 445-1 «Про підприємства та підприємницьку діяльність» 1 та Указ Президента РФ від 8 липня 1994 р. № 1482 «Про впорядкування державної реєстрації підприємств і підприємців на території Російської Федерації» 2 . Захист прав акціонерів регулюється указами Президента РФ від 27 жовтня 1993 р. № 1769 «Про заходи щодо забезпечення прав акціонерів» 3 та від 18 серпня 1996 р. № 1210 «Про захист прав акціонерів та забезпечення інтересів держави як власника та акціонера» 4 . Відносини, що виникають при емісії цінних паперів акціонерного товариства та їх обігу, регулюються Федеральним законом від 22 квітня 1996 № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів» 5 .
Деякі питання злиття та приєднання акціонерних товариств виходять за межі відносин, що регулюються цивільним правом. У певних випадках, наприклад, злиття та приєднання неможливе без згоди антимонопольного органу. Відносини, що впливають конкуренцію на товарних ринках Російської Федерації, регулюються Законом РРФСР від 22 березня 1991 р. № 948-1 «Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» 6 .
1 Відомості РРФСР. 1990. № 30. Ст. 418.
2 СЗРФ. 1994. № 11. Ст. 1194.
3 САПП РФ. 1993. № 44. Ст. 4192.
4 СЗРФ. 1996. №35. Ст. 4112.
5 СЗРФ. 1996. № 17. Ст. 1918.
6 Відомості РРФСР. 1991. № 16. Ст. 499.
Т. Д, Аїткулов
акціонерних товариств у Німеччині нещодавно так само, як і в Росії, зазнало істотних змін. На початку 90-х років. ХХ ст. у ФРН було здійснено реформу законодавства про реорганізацію, яка торкнулася зокрема й регулювання злиття та приєднання акціонерних товариств. Якщо раніше положення про злиття та приєднання акціонерних товариств утримувалися в Акціонерному законі ФРН від 6 вересня 1965 р. (Aktiengesetz), то тепер основним актом, що регулює питання злиття акціонерних товариств, став Закон про реорганізацію (Umwand-lungsgesetz), прийнятий 29 жовтня і набрав чинності 1 січня 1995 р. При цьому положення про злиття та приєднання акціонерних товариств, що містилися в Акціонерному законі, були скасовані Законом про впорядкування законодавства про реорганізацію (Gesetz zur Bereinigung des Umwandlungsrecht).
Акціонерний закон 1965 р. також і до реформи 1994 р. піддавався неодноразовим змінам та доповненням, викликаним, перш за все, участю Німеччини в Європейських спільнотах, нині Європейському Союзі (далі – ЄС). Як відомо, в рамках ЄС вживаються заходи щодо уніфікації національного законодавства країн, що беруть у ньому участь. Це здійснюється як за допомогою прийняття постанов, що мають пряму дію, так і за допомогою директив, які не мають прямої дії. Директива зобов'язує держави вирішити встановлені термінипевні завдання за допомогою національного законодавства, тобто директива повинна виконуватись на основі національних правових розпоряджень 1 .
На сьогоднішній день прийнято дев'ять директив з питань організації та діяльності торгових товариств. Найбільший інтерес стосовно цього дослідження представляє Директива № 3 від 9 жовтня 1978 р., яка регулює питання злиття та приєднання акціонерних товариств. Зміни відповідно до зазначеної директиви були внесені в німецьке право Законом від 25 жовтня 1982 р. і набули чинності 1 січня 1983 р. Основним моментом цих змін став захист меншості акціонерів (Schutz der Minderheitsaktionaere). У результаті німецьке право було запроваджено такі інститути, як
1 Див: Найє Х.-В.Європейське право торгових товариств. Основи німецького торгового та господарського права. М., 1995. З. 50-51.
звіт про злиття та перевірка злиття, що сьогодні є одним з основних інструментів захисту прав акціонерів.
Як згадувалося вище, на початку 90-х гг. ХХ ст. у Німеччині було проведено реформу реорганізаційного права, завдяки чому у 1994 р. було прийнято Закон про реорганізацію. Зазначений Закон регулює питання реорганізації як акціонерних товариств, а й інших суб'єктів права, включаючи як об'єднання капіталів, і об'єднання осіб і навіть індивідуальних підприємців з місцезнаходженням у Німеччині. Закон складається із восьми книг. Книга 2, яка регулює питання злиття та приєднання, як і інші книги, присвячені окремим видамреорганізації, що складається з двох частин. Перша частина містить загальні розпорядження про злиття та приєднання. Друга частина містить спеціальні положення стосовно кожної організаційно-правової форми. Загальні розпорядження про злиття та приєднання застосовуються, якщо вони не суперечать спеціальним нормам, встановленим окремо для кожної організаційно-правової форми.
У зв'язку з прийняттям нового Закону про реорганізацію 1994 р. з Акціонерного закону Законом про впорядкування законодавства про реорганізацію було виключено положення про злиття та приєднання акціонерних товариств, що дублювали положення Закону про реорганізацію. Водночас Акціонерний закон продовжує застосовуватися для регулювання процесу злиття та приєднання акціонерних товариств у частині, яка не врегульована Законом про реорганізацію.
Отже, у Росії злиття та приєднання акціонерних товариств регулюється безліччю законодавчих та підзаконних актів. Це, поряд із Цивільним кодексом РФ, Законом про акціонерні товариства, законодавчі акти, що регулюють реєстрацію реорганізації, що визначають порядок створення акціонерних товариств у сферах банківської, інвестиційної та страхової діяльності, у галузі сільського господарства, а також підзаконні актизахисту інтересів акціонерів. У ФРН, навпаки, реорганізація усієї множини суб'єктів права з місцезнаходженням у ФРН регулюється переважно одним законом - Законом про реорганізацію.
Звісно ж, кожна з викладених позицій законодавця має свої переваги. Так, до переваг росій-
ського правового регулювання можна віднести спеціальне регулювання реорганізації акціонерних товариств у банківській, інвестиційній та страховій діяльності. Разом з тим не можна не визнати, що розкиданість норм про реорганізацію акціонерних товариств щодо нормативним актамускладнює правозастосовну діяльність. Цього намагалися уникнути німецькі юристи, розробляючи Закон про реорганізацію. Як відомо, Закон про реорганізацію 1994 р. замінив норми про реорганізацію, які у законах, присвячених окремим організаційно-правовим формам. Безперечним плюсом такого підходу є спрощення реорганізації за участю різних організаційно-правових форм, наприклад, злиття акціонерного товариства з товариством з обмеженою відповідальністю. Норми, які будуть застосовуватись у даному випадку, містяться в одному законі, що практично виключає виникнення протиріч між приписами про реорганізацію акціонерних товариств та товариств з обмеженою відповідальністю. Тому нам бачиться кращою позиція німецького законодавця, який розробив єдиний акт про реорганізацію. Її слід було враховувати під час вдосконалення російського законодавства.
Ми пропонуємо для розгляду наступні попередні визначення злиття та приєднання акціонерних товариств для того, щоб розглянути окремі властивості злиття та приєднання, а також досліджувати властивості злиття та приєднання в російському та німецькому праві в порівнянні. В результаті дослідження ми зробимо висновок, наскільки наведені нижче попередні визначеннявідповідають суті злиття та приєднання у праві Російської Федерації та ФРН, і у разі виявлення подібності між злиттями та приєднаннями у праві Російської Федерації та ФРН, а також між самими розглянутими формами реорганізації ми постараємося дати загальну характеристикузлиття та приєднання у праві Російської Федерації та ФРН.
проблемні питання
Галузі цивільного, сімейного та трудового права зазвичай відносять до приватного права, яке відповідно до континентально-правової традиції протиставлено праву громадському. Ця різниця обумовлена інтересами, що лежать в основі регульованих відносин. Приватноправові відносини відрізняються спрямованістю на індивідуальні (тобто приватні) інтереси їх суб'єктів. У законі вони позначаються категорією «приватні відносини» (ст. 1 ДК РФ), під якими слід розуміти такі інтереси, рішення задоволення яких приймається суб'єктом самостійно, без примусу. Громадяни (фізичні особи) та юридичні особи набувають та здійснюють свої цивільні права своєю волею та у своєму інтересі. Вони вільні у встановленні своїх прав та обов'язків на основі договору та у визначенні будь-яких не суперечать законодавству умов договору (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Як одна з ознак цивільних правовідносину законі прямо названа автономія волі їх учасників (ст. 2 ГК РФ), яка проявляється у самостійності у прийнятті рішення. Таку самостійність можна визначити категорією свободи (наприклад, свобода договору).
Водночас проголошення такої свободи не означає байдужість з боку держави до форм та методів ведення бізнесу, воє- харчування дітей, організації праці працівників і т. д. Системна цілісність російського правапроявляється в органічному поєднанні приватно-правових та публічно-правових засобів правового регулювання приватно-правових відносин, оскільки приватні інтереси не можуть задовольнятися без урахування громадських, публічних, державних інтересів(Наприклад, обмеження свободи договору антимонопольними вимогами). Історію розвитку права умовно можна як боротьбу з «егоїзмом приватних інтересів». На прикладі нашої країни можна виділити етапи з різним співвідношенням імперативності та диспозитивності у регулюванні цивільно-правових відносин (наприклад, «надімперативність» середини XX ст. та «наддиспозитивність» початку 1990-х рр.). І навпаки, за допомогою публічно-правового регулювання захищаються приватні інтереси, що, зокрема, проявляється у публічно-правовій відповідальності за порушення приватноправових обов'язків (див., наприклад, ст. 177 КК РФ, в якій передбачено кримінальна відповідальністьза злісне ухиленнявід погашення кредиторської заборгованості).
Є ряд відносин, приватноправових за природою, права з яких залишаються без можливості примусового захисту взагалі як нецікаві, а то й шкідливі для держави: йдеться про так звані натуральні зобов'язання з ігор та парі (п. 1 ст. 1062 ЦК України). Тим самим законодавець намагається досягти забезпечення розумного балансу приватних та громадських інтересів у процесі правового регулювання.
Слід пам'ятати, що традиційне розподіл галузей права за двома критеріями (предмету і методу) який завжди дозволяє однозначно вирішити питання їх розмежування. Так, на відміну від цивільного права трудове та сімейне правопереважно засновані на застосуванні імперативності, не перестаючи у своїй залишатися галузями приватного права. Та й значна частина відносин, що входять у предмет громадянського права, регулюється імперативно, наприклад, відносини зі споживачами. Вважаємо, що основним критерієм розмежування галузей права є предмет.
Предмет цивільно-правового регулюваннявизначено у ст. 2 ЦК України. Громадянські стосункистановлять майнові, корпоративні та особисті немайнові відносини, засновані на рівності, автономії волі та майнової самостійності учасників. Остання вказівка дозволяє відмежувати цивільні правовідносини від інших відносин, що регулюються на основі методу влади та підпорядкування, наприклад фінансово-правових.
Громадянські правовідносини об'єктом поділяються на майнові та особисті немайнові. Об'єкти цивільних прав, є майновими, перелічені у ст. 128 ГК РФ, нематеріальні блага - у ст. 150 ЦК України. У цьому сенсі корпоративні відносини, з 1 березня 2013 р. закріплені в Цивільному кодексі України, випадають із запропонованої законодавцем дихотомії, оскільки їх об'єкт не можна звести лише до майна або особистих нематеріальних благ.
Майновівідносини прийнято поділяти на речовівідносини (відносини статики) та зобов'язальні(відносини динаміки). Від абсолютних речових правовідносин зобов'язання відрізняються спрямованістю на правове оформленнятоварного обміну, навіщо, своєю чергою, необхідно закріплення майнової відокремленості (права власності) його.
Особисті немайнові відносинипозбавлені економічного змісту, не мають майнової природи, не підлягають точній грошовій оцінці. Відкритий перелік нематеріальних благ, що захищаються цивільним правом, визначено в гол. 8 ЦК України.
Склад цивільно-правових відносин визначається за допомогою двох юридико-технічних прийомів:
- 1) перерахування типових цивільно-правових явищ (правове становище учасників цивільного обороту, підстави виникнення та порядок здійснення права власності та інших речових прав, прав на результати інтелектуальної діяльності та прирівняні до них засоби індивідуалізації ( інтелектуальних прав), корпоративні відносини, договірні та інші зобов'язання),
- 2) посилання на інші майнові та немайнові відносини, якщо вони засновані на рівності, автономії волі та майнової самостійності учасників. Так, до немайнових можна віднести, наприклад, відносини, що виникають у зв'язку з охороною та захистом особистих нематеріальних благ (ст. 150 ЦК України), а до майнових - відносини з віндикації (ст. 301 ЦК України), які зобов'язаннями не є, хоча значною мірою подібні до них.
Зазначені прийоми дозволяють кваліфікувати ті чи відносини як цивільно-правові чи іншої галузевої власності та, відповідно, застосувати належні правові норми. При цьому слід мати на увазі, що різна природа відносин, що становлять предмет тієї чи іншої галузі, означає неможливість конкуренції норм різних галузей, а наявні невідповідності свідчать про необхідність зміни відповідного законодавства. Наприклад, норми підп. 4 п. 1 ст. 575 ДК РФ про заборону дарування між комерційними організаціями нібито вступають у конкуренцію із правилом підп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ про звільнення податку на прибуток фінансової допомоги материнської компанії дочірньої. На погляд у НК РФ побічно дозволено те, що прямо заборонено у Цивільному кодексі України. Однак кваліфікація такого відношення може бути лише цивільно-правовою (дарування), що виключає застосування норм фінансового праваяк права громадського. Разом з тим договір про фінансову допомогу може бути судом кваліфікований як непойменований договір, але цивільно-правова природа таких відносин залишається незмінною (див., наприклад, ухвала Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 4 грудня 2012 р. № 8989/12).
На практиці виникають труднощі з кваліфікації приватноправових відносин як цивільних, сімейних або трудових через їхню подібність. правової природи. Так, нерідко сторони цивільно-правовою угодоюабо довіреністю оформлюють фактично трудові відносини, що веде до утиску прав та законних інтересів громадян у частині позбавлення спеціальних гарантій, передбачених трудовим законодавством. На необхідність встановлення галузевої належності таких відносин вказує Пленум Верховного СудуРФ: під час встановлення законного власникатранспортного засобу як джерела підвищеної небезпеки слід враховувати, що якщо до обов'язків особи, щодо якої оформлена довіреність на право управління, входять лише обов'язки з управління транспортним засобомза завданням і в інтересах іншої особи, за виконання яких він отримує винагороду (водійські послуги), така довіреність може бути одним із доказів у справі, що підтверджує наявність трудових чи цивільно-правових відносин. З метою захисту прав громадян, у ТК РФ внесено ст. 19 , в якій, по суті, встановлена презумпція природи відносин за наймом фізичної особи: «Непереборні сумніви при розгляді судом спорів про визнання відносин, що виникли на підставі цивільно-правового договору, трудовими відносинамитлумачаться на користь наявності трудових відносин».
Сімейне законодавство (на відміну від трудового) значною мірою складається з норм, що відсилають до цивільного законодавства: до майнових та особистих немайнових відносин між членами сім'ї, які не врегульовані сімейним законодавством, застосовується громадянське законодавство у тій частині, у якій суперечить суті сімейних відносин (ст. 4 СК РФ). Проте немає ясності у цьому, у чому полягає ця істота, у результаті немає одноманітності у судовій практиці. Так, тривалий час деякі суди допускали можливість зменшення неустойки за несплату аліментів (ст. 115 СК РФ) виходячи з ст. 333 ЦК України 1 . Лише у 2012 р. Верховний Суд РФ зазначив, що аліментні зобов'язання переслідують мету надання утримання нужденним членам сім'ї, які є такими через обставини, визнані законодавством соціально поважними. Відповідно особливості аліментних зобов'язань виключають можливість застосування ст. 333 ГК РФ до виникає відповідно до п. 2 ст. 115 СК РФ відповідальності боржника за їх неналежне виконання. Безперечно, сімейні відносинивідрізняються від інших приватно-правових відсутністю еквівалентності.
Таким чином, у процесі правозастосування громадянські, трудові та сімейні відносини слід розмежовувати. Відділення сімейного та трудового права від права цивільного відбулося об'єктивно через необхідність створення гарантій захисту. спеціальних суб'єктів- працівників, неповнолітніх, нужденних родичів тощо. саме тому метод правового регулювання як у сімейному, і у трудове правона відміну від громадянського права - переважно імперативний. А застосування норм, закріплених у кодексах іншої галузевої спрямованості, - лише прийом юридичної техніки(як у ст. 4 СК РФ). Водночас близькість приватноправових відносин сприяє уніфікації правового регулювання близьких відносин (наприклад, пов'язаних із компенсацією моральної шкоди у трудовому, сімейному, цивільному праві, умов дійсності правочину, зловживання правом тощо).
Значними особливостями у предметі громадянського права має підприємницька діяльність, визначена у п. 1 ст. 2 ДК РФ як систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості встановленому закономпорядку.
Ризиковий характер такої діяльності полягає в тому, що підприємець несе ризик збитків через порушення зобов'язань контрагентами або зміни умов цієї діяльності за обставинами, що не залежать від підприємця, у тому числі ризику неотримання очікуваних доходів (п. 3 ст. 401 ДК РФ).
Для кваліфікації тієї чи іншої діяльності як підприємницької слід зважати на вичерпний перелік джерел отримання прибутку: користування майном, продаж товарів, виконання робіт або надання послуг. Відповідно, систематичне отримання доходу від інших видів діяльності не підпадає під легальне визначення підприємницької діяльності (наприклад, не буде такою інтелектуальна діяльністьавтора).
Види підприємницької діяльності мають закріплення у відповідних договорах (купівлі-продажу, майнового найму, виконання робіт і послуг), така діяльність охоплюється виконанням взаємних зобов'язань, оскільки дохід можливий лише як зустрічне надання від свого контрагента.
Ознакою підприємницької діяльності є систематичність отримання прибутку, тобто це завжди саме діяльність, а не одноразова дія 1 . Разом про те у законі немає чітких кількісних критеріїв систематичності, крім норми п. 3 ст. 348 ГК РФ, згідно з якою систематичним є порушення термінів внесення періодичних платежів більш ніж тричі протягом 12 місяців. Проте кваліфікація діяльності як підприємницької потребує врахування всіх її ознак у сукупності.
Необхідність державної реєстрації підприємців є формальною ознакою. Її відсутність не призводить до втрати діяльності, що відповідає названим ознакам, якості підприємницької, проте робить її незаконною (ст. 171 КК РФ, ст. 14.1 КпАП РФ).
З 1 березня 2013 р. як відносини, регульовані цивільним законодавством, закріплені корпоративні відносини,тобто відносини, пов'язані з участю у корпоративних організаціях або з керуванням ними. Корпоративні організації визначені в законі як юридичні особи, засновники (учасники) яких мають право участі (членства) у них та формують їх вищий орган(П. 1 ст. 65 1 ГК РФ) 1 . Зауважимо, однак, що члени корпорації формують не лише вищий, а й інші органи. Крім того, органи засновник формує і в унітарних організаціях. Отже, лише наявність членства дає змогу повною мірою відмежувати корпорацію від унітарної організації.
Визначення корпоративних відносин будується через дві вказівки: участь у корпоративних організаціях і управління ними. Судячи із змісту ст. 65 1 ДК РФ, що у корпоративних організаціях передбачає право управління їхніми справами, отже, неодмінним суб'єктом корпоративного відношення є засновник (учасник) відповідної юридичної особи. Корпоративні відносини можуть складатися як між засновниками (учасниками), так і між засновником (учасником) та самою організацією, але тільки щодо участі в організації чи керуванні нею. У Цивільному кодексі України немає вказівки на конкретні види корпоративних відносин, проте перелік корпоративних суперечок, які, власне кажучи, произволь-ни від нього, закріплений в процесуальному законодавстві(Ст. 33, 225 "АПК РФ).
Основні засади громадянського законодавства, які у доктрині прийнято називати принципами громадянського права, Перераховуються в ст. 1 ЦК України. Встановлення юридичної природи принципів громадянського права є проблемою, що активно обговорюється в цивілістиці за загальною теорією права. Ця проблема в основному полягає в розмежуванні права (принцип – правова норма) та неправа (принцип – політична ідея) та визначенні місця принципів у системі форм права.
Принципи громадянського права є самостійною формою права, відмінну від інших наявністю особливої функції - організація правового регулювання.
Суспільні відносини, що становлять предмет громадянського права, підпорядковуються певним об'єктивно існуючим соціально-економічним закономірностям, ігнорування яких у процесі правового регулювання перешкоджає нормальному існуванню та гармонійному розвитку суспільства та економіки.
Визнання законодавцем цих закономірностей надає їм характеру особливої форми права - принципів цивільного права, що мають більшу юридичною силою, ніж норми громадянського права Цей висновок випливає із структури самого ДК РФ: розташування статті про законодавство, а не про права та обов'язки суб'єктів (ст. 1) в гол. 1 ДК РФ і буквальне значення висловлювання «цивільне законодавство ґрунтується на визнанні» означає, що принципи не наказані у вигляді юридичних обов'язків учасникам цивільних правовідносин, а адресовані самому законодавцю, який повинен їх враховувати в процесі законотворчості. Принципи громадянського права виступають свого роду орієнтирами, правилами, яким має слідувати Федеральне Збори РФ після ухвалення федеральних законів у сфері цивільного права. Слід мати на увазі, що тільки Президент РФ має ініціативу у прийнятті не передбачених закономцивільно-правових нормативних актів (крім регулювання банківської діяльності), відповідно, він повинен враховувати у процесі своєї правотворчої діяльності основоположні принципи цивільного права, як і законодавець. Органи виконавчої владитакож повинні враховувати основні засади цивільного законодавства у процесі власної правотворчої діяльності та при прийнятті правозастосовних актів. У цьому випадку принципи права повинні сприйматися ними як форма права, яка має пріоритет.
Принципи громадянського права підлягають застосуванню та у діяльності судів, які цим усувають недоліки законодавчої діяльності. Наприклад, при роботі над частиною другою ДК РФ, безумовно, слід було враховувати принцип неприпустимості вилучення майна інакше як за рішенням суду (що повторює ст. 35
Конституції РФ). Проте згідно з нормою п. 2 ст. 854 ГК РФ гроші з банківського рахунку можуть бути списані без згоди його власника також у випадках, зазначених законом, тобто норма ДК РФ ширша за змістом, ніж принцип. Відповідно до ч. 3 ст. 55 Конституції РФ права і свободи людини і громадянина можуть бути обмежені федеральним законом тільки в тій мірі, якою це необхідно з метою захисту основ конституційного ладу, моральності, здоров'я, прав та законних інтересів інших осіб, забезпечення оборони країни та безпеки держави. Відповідно, суперечитиме даним принципомцивільного права норма закону, що допускає таке безакцептне стягнення, якщо воно не спрямоване на виконання бюджетного зобов'язання. У разі невідповідності цих правил суд повинен керуватися принципом як формою, яка має більшу юридичну силу, тим більше, що вона одночасно є конституційним правилом.
Багато принципів, закріплені в Цивільному кодексі України, випливають з Конституції РФ і, відповідно, мають пріоритет у порівнянні з правилами, закріпленими в інших джерелах. Конституційний СудРФ у межах наданої йому компетенції має право оцінити відповідність законодавчих актів конституційним принципамгромадянського законодавства. На необхідність застосування основних засад цивільного законодавства іншими судами законодавець вказує лише у випадках вирішення таких ситуацій у цивільному обігу, які виявилися не врегульованими діючим законодавством(П. 2 ст. 6 ГК РФ). Разом з тим у практиці нерідкі випадки, коли суди засновують свої рішення на принципах цивільного права не тільки при застосуванні аналогії права, що логічно, якщо мати на увазі різну природу правових засадта правових норм.
Отже, функція організації правового регулювання у вигляді принципів громадянського права реалізується у двох напрямах: принципи виступають, по-перше, як правила правотворчої діяльності (норми для законодавця); по-друге, як засіб встановлення необхідної правової норми(Правило для суду).
У п. 1 ст. 1 ДК РФ закріплені принципи рівності учасників регульованих їм відносин, недоторканності власності, свободи договору, неприпустимості довільного втручання будь-кого у приватні справи, необхідності безперешкодного здійснення цивільних прав, забезпечення відновлення порушених прав, їх судового захисту. Новелою є закріплення у п. 3 ст. 1 ГК РФ на рівні основного початку цивільного законодавства вимоги до учасників цивільних правовідносин діяти сумлінно при встановленні, здійсненні та захисті цивільних прав та при виконанні цивільних обов'язків. Згідно пояснювальній записцідо проекту федерального закону«Про внесення змін до частини першу, другу, третю та четверту Цивільного кодексу Російської Федерації, а також в окремі законодавчі акти Російської Федерації» закріплення правил про сумлінність як основний початок цивільного законодавства служить природною противагою правилам, що стверджують свободу договору та автономію волі сторін. Водночас невизначеність терміна «добре сумління» з боку правозастосовника може спричинити труднощі у кваліфікації дій як несумлінних. Крім того, закріплення вимог до сумлінності учасників цивільних правовідносин як основний початок цивільного законодавства формально набуває суперечності з нормою п. 5 ст. 10 ДК РФ, у якій сумлінність постає як презумпція. Разом про те названий принцип почав застосовуватися практично 1 . У п. 4 ст. 1 ДК РФ встановлено заборону на отримання переваг зі свого незаконного чи несумлінного поведінки, проте закріплення наслідків такого правопорушення. Є підстави вважати, що застосування п. 3, 4 ст. 1 ДК РФ обов'язково має поєднуватися з нормами п. 1, 2 ст. 10 ЦК України, де закріплено відповідне правопорушення - зловживання правом.
Перелік принципів, закріплений у ст. 1 ЦК України, прийнято вважати відкритим. У практиці суди часто обґрунтовують свої висновки принципами розумності, справедливості, пропорційності. Див. п. 20 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 26 січня 2010 р. № 1 «Про застосування судами цивільного законодавства, що регулює відносини за зобов'язаннями внаслідок заподіяння шкоди життю або здоров'ю громадянина» .