Na základe obchodnej koncesnej zmluvy ich nemožno previesť. Obchodné koncesie a franchisingové zmluvy

Franchisor.

Koncept franchisingu

Vo všeobecnom zmysle je franchising „prenájom“ ochrannej známky alebo obchodného označenia. Využívanie franšízy sa riadi dohodou medzi poskytovateľom franšízy (tým, kto franšízu udeľuje) a franšízantom (tým, kto ju prijíma). Obsah dohody môže byť rôzny, od jednoduchých až po veľmi zložité, obsahujúce najmenšie podrobnosti o používaní ochrannej známky. Zmluva spravidla upravuje výšku zrážok za používanie franšízy (môže byť pevne stanovená, jednorazovo na určité obdobie, tvoriace percento z tržieb). Nemusí existovať požiadavka na zrážky, ale v tomto prípade sa franšízant zaväzuje nakúpiť určité množstvo tovaru/práce/služby od poskytovateľa franšízy.

Podmienky používania ochrannej známky/značky môžu slúžiť ako samostatná doložka zmlúv. Tieto požiadavky môžu byť veľmi jednoduché (napríklad nadobúdateľ franšízy má právo používať značku v určitom odvetví) alebo prísne (napríklad nadobúdateľ franšízy sa zaviaže používať zariadenie v predajni v prísnom súlade s požiadavkami poskytovateľa franšízy - od veľkosti a farby políc až po uniformu personálu).

Franchisor dostáva autorské honoráre za používanie svojej ochrannej známky, know-how, často zabezpečuje dodávku surovín, komponentov, školenia personálu.
Franchisant kupuje (platí poplatky) právo podnikať podľa schémy vypracovanej poskytovateľom franšízy. Náklady na prípravu, spustenie a prevádzku svojej stránky znáša sám franšízant.
Volebné právo- systém, ktorý popisuje všetky aspekty a podmienky vedenia podnikania tak, aby spĺňal požiadavky poskytovateľa franšízy.
Paušálna suma(od neho. pauschale„tučný kus“) – náklady na franšízu, pevná suma, ktorú nadobúdateľ franšízy zaplatí poskytovateľovi franšízy v počiatočnej fáze. Je: 9 – 11 % celkových počiatočných nákladov. Zahŕňa: obchodnú knihu (predpisy pre organizovanie činnosti), knihu značiek (pravidlá pre konštrukciu a používanie prvkov corporate identity, reklama), personálny manažment a školenia, metódy predaja, receptúry a technológie, účtovné formuláre, výkazníctvo, pokyny atď.
Royalty- mesačná platba za používanie ochranných známok, patentov alebo iných autorských práv vo vlastníctve poskytovateľa franšízy. Môže to byť 2-6% z obratu/výnosov alebo môže ísť o pevnú sumu.
Poplatok za reklamu- mesačná platba za globálne reklamné a marketingové kampane. Môže to byť 1-3% z obratu/výnosov alebo môže ísť o fixnú sumu.

Franchisingové formuláre

priamy franchising. Ide o prevod obchodných práv na jednu osobu (na podnik) s obmedzeným územím.
Sub-franchising. V rámci tejto formy poskytovateľ franšízy prevádza na sub-franchisora väčšinu svojich práv na pridelenom území, vrátane práva otvárať svoje vlastné podniky a predávať franšízy tretím stranám.
Master Franchise. Má veľmi blízko k sub-franchisingu a používa sa spravidla pri činnostiach veľkých medzinárodných sietí (zvyčajne celá krajina alebo skupina krajín vystupuje ako pevné územie). Na rozdiel od predchádzajúcej formy, v ktorej je na stredný manažment delegovaná len časť práv a povinností materskej spoločnosti, sa v tomto prípade predpokladá úplný a výlučný prechod právomocí franchisora na master franchisanta.

Druhy franchisingu

Tovar. Používa sa hlavne v obchodnej oblasti. Nadobúdateľ franšízy získava právo predávať tovar vyrobený poskytovateľom franšízy alebo pod jeho ochrannou známkou. Franchisová zmluva upravuje technológiu predaja, rozsah služieb a tovaru a jasné pravidlá používania ochrannej známky výrobcu. Príkladom je firemná predajňa obuvi alebo oblečenia.
Priemyselný(priemyselný). Nadobúdateľ franšízy získava právo vyrábať a predávať produkty pod obchodnou značkou poskytovateľa franšízy. Franchisant dostáva technológiu a kľúčové suroviny, požiadavky na proces produkcie, objem produktov, jeho kvalita, plány predaja, kvalifikácia personálu, reporting.
servis. Franšízantovi sa udeľuje právo vykonávať určitý druh služby pod obchodnou značkou poskytovateľa franšízy, ktorá poskytuje partnerovi vybavenie, reklamné a marketingové technológie. Okrem podpory franchisor sleduje prácu. Príkladom franchisingu služieb je reťazec čistiarní.
Obchodný formát. Franchisor prenáša na partnera nielen práva predaja, ale aj licenciu na organizovanie tohto druhu podnikania. Dokumenty jasne definujú obchodný koncept, poskytujú podrobné pokyny o vzdelávaní zamestnancov, požiadavkách na úpravu interiéru, na služobné rovnošaty. Upravuje sa reklamná politika, reporting, vzťahy s dodávateľmi tovaru.
Späť. Poskytovateľ franšízy prenáša práva na podnikanie pod vlastnou značkou. Poskytovateľ franšízy zároveň poskytuje franchisantovi celý sortiment tovaru v súlade so zmluvou o obchodnom zastúpení. Výnimkou sú alkoholické výrobky – tie musia byť dodané v súlade s dodávateľskými zmluvami. Provízia agenta príjemcovia franšízy dostanú na základe výsledkov predaja, poskytovateľ franšízy im vyplatí percento stanovené v zmluve.

História franchisingu

Trh služieb

Prototyp moderný systém franchisingom sa rozumie systém predaja a servisu šijacích strojov Singer. Zakladateľ svetoznámej spoločnosti Singer Sewing Machine, Isaac Singer, sa stal zakladateľom moderného franchisingu. Počnúc rokom 1851 uzatvorila firma Singer písomnú franšízovú zmluvu s distribútormi produktov, ktorá preniesla právo predávať a opravovať šijacie stroje na určitom území Spojených štátov amerických.

V čase organizácie prvého plnohodnotného franšízového systému na svete zabezpečovala spoločnosť Singer sériovú výrobu šijacích strojov, čo umožňuje udržať najkonkurencieschopnejšie ceny, no zároveň nemala zavedený systém služieb, ktorý by umožňoval organizáciu údržba a opravy strojov v celých Spojených štátoch. V tejto súvislosti bol vytvorený franšízový systém, ktorý poskytoval finančne nezávislým firmám výhradné práva na predaj a servis šijacích strojov na určitom území. Tieto prvé franšízy boli v podstate prebiehajúce distribučné dohody s ďalšie povinnosti franšízanta (predajcu) na servis strojov.

Klasický komoditný franchising, ktorý distribuuje tovary a služby v systéme franchisor-franchisor, sa začal meniť až v 50. rokoch minulého storočia.

Franchising prišiel do Ruska v polovici 90. rokov. Jedným zo zakladateľov tohto trhu, ktorý je aktívny dodnes, bola spoločnosť GMR Planet of Hospitality – v roku 1997 vstúpili na trh s master franšízou „Sbarro“. V tom istom roku začala aktívnu činnosť Sportmaster Group of Companies, ktorá priniesla do Ruska popredné zahraničné športové a odevné značky (Kettler, Columbia, o'Neil) a začala rozvíjať svoje vlastné multiznačkové obchody (Footerra, Sportlandia). Aktívne sa rozvíjala aj franšíza cestovnej kancelárie VKO, ktorá sa neskôr zlúčila s Mostravel a Voyage Kiev a vytvorila TUI Russia a CIS.

V tom istom roku bol vytvorený Ruská asociácia franchising.

2003 - uskutočnila sa prvá výstava franšíz BUYBRAND Expo. V Rusku v tom čase nepôsobí viac ako 10-15 franšízových spoločností.

V roku 2004 prišli do Ruska značky Sela a Subway. V tom istom roku vyšiel časopis Franchising in Russia.

V polovici roku 2000 sa na ruskom trhu objavili Milavitsa, 2GIS, Baby Club, Alfavit, BERGhoff, Azimut Hotel, Národná sporiteľňa, News Media (noviny Life and Your Day), EVITA, Caffeine a mnohé ďalšie. Franch Growth Strategy vydala prvý tlačený franšízový katalóg v Rusku a bola tiež zakladateľom prvého ruského online franšízového katalógu BBoss.

Kríza v roku 2008 tvrdo zasiahla hráčov na franchisingovom trhu - v rokoch 2008-2009 mnohé spoločnosti buď ukončili svoje franchisingové aktivity, alebo opustili ruský trh. Situácia sa začala zotavovať až v roku 2010 av roku 2011 sa počet franchisorov takmer zdvojnásobil v porovnaní s predkrízovými číslami.

Výroba tovaru

Existuje aj franšíza vo výrobe tovaru. Jednou známou spoločnosťou, ktorá využíva komoditnú franšízu, je spoločnosť Pepsi.

Krízové javy z konca roka 2014 zasiahli predovšetkým firmy závislé na dovoze tovaru či ingrediencií. To výrazne zmenilo pomer síl na franchisingovom trhu v Rusku. Podľa výsledkov hodnotenia portálu BBoss takmer všetky zahraničné odevné značky odišli do druhej polovice 100 najlepších franšíz a svoje pozície prenechali ruským výrobcom, ako aj spoločnostiam, ktoré nezávisia od dovozu - sektor služieb a IT podniky. . Odvetvie mikrofinancovania navyše v roku 2014 vykázalo výrazný rast – obyvateľstvo začalo vyžadovať okamžité pôžičky vo väčšom objeme, čo viedlo k nárastu predaja franšíz v tejto kategórii.

Kritériá výberu franšízy

Trvanie franchisora. Skúsenosti spoločnosti franchisora pred začatím franchisingovej činnosti sú dôležité, aby bolo možné vidieť výsledok navrhovanej obchodnej technológie.
Prítomnosť vlastných vzdialených pododdielov (pobočiek). Poskytovateľ franšízy musí mať skúsenosti s obchodnou replikáciou, správou a riadením vzdialených zariadení.
História franšízových predajní. Veľké intervaly medzi franšízami, malý počet franšízantov počas dlhého obdobia si vyžaduje podrobnejšie štúdium špecifík podnikania.
Dostupnosť povinné platby, ich veľkosť. Ak je cena príliš nízka, s najväčšou pravdepodobnosťou ide o obchodné zastúpenie, ktoré predáva tovar poskytovateľa franšízy.
Intelektuálny vývoj. Absencia predpísanej metodiky pre hlavnú činnosť by mala vzbudzovať pochybnosti v súvislosti s návrhom franšízy.

Franchising podľa ruského práva: obchodná koncesná zmluva

V ruskom práve sú upravené franchisingové vzťahy obchodná koncesná zmluva.

Obchodnou koncesnou zmluvou sa jedna zmluvná strana (majiteľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na obdobie alebo bez určenia obdobia právo na užívanie v podnikateľská činnosť užívateľský komplex vo vlastníctve držiteľa autorských práv výhradné práva vrátane práva na ochrannú známku, servisnú značku, ako aj práva k iným predmetom výhradných práv ustanovených zmluvou, najmä k obchodnému označeniu, výrobnému tajomstvu (know-how).

Obchodná koncesná zmluva stanovuje použitie súboru výhradných práv, obchodnej povesti a obchodných skúseností držiteľa práv v určitom množstve (najmä so stanovením minimálneho a (alebo) maximálneho množstva použitia), s príp. bez uvedenia územia použitia vo vzťahu k určitej oblasti obchodnej činnosti (predaj tovaru prijatého od držiteľa autorských práv alebo vyrobeného používateľom, iné obchodné činnosti, výkon práce, poskytovanie služieb).

Účastníkmi obchodnej koncesnej zmluvy môžu byť obchodné organizácie a občania registrovaní ako jednotliví podnikatelia.

Výhody franchisingu

Výhody pre poskytovateľa franšízy

Pre poskytovateľa franšízy spočívajú výhody v niekoľkých aspektoch:

Podnikový rast si nevyžaduje zložitosť riadenia. Funkcie regionálnych manažérov vykonávajú obchodní partneri, ktorí sú motivovaní nielen vysokými príjmami, ale nesú aj niektoré podnikateľské riziká. To zjednodušuje administratívu pre poskytovateľa franšízy.
Potreba kapitálu sa znižuje. Každý franšízant samostatne znáša náklady na nábor a školenie personálu, kontrolu kvality, reklamu, nákup vybavenia a spotrebného materiálu. Spoločne ide o významné bezplatné investície do infraštruktúry podnikania držiteľa práv, ktoré si nevyžadujú úsilie na ich prilákanie a kontrolu ich používania.
Licenčné poplatky a zvýšené tržby. Okrem franšízového poplatku je celkom možné, že predaj kľúčových produktov vzrastie, pretože franšízanti musia nakupovať definovaná dohodou zásielky tovaru, spotrebného materiálu alebo iných produktov/služieb. Stabilný príjem vám umožňuje plánovať si ho do budúcnosti, čo znamená plánovať vývoj nových smerov.
Reklama. Rozvoj franšízovej siete je vynikajúcou reklamou značky, ktorá si nevyžaduje špeciálne finančné investície.

Výhody pre franšízantov

Použitie osvedčeného obchodného systému

Pred ponúknutím svojej franšízy na trh musí poskytovateľ franšízy „spamätať“ svoj obchodný systém, vypracovať všetky obchodné procesy a preukázať efektivitu svojho podnikania. Okrem toho, pre efektívny rozvoj franšízovej siete musí mať poskytovateľ franšízy vlajkový podnik, na základe ktorého sa podnik klonuje. Pri získaní franšízy teda podnikateľ získava už osvedčený a overený obchodný model, ktorý preukázal svoju účinnosť.

Výber odvetvia

Potenciálny franchisant má možnosť zoznámiť sa s podnikaním franchisora ešte pred etapou investovania vlastných prostriedkov. To sa dá urobiť na základe otvorené informácie- obchodná ponuka poskytovateľa franšízy a jeho prevádzkových podnikov, vlastných aj partnerských.

Možnosť znížiť riziká

Otvorením partnerského podniku s dobre rozvinutým franšízovým programom sa franšízant stáva súčasťou „rodiny“, to znamená, že na rozdiel od otvorenia nezávislého podniku nenecháva franchisor partnerov tvárou v tvár mnohým problémom a rizikám začiatku. podnikanie.

Úspešný vstup na trh zabezpečený

Jednou z hlavných požiadaviek na franchisingové podnikanie je dopyt po tovare alebo službách poskytovaných poskytovateľom franšízy. Preto pri kúpe úspešného podnikateľského nápadu a začatí jeho aktivít pod už známou značkou má franšízant už v čase otvorenia svojho podnikania okruh spotrebiteľov verných značke.

Minimálne náklady na reklamu a marketing

Vzhľadom na to, že franšízant začína pôsobiť ako súčasť známej siete, jeho počiatočné náklady na reklamu sa redukujú na poskytovanie reklamy na otvorenie franšízového podnikania na lokálnom trhu. Rovnako je to aj so súčasnou reklamou, ktorá je zameraná na „propagáciu“ franšízovej siete práve v tomto regióne.

Získanie prístupu k znalostnej báze poskytovateľa franšízy

Franchisor, ktorý partnerom poskytuje svoj obchodný systém, prenáša nielen dobre fungujúci mechanizmus, ale aj „návod“ na jeho efektívne využitie. Franchisor učí svojich partnerov, ako efektívne budovať podnikanie s prihliadnutím na všetky jeho špecifiká.

Garantovaný dodávateľský reťazec

Vzhľadom k tomu, franchising, ako pravidlo, pre spoločnosti je prioritoučinnosti, a partneri – franšízanti – majú najlepšie podmienky, franchisor sa snaží poskytnúť tejto oblasti čo najväčšie

zmluva, na základe ktorej sa jedna zmluvná strana () zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (používateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia lehoty na využitie pri jej podnikateľskej činnosti súbor výhradných práv patriacich nositeľovi autorských práv, vr. právo a (alebo) obchodné označenie držiteľa práv, chránené obchodné informácie, ako aj iné predmety výhradných práv ustanovených zmluvou - atď. (časť 1 článku 1027 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie). D.c.c. zabezpečuje používanie súboru výhradných práv, obchodnej povesti a obchodných skúseností držiteľa práv v určitom rozsahu (najmä so stanovením minimálneho a (alebo) maximálneho rozsahu používania), s uvedením územia alebo bez neho použitie v súvislosti s určitou oblasťou obchodnej činnosti (predaj tovaru prijatého od držiteľa práv alebo vyrobeného používateľom, iné obchodné činnosti, vykonávanie prác, poskytovanie služieb). Vo svetovej praxi je tento typ zmluvy široko používaný pod názvom „“.

(angl. zmluva o obchodnej koncesii) - v občianskom práve Ruskej federácie, podľa ktorej sa jedna strana (držiteľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia lehoty právo na použitie súbor výhradných práv pri podnikateľskej činnosti užívateľa, patriacich nositeľovi autorských práv, vr. právo na názov spoločnosti a (alebo) obchodné označenie nositeľa práv, na chránené obchodné informácie, ako aj na ďalšie predmety výhradných práv ustanovených zmluvou - ochranná známka, servisná značka a pod. (článok 1027 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie*). Podobný zmluvný vzťah v mnohých krajinách sú označené pojmom „franchising“ alebo „franšízy“.

V Ruskej federácii D.k.k. zabezpečuje používanie súboru výhradných práv, obchodnej povesti a obchodných skúseností držiteľa práv v určitom rozsahu (najmä so stanovením minimálneho a (alebo) maximálneho rozsahu používania), s uvedením územia alebo bez neho použitie v súvislosti s určitou oblasťou obchodnej činnosti (predaj tovaru prijatého od držiteľa práv alebo vyrobeného používateľom, iné obchodné činnosti, vykonávanie prác, poskytovanie služieb).

Strany podľa D.k.k. môžu byť obchodné organizácie a občania registrovaní ako jednotliví podnikatelia.

Podľa čl. 1028 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie D.k.k. by mali byť zahrnuté iba v písanie, nedodržanie formy zmluvy má za následok jej neplatnosť. Takáto dohoda sa považuje za neplatnú. D.c.c. registruje orgán, ktorý právnickú osobu registroval resp individuálny podnikateľ konajúc na základe zmluvy ako držiteľ autorských práv. Ak je držiteľ práv registrovaný ako právnická osoba alebo fyzická osoba podnikateľ v zahraničí, D.k.k. vykonáva orgán, ktorý právnickú osobu alebo fyzického podnikateľa, ktorý je užívateľom, zaregistroval. Vo vzťahoch s tretími osobami D.k.k. má právo odvolávať sa na zmluvu až od okamihu jej registrácie. D.c.c. na použitie predmetu chráneného v súlade s patentovým právom podlieha aj registrácii v federálny orgán výkonná moc v oblasti patentov a ochranných známok. Nedodržanie tejto požiadavky bude mať za následok neplatnosť zmluvy.

Nositeľ práv je povinný: preniesť používateľovi technickú a obchodnú dokumentáciu a poskytnúť ďalšie informácie potrebné na to, aby používateľ mohol uplatniť práva, ktoré mu boli udelené podľa DCC, ako aj poučiť používateľa a jeho zamestnancov o otázkach súvisiacich s výkonom práv. tieto práva; vydá užívateľovi licencie stanovené zmluvou, pričom zabezpečí jeho registráciu v v pravý čas. Ak D.k.k. ak nie je ustanovené inak, držiteľ práva je povinný: zabezpečiť registráciu D.k.k.; poskytovať používateľovi nepretržitú technickú a poradenskú pomoc vrátane pomoci pri školení a pokročilom školení zamestnancov; kontrolovať tovar (práce, služby) vyrobený (vykonaný, poskytnutý) užívateľom na základe D.c.k.

Povinnosti užívateľa podľa D.k.k. definované v čl. 1032 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie. S prihliadnutím na povahu a charakteristiky činností vykonávaných užívateľom je povinný: použiť pri realizácii poskytnutých D.k.k. obchodné meno a (alebo) obchodné označenie nositeľa práv spôsobom uvedeným v zmluve; zabezpečiť zhodu kvality ním vyrábaných výrobkov na základe D.k.k. tovar, vykonané práce, služby poskytnuté v kvalite podobných tovarov, prác alebo služieb vyrobených, vykonaných alebo poskytnutých priamo držiteľom práv; dodržiavať pokyny a pokyny nositeľa práv smerujúce k tomu, aby povaha, spôsoby a podmienky využívania komplexu výhradných práv zodpovedali tomu, ako ho nositeľ práv používa, vr. pokyny týkajúce sa vonkajšieho a vnútorného dizajnu obchodné priestory používa užívateľ pri realizácii, ktorú mu poskytla D.k.k. práva; poskytnúť kupujúcim (zákazníkom) všetky ďalšie, s ktorými by mohli počítať pri nákupe (objednávke) (diela, služby) priamo od držiteľa autorských práv; nezverejniť držiteľa práv a iné dôverné obchodné informácie, ktoré od neho dostal; udeliť dohodnutý počet subkoncesií, ak ich D.c.c. ustanoví; informovať kupujúcich (zákazníkov) pre nich najzrejmejším spôsobom, že používa obchodné meno, obchodné označenie, ochrannú známku, servisnú značku alebo iný spôsob individualizácie na základe D.k.k.

V súlade s čl. 1037 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie, každá zo strán zmluvy uzavretej bez uvedenia lehoty má právo zmluvu kedykoľvek odmietnuť oznámením druhej strane 6 mesiacov vopred, pokiaľ zmluva nestanovuje dlhšie obdobie. . Predčasné skončenie D.k.k. uzatvorené s uvedením lehoty, ako aj uzatvorené bez uvedenia lehoty podliehajú registrácii rovnakým spôsobom ako D.k.k. V prípade zániku práv k názvu spoločnosti a obchodnému označeniu patriacich nositeľovi autorských práv bez ich nahradenia novými obdobnými právami, D.k.k. zastaví. D.c.c. zaniká aj vtedy, keď je držiteľ práv alebo užívateľ vyhlásený za platobne neschopného (úpadcu).

D.c.c. právo užívateľa umožniť iným osobám užívať komplex jemu udelených výhradných práv alebo časť tohto komplexu za podmienok subkoncesie, ním dohodnutých s nositeľom autorských práv alebo definovaných v D.k.k. (článok 1029 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie). Zmluva môže ustanoviť povinnosť užívateľa poskytnúť v určitej lehote určitému počtu osôb právo na používanie uvedené práva za podmienok subkoncesie. nemožno uzavrieť na dlhšiu dobu ako DCC, na základe ktorej sa uzatvára. Ak D.k.k. je neplatné, potom sú neplatné aj obchodné subkoncesné zmluvy uzatvorené na jeho základe. Ak D.k.k. neustanovuje inak, uzatvorená na dobu, s jej predčasné ukončenie práva a povinnosti vedľajšieho nositeľa práv podľa obchodnej subkoncesnej zmluvy (t.j. užívateľa podľa D.C.K.) prechádzajú na nositeľa práv, pokiaľ tento neodmietne prevziať práva a povinnosti z tejto zmluvy. Toto pravidlo sa primerane použije pri ukončení D.k.k., uzavretej bez určenia lehoty.

Používateľ nesie subsidiárnu zodpovednosť za škodu spôsobenú držiteľovi práv konaním sekundárnych používateľov, pokiaľ D.k.k. Na obchodnú subkoncesnú zmluvu platí o D.k.k. (kapitola 54 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie), pokiaľ zo špecifík subkoncesie nevyplýva inak.

Veľký právnický slovník. Akademik.ru. 2010.

Pozrite si, čo je „“ v iných slovníkoch:

Obchodná koncesná zmluva- (anglická zmluva o obchodnej koncesii) v Ruskej federácii civil zákonná zmluva, podľa ktorého sa jedna strana (nositeľ práva) zaväzuje poskytnúť druhej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia lehoty právo ... ... Encyklopédia práva

Obchodná koncesná zmluva- zmluva, na základe ktorej jedna strana (držiteľ práv) prevedie na druhú stranu (užívateľa) za primeraný poplatok a na dobu určitú alebo neurčitú právo používať názov spoločnosti, obchodné informácie, ochrannú známku ... ... Slovník obchodných podmienok

OBCHODNÁ KONCESNÁ ZMLUVA- podľa občianskeho práva Ruskej federácie (kapitola 54 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie) dohoda, na základe ktorej sa jedna strana (držiteľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej strane (používateľovi) za odplatu na obdobie alebo bez s uvedením doby, právo na použitie v podnikaní ... ... Právna encyklopédia

OBCHODNÁ KONCESNÁ ZMLUVA- zmluva, na základe ktorej sa jedna zmluvná strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (používateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia časového obdobia právo používať pri svojej činnosti súbor výhradných ... . .. Právny slovník

Obchodná koncesná zmluva- Franchising, obchodná koncesia, franšíza (z francúzskeho franchir, „uvoľniť“) je typ vzťahu medzi subjektmi na trhu, keď jedna strana (poskytovateľ franšízy) prevedie na druhú stranu (nadobúdateľa franšízy) za poplatok (tantiémy) právo na určitý druh podnikania, ... ... Wikipedia

OBCHODNÁ KONCESNÁ ZMLUVA- zmluva, na základe ktorej sa jedna zmluvná strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia lehoty právo na využívanie komplexu výhradných práv pri podnikateľskej činnosti užívateľa ... . .. Veľký ekonomický slovník

Obchodná koncesná zmluva- 1. Obchodnou koncesnou zmluvou sa jedna zmluvná strana (majiteľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia lehoty právo využívať areál v rámci podnikateľskej činnosti užívateľa ... Oficiálna terminológia

OBCHODNÁ KONCESNÁ ZMLUVA- zmluva, v zmysle ktorej sa jedna strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia doby právo na užívanie komplexu výhradných ... ... Encyklopédia práva

Obchodná koncesná zmluva- - zmluva, na základe ktorej sa jedna zmluvná strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia doby právo na používanie súboru výhradných práv pri podnikateľskej činnosti, ... . .. Komerčná energetika. Slovník-odkaz

OBCHODNÁ KONCESNÁ ZMLUVA- podľa občianskeho práva Ruskej federácie (pozri kapitolu 54 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie) dohoda, na základe ktorej sa jedna strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej strane (užívateľovi) za odplatu na obdobie resp. bez uvedenia lehoty právo na použitie v ... ... Encyklopedický slovník ekonómie a práva

Vzhľadom na to, že ani pre našu krajinu nie sú franchisingové vzťahy žiadnou novinkou, je zvláštne, že na legislatívnej úrovni ešte stále neexistujú dôkladne prepracované zákony, ktoré by bez nejasností upravovali vzťahy, práva a povinnosti franchisora a franchisanta.

A nie je vôbec prekvapujúce, že v hlavách podnikateľov často nastáva zmätok, ktorý začína základnými otázkami – ako sa líši franšízová zmluva od obchodnej koncesnej zmluvy? Prečo hovoriť jednu vec a používať druhú? A čo robiť, ak si chcete vytvoriť vlastnú franšízu, ale nerozumiete, aká by mala byť zmluva.

Rozdiel medzi franšízovou zmluvou a obchodnou koncesnou zmluvou

Aby ste mohli odpovedať na túto otázku, musíte pochopiť, že v súčasných právnych predpisoch Ruskej federácie je vzťah medzi poskytovateľom franšízy a nadobúdateľom franšízy presne upravený obchodnou koncesnou zmluvou podľa článku 1027 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie.

Pokiaľ ide o „franchisingovú zmluvu“, ide v skutočnosti o synonymum pre „obchodnú koncesnú zmluvu“, ktorá sa používa v civilnom obehu. K zmiešaniu pojmov došlo v dôsledku prenosu schémy vzťahov z cudzej pôdy. Franšízová zmluva je prepis názvu zahraničnej zmluvy, ktorá nie je prispôsobená našim zákonom.

To znamená, že jeden z nich je stanovený zákonom a druhý sa používa na zjednodušenú komunikáciu.

A zdá sa, že keď sa všetko vyjasnilo, narazíte na ďalší pojem - „licenčná zmluva“. Otázok je viac.

Čo je licenčná zmluva?

Licenčná zmluva- ide o spôsob disponovania s výhradným právom, ako nás informuje článok 1235 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie. Držiteľ autorských práv podľa nej dáva súhlas na použitie chráneného predmetu duševného vlastníctva, ktorý zahŕňa také predmety ako ochranná známka, úžitkový vzor, softvér a pod. inej osobe, ktorá sa naopak zaväzuje uskutočniť platby alebo vykonať iné úkony predpísané v tejto zmluve.

To znamená, že licenčná zmluva je všeobecného typu, ktorej súčasťou je aj obchodná koncesná zmluva.

To znamená, že na vytvorenie ponuky franšízy a konanie v rámci zákona, ako aj ochranu týmto zákonom v prípade sporov, budete musieť uzavrieť obchodnú koncesnú zmluvu. Poďme sa mu venovať podrobnejšie a naštudujme si, aké body obsahuje.

Takáto dohoda je dohodou medzi držiteľom autorských práv a používateľom. To, o čom sme hovorili vyššie, keď sme zvažovali licenčnú zmluvu. Tento dokument je

Obojstranne záväzné (každá strana má zodpovednosť)
zaplatené (jedna zo strán musí dostať poplatok uvedený v dokumente)
zvýhodnený (je uznaný ako väzeň od momentu dohody a nevyžaduje žiadne podmienky a špeciálne registrácie).
Uzavreté písomne

Poznámka: nedodržanie písomnej formy robí zmluvu neplatnou, avšak v rámci civilné právo len znemožňuje odvolávať sa na výpovede svedkov na súde.

Registrácia obchodnej koncesnej zmluvy s Rospatent

Do 1.10.2014 bola povinná zmluva registrovať. Potom sa však vykonali zmeny a doplnenia Občianskeho zákonníka Ruskej federácie, ktoré boli zrušené potrebná registrácia dohody o duševnom vlastníctve.

Už nemusíte chodiť do Rospatent?

Stále je to potrebné. Faktom je, že potreba registrácie zostala vo vzťahu k právam na predmety, ku ktorým výhradné právo môže vzniknúť až po registrácii. A medzi takéto predmety duševného vlastníctva patria práve patenty a ochranné známky.

Takže po uzavretí zmluvy ju musia zmluvné strany zaregistrovať v Rospatent.

Predmet zmluvy

Predmetom bude v tomto prípade súbor práv, ktoré prechádzajú na franšízanta. Medzi nimi sú práva na:

Dôverné informácie
názov
ochranná známka
Servisná značka
Iné práva

Strany dohody:

Franchisor
Franchisant

Dôležité!Účastníkmi nemôžu byť fyzické osoby. Keďže obchodná koncesná zmluva sa uzatvára za účelom vykonávania podnikateľskej činnosti zameranej na dosiahnutie zisku.

Hlavné prvky obchodnej koncesnej zmluvy

Predmet zmluvy. Všeobecné ustanovenia.

Táto časť hovorí o udelení súboru výhradných práv, definuje každé právo, ako aj odmenu, ktorá sa zaplatí za získanie tohto práva. Určuje sa čas nadobudnutia platnosti dokumentu a doba jeho platnosti.

Zdôrazňuje tiež potrebu registrácie dokumentu v Rospatent.

V bode o postupe a podmienkach používania výhradných práv je potrebné určiť oblasť podnikania, v ktorej sa tieto práva budú využívať, ako aj podmienky ich použitia a územie.

Práva a povinnosti zmluvných strán v obchodnej koncesnej zmluve

Táto časť podrobne popisuje práva a povinnosti, ktoré majú každá zo strán.

Tento odsek je snáď najdôležitejší v celej zmluve. Pretože v prvom rade súdne spory pozrú, kto čo mal podľa podpísanej zmluvy robiť.

Je dôležité predpísať rozsah prevádzaných práv, termín, územia ich možného použitia atď. až do výšky pokút za porušenie týchto objemov.

A všetko je určené tým najkonkrétnejším spôsobom. Napríklad, ak ide o výhradné práva na územie, musíte opísať každú položku. Aj vtedy – či na tomto území môže pôsobiť sám pôvodný vlastník práv (teda poskytovateľ franšízy).

Súd môže odmietnuť nároky žalobcu, ak v zmluve niečo nebolo uvedené, s odvolaním sa na skutočnosť, že mal byť opatrnejší.

Štandardné práva franchisora

Právo na prenos informácií, ktoré budú potrebné na realizáciu práv prijatých na základe zmluvy.
Právo poučiť používateľa, ako aj jeho zamestnancov o otázkach, ktoré sa priamo týkajú získaných práv.
Právo na štátnu registráciu dokumentu.
Právo na poskytnutie sprievodu a všetko, čo je zahrnuté v tomto koncepte (znamenia).
Právo vykonávať kontrolu kvality.

Štandardné povinnosti poskytovateľa franšízy

Poskytnutie všetkých informácií, ktoré sú potrebné na uplatnenie prijatých práv.
Vydanie všetkých licencií.
Zabezpečenie evidencie zmluvy.
Poskytovanie podpory (podpísané).
Implementácia kontroly kvality.

Štandardné práva franšízy

Právo na získanie potrebných informácií, kompletného balíka pokynov, praktických rád atď.
Právo na predĺženie zmluvy.

Štandardné povinnosti franšízanta

Výpis všetkých predpísaných platieb.
Informovanie klientov, že spoločnosť funguje na báze franšízy a nie je priamou pobočkou centrály.
Povinnosť utajovať dôverné informácie týkajúce sa získaných práv.

Práva a povinnosti zmluvných strán sú upravené v zmluve v celom rozsahu a tvoria sa na základe konkrétnej situácie a franšízy.

Odmena

Keďže ponuka franšízy môže byť odlišné typy, s tantiémou alebo bez nej, s jednorazovým príspevkom alebo bez neho, je tento odsek mimoriadne dôležitý, pretože určuje výšku, načasovanie a postup vyplácania odmeny a zároveň predpisuje možnosť (samozrejme, ak je poskytnutá) znížiť výšku odmeny. platby v konkrétnych prípadoch.

Zodpovednosť

Táto časť predpisuje výšku úhrady penále za porušenie platobných podmienok, odovzdanie dokladov, informácií, ako aj všetky prípadné iné porušenia povinností jednej aj druhej strany.

Vyššia moc

Definuje okolnosti, ktoré budú uznané ako okolnosti vyššej moci, v prípade dopadu ktorých sa strany zbavia zodpovednosti za nesplnenie záväzkov.

Zmena alebo predčasné ukončenie

Tento bod je nemenej dôležitý, keďže nezhody medzi poskytovateľom franšízy a nadobúdateľom franšízy nemožno nikdy vylúčiť. Bohužiaľ, toto sú bežné príklady. Preto sa v tejto časti zmluvy uvádza, že všetky zmeny sa budú považovať za platné, ak budú napísané a podpísané oboma zmluvnými stranami.

Musia byť špecifikované aj podmienky predčasného ukončenia. Všetko sa deje a je lepšie, ak strany vedia, ako konať, ak existuje túžba ukončiť vzťah bez toho, aby niečo porušili.

Dôležité! Zmeny tiež skoré rozpustenie musí byť tiež zaregistrovaný v Rospatent.

Riešenie sporov.

Takéto dohody zvyčajne stanovujú, že vzniknuté spory sa riešia dvojstrannými rokovaniami. A ak nevedú k výsledku, vzniká nárok. Dôležité je uviesť, v akom poradí záujemca písomnú reklamáciu vypracuje, doručí a určí aj postup pri jej prerokovaní, výkone a postupe v prípade nesplnenia. Predpísaná je možnosť predložiť spor na rozhodcovské konanie.

Záverečné ustanovenia zmluvy

Táto časť pridáva údaje o možných typoch komunikácie na prenos správy medzi stranami. A tiež sa určujú dodatky a prílohy k zmluve.

Obchodná koncesná zmluva je vyhotovená v troch vyhotoveniach. Jeden je presunutý do Rospatent.

Vlastnosti obchodnej koncesnej zmluvy

Strany, ako už bolo spomenuté, môžu byť iba jednotliví podnikatelia a právnické osoby. Jednotlivci na to nemajú právo.
Zmluva nezahŕňa prevod výhradných práv na protistranu.
V zmluve je dôležitý účel prevodu týchto práv- podnikateľská činnosť.
Malo by byť presne uvedené, aké povinnosti pripadajú na plecia poskytovateľa franšízy. A to znamená, že v zmluve by malo byť presne uvedené a naplánované všetko, čo sa v obchodnej ponuke zvyčajne myslí pod vágnymi názvami „školenie“ a „podpora“ – konzultácie, kontrola, školenie zamestnancov atď.
Je potrebné poznamenať, že napriek špecifikám podriadenosti nadobúdateľa franšízy poskytovateľovi franšízy, kupujúci má stále právnu nezávislosť. Ktorý sa mimochodom opäť často používa v obchodné ponuky ako výhodu. A táto nezávislosť by sa mala prejaviť aj v zmluve.
Keďže franšízové ponuky sú individuálne, všetky možnosti a obmedzenia konkrétnej transakcie sú premietnuté do zmluvy.

Úskalia získania franšízy spojené s obchodnou koncesnou zmluvou

S obchodnou koncesnou zmluvou je spojených veľa nuancií. A, bohužiaľ, veľa začínajúcich franšízorov im nevenuje náležitú pozornosť.

ochranná známka

Bežne používané sú aj mená ochranná známka“ a „ochranná známka“.

Ide o označenie, ktoré slúži na individualizáciu tovaru, ktoré je zafixované na legislatívnej úrovni. Vlastník ochrannej známky môže zakázať používanie iným osobám.

Ako sme zistili, zmluva KK (komerčná koncesná) práve dáva právo používať okrem iného aj ochrannú známku. A v čom by bol háčik? Nič strašné sa nestane, ak nebude ochranná známka?

Will. Pozor!

Ak poskytovateľ franšízy nemá ochrannú známku, Rospatent nezaregistruje obchodnú koncesnú zmluvu. A ak potom dôjde k sporu, súd nebude akceptovať vzťah spečatený takouto dohodou ako franšízový vzťah!

Čo ak neexistuje ochranná známka? Existuje možnosť nahradiť obchodnú koncesnú zmluvu licenčnou zmluvou. Takýto prípad je ale lepšie vopred prediskutovať s právnikom.

Falošné práva

Niekomu sa to môže zdať absurdné, ale prípady, keď poskytovateľ franšízy predá franšízu bez práv na konkrétnu technológiu alebo duševné vlastníctvo, sú veľmi časté!

Preto v prvom rade potrebuje túto položku franšízant. Skontrolujte vlastnícke práva! Môžete to bezpečne urobiť na webovej stránke Rospatent. Všetko je vo verejnej sfére.

Pre poskytovateľa franšízy nebude zbytočné uvádzať odkazy na dokumenty potvrdzujúce jeho práva, aby sa zvýšila dôvera budúcich kupujúcich franšízy.

Bezplatný franchising

Je užitočné vedieť, že obchodná koncesná zmluva nemôže byť podľa práva Ruskej federácie bezplatná! Môžete meniť výšku platieb, zrážok a iných vecí, ale nemôžete nešpecifikovať výšku odmeny. V opačnom prípade bude zmluva neplatná!

Franšízová zmluva sama o sebe znamená málo

čo tým myslíme? Predmetom zmluvy je prevoditeľný súbor práv. A nič viac. To znamená, že poskytovateľ franšízy prevádza práva za poplatok a nehovorí, že tým všetkým možným spôsobom prispeje k rastu ziskov nadobúdateľa franšízy.

A to je tiež problém. Ruský franchising. Budúci franšízant pri podpise zmluvy verí, že už tento samotný podpis mu dáva právo počítať s komplexnou podporou a pomocou centrály. Ale ak to nie je dodatočne uvedené v dokumente, potom to tak nie je.

Takéto bludy často spôsobujú zničenie nádejí, ktoré okamžite vedú k zhoršeniu vzťahov a takmer vždy k ich rozpadu.

Preto v zmluve musia byť všetky povinnosti poskytovateľa franšízy po prijatí odmeny predpísané v dodatočnom zozname. Okrem toho by sa mali stanoviť sankcie v prípade nedodržania týchto povinností.

Stratégia rozvoja

Existujú prípady, keď je zmluva uzavretá na dlhé obdobie a poskytovateľ franšízy nakoniec začne zvyšovať sumu mesačné splátky. Prirodzene to vedie k nespokojnosti na strane franšízanta. Zvyčajne je takýto rast okamžite stanovený, ak má spoločnosť stratégiu rozvoja. Ale z nejakého dôvodu to nie je uvedené v zmluve.

Preto je žiaduce uviesť v zmluve možnosť rastu a okolnosti, ktoré k tomu prispejú.

Problémy v legislatíve

Hlavným problémom je, že sa nikto neponáhľa, aby si dôkladne sadol a prepracoval legislatívne akty riadenie franchisingu v Rusku. Medzitým odborná verejnosť už dlho kričí o potrebe takýchto opatrení.

Ale pokiaľ je. Dôvodov na nespokojnosť je preto viacero.

Prečo sú franšízori nespokojní?

Nedostatočná ochrana dôverných informácií. Nedokonalosť zákonov sa prejavuje v ťažkostiach so zachovaním úplnej bezpečnosti obchodného tajomstva. Tento nedostatok systému sa týka franchisorov aj ich franchisantov: majitelia franšízy z obavy z prezradenia dôležitých informácií nezahŕňajú do franšízového balíka všetky údaje súvisiace s podnikaním.
franšízové podniky zlyhávajú v dôsledku pôsobenia subjektívnych faktorov (nekompetentné vedenie, nedodržiavanie výrobné normy a odporúčania franchisora a pod.) a nešťastní franšízanti diskreditujú celú značku ako celok.
Nedostatok právnej ochrany v prípadoch, keď bývalí franšízanti opúšťajú franšízovú sieť a otvoria si vlastný biznis pod jedinečnou značkou, pričom využívajú všetky technológie, osvedčené postupy a odporúčania, ktoré im poskytovateľ franšízy kedysi poskytol. V tomto prípade sa bývalí partneri menia na priamych konkurentov a jediný spôsob, akým môžu franšízori zabrániť tomuto obratu udalostí, je opäť poskytnúť neúplné údaje o svojom obchodnom systéme.
Spoločná zodpovednosť za kvalitu produktu. Tento druh zodpovednosti v skutočnosti znamená spoločné podnikanie a franšíza len predpokladá, že nadobúdateľ franšízy má oveľa väčšiu autonómiu ako pobočka materskej spoločnosti. Poskytovateľ franšízy kontroluje len tie aspekty podnikateľskej činnosti svojho franšízanta, ktoré upravuje obchodná koncesná zmluva – materská spoločnosť nemá právo prekračovať jej rámec a nemôže franšízantovi brániť, a to ani v prípade zlého úmyslu v jej podnikaní. Za porušenie kvality zároveň zodpovedá poskytovateľ franšízy a nadobúdateľ franšízy.
Zmena podmienok obchodnej koncesnej zmluvy pri jej predĺženíčo je možné len po vzájomnej dohode. Samozrejme, že franšízant, ktorý si chce predĺžiť využívanie franšízy, nebude súhlasiť so zhoršením podmienok, čo je často v rozpore s obchodnými záujmami poskytovateľa franšízy, keďže situácia na trhu sa môže od podpisu zmluvy dramaticky zmeniť. , a majiteľ franšízy, ktorý svoje prostriedky investoval do rozvoja značky, znáša straty.

Čo sa franšízantovi nepáči?

Hlavnými sťažnosťami kupujúcich franšízy je potreba informovať svojich kupujúcich a klientov, že ich spoločnosť nie je priamou pobočkou známej spoločnosti, ale funguje v rámci franšízy. Dôvera zákazníkov sa tak znižuje, pretože spotrebitelia si vyberajú známa značka, chcú komunikovať nie s podnikom tretej strany s neznámou kvalitou služieb, ale s držiteľom práv spoločnosti.

1. Definícia. Obchodná koncesná (franchisingová) zmluva je zmluva, na základe ktorej sa jedna zmluvná strana (majiteľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia obdobia právo používať pri podnikateľskej činnosti užívateľa súbor výhradných práv patriacich držiteľovi práv vrátane . právo na ochrannú známku, servisnú značku, ako aj práva na iné predmety výhradných práv ustanovených zmluvou, najmä na obchodné označenie, výrobné tajomstvo (know-how) (článok 1027* obč. Kódex Ruskej federácie).
2. Podstata a význam. Obchodná koncesná zmluva je pre ruské občianske právo neštandardná. Pôvod tohto typu zmlúv spočíva v bežnom v Severnej Amerike a dnes už vo väčšine vyspelých krajín v spôsobe podnikania, ktorý sa nazýva franchising (z angl. „franchising“). Ekonomickou podstatou franchisingu je rozšírenie rozsahu vlastného podnikania podnikateľom prevodom na iného spravidla územne vzdialeného podnikateľa:
a) právo používať prostriedky individualizácie (ochranná známka, obchodné označenie) a
b) chránené informácie o spôsobe výroby, technológii a pod. (know-how).
Prevod týchto vlastnícke práva je sprevádzané odovzdávaním obchodných skúseností, školením personálu, poskytovaním informácií a inou podporou.
Obchodná koncesia zabezpečuje používanie súboru výhradných práv, obchodnej povesti a obchodných skúseností držiteľa práv v rozsahu a na území použitia určenom zmluvnými stranami v súvislosti s určitou oblasťou obchodnej činnosti.
Obchodná koncesná zmluva je:
- konsenzuálny;
- preplatiteľné;
- obojstranný.
Obchodná koncesná zmluva sa uzatvára na dobu určitú alebo bez stanovenej doby.
Na obchodnú koncesnú zmluvu sa primerane vzťahujú pravidlá. oddiel VII Občiansky zákonník Ruskej federácie o licenčnej zmluve, ak to nie je v rozpore s ustanoveniami kapitoly 54 Občianskeho zákonníka Ruskej federácie a podstatou obchodnej koncesnej zmluvy.
3. Predmety. Účastníkmi obchodnej koncesnej zmluvy môžu byť len obchodné organizácie a občania registrovaní ako jednotliví podnikatelia.
4. Formulár. Obchodná koncesná zmluva musí byť uzatvorená písomne. Obchodná koncesná zmluva podlieha štátna registrácia vo federálnom výkonnom orgáne pre duševné vlastníctvo. Nedodržanie tejto požiadavky bude mať za následok neplatnosť zmluvy.
Obchodná koncesná zmluva je platná pre tretie osoby až po jej registrácii. Toto pravidlo platí aj pre zmeny v zmluve.
5. Základné pojmy a obsah. Predmetom obchodnej koncesnej zmluvy je súbor majetkových práv prevedených nositeľom práv na užívateľa, vrátane práva na použitie prostriedkov individualizácie (ochranná známka, obchodné označenie) a chránených informácií (know-how).
Základná podmienka obchodnej koncesnej zmluvy zahŕňa odmenu, ktorú môže užívateľ zaplatiť držiteľovi práv vo forme pevných jednorazových alebo pravidelných platieb, zrážok z výnosov, prirážok k veľkoobchodnej cene tovaru prevádzaného právom. držiteľa na ďalší predaj alebo inou formou ustanovenou v zmluve.
Obsah zmluvy spočíva v zákonných povinnostiach zmluvných strán.
Držiteľ práva je povinný:
- odovzdať užívateľovi technickú a obchodnú dokumentáciu a poskytnúť ďalšie informácie;
- poučiť užívateľa a jeho zamestnancov o otázkach súvisiacich s výkonom týchto práv;
- zabezpečiť štátnu registráciu obchodnej koncesnej zmluvy;
- poskytovať užívateľovi nepretržitú technickú a poradenskú pomoc, vrátane pomoci pri školení a pokročilom školení zamestnancov;
- kontrolovať kvalitu tovarov (diel, služieb) vyrobených (vykonaných, poskytnutých) používateľom.
Používateľ je povinný:
- používať obchodné označenie nositeľa práv spôsobom uvedeným v zmluve;
- zabezpečiť, aby kvalita ním vyrobeného tovaru na základe zmluvy, vykonaných prác, poskytnutých služieb bola v súlade s kvalitou podobného tovaru, prác alebo služieb vyrobených, vykonávaných alebo poskytovaných priamo držiteľom práv;
- dodržiavať pokyny a pokyny nositeľa práv s cieľom zabezpečiť, aby povaha, spôsoby a podmienky používania komplexu výhradných práv zodpovedali tomu, ako ho nositeľ práv používa;
- poskytnúť kupujúcim (zákazníkom) všetky doplnkové služby, s ktorými by mohli počítať pri kúpe (objednávke) produktu (diela, služby) priamo od držiteľa autorských práv;
- nezverejňovať výrobné tajomstvá (know-how) držiteľa práv a iné dôverné obchodné informácie, ktoré od neho získal;
- poskytnúť stanovený počet subkoncesií, ak je takáto povinnosť stanovená v zmluve;
- informovať kupujúcich (zákazníkov) pre nich najzrejmejším spôsobom, že používa obchodné označenie, ochrannú známku, servisnú značku alebo iný spôsob individualizácie na základe obchodnej koncesnej zmluvy.
Takéto podmienky obmedzujúce práva strán podľa obchodnej koncesnej zmluvy sú neplatné, na základe ktorej:
a) nositeľ práva má právo určiť cenu (vrátane stanovenia hornej alebo dolnej hranice) predaja tovaru (diel, služieb) užívateľom alebo cenu ním vykonaných (poskytnutých) prác (služieb);
b) užívateľ má právo predávať tovar (vykonávať prácu alebo poskytovať služby) výlučne určitej kategórii spotrebiteľov alebo výlučne spotrebiteľom s bydliskom na území uvedenom v zmluve.
6. Plnenie a ukončenie. Obchodná koncesná zmluva môže stanoviť obmedzenia práv strán, ktoré nie sú v rozpore s protimonopolnými právnymi predpismi. Do povinností užívateľa tak môžu byť zahrnuté tieto podmienky: nesúťažiť s nositeľom práv na dohodnutom území, nevstupovať do podobné zmluvy s konkurentmi (vrátane potenciálnych) nositeľa autorských práv, koordinovať s nositeľom autorských práv umiestnenie obchodných priestorov, ich vonkajší a vnútorný dizajn. Držiteľ práv môže prevziať záväzok neudeliť podobné súbory výhradných práv iným osobám za podobných podmienok.
Držiteľ autorských práv nesie subsidiárne ručenie podľa požiadaviek na užívateľa na rozpor medzi kvalitou tovaru (práce, služby) predávaného (vykonávaného, poskytovaného) užívateľom na základe obchodnej koncesnej zmluvy a podľa požiadaviek na užívateľa ako výrobcu produktov (tovaru) nositeľa práv, je nositeľ práv zodpovedný spoločne a nerozdielne s používateľom.
Prevod akéhokoľvek výhradného práva zahrnutého v súbore výhradných práv udelených užívateľovi na inú osobu nie je základom pre zmenu alebo ukončenie obchodnej koncesnej zmluvy. Nový nositeľ autorských práv sa stáva zmluvnou stranou tejto zmluvy v zmysle práv a povinností súvisiacich s prevádzaným výhradným právom.
V prípade smrti nositeľa práv prechádzajú jeho práva a povinnosti z obchodnej koncesnej zmluvy na dediča za predpokladu, že sa do šiestich mesiacov odo dňa otvorenia dedičstva zapíše alebo zaregistruje ako samostatný podnikateľ. V opačnom prípade sa zmluva ruší.
Keď držiteľ autorských práv zmení svoje obchodné označenie, práva na používanie, ktoré sú zahrnuté v komplexe výhradných práv, je obchodná koncesná zmluva platná vo vzťahu k týmto právam, pokiaľ používateľ nepožaduje zníženie odmeny prislúchajúcej držiteľovi práv alebo ukončenie zmluvy a náhradu straty .
Ak počas doby platnosti obchodnej koncesnej zmluvy uplynie doba platnosti výhradného práva, ktorého využívanie sa podľa tejto zmluvy udeľuje, alebo takéto právo zaniklo z iného dôvodu, obchodná koncesná zmluva zostáva v platnosti , s výnimkou ustanovení týkajúcich sa vypovedaného práva, a užívateľ, ak nie je v zmluve ustanovené inak, má právo požadovať primerané zníženie odmeny prislúchajúcej nositeľovi práva.
Ukončenie zmluvy. Ukončenie zmluvy, ako aj jej uzavretie alebo zmena podlieha štátnej registrácii.
Držiteľ práv alebo užívateľ má právo kedykoľvek zrušiť uzatvorenú zmluvu bez uvedenia lehoty, a to oznámením druhej zmluvnej strane šesť mesiacov vopred, pokiaľ zmluva nestanovuje dlhšiu dobu.
Zmluva tiež zaniká:
a) po zániku práv k ochrannej známke, servisnej známke alebo obchodnému označeniu patriacich držiteľovi práv bez ich nahradenia novými podobnými právami;
b) keď je držiteľ práv alebo užívateľ vyhlásený za platobne neschopného (úpadcu).
7. Vlastnosti subkoncesie. Obchodná koncesná zmluva môže ustanoviť právo (alebo povinnosť) užívateľa umožniť iným osobám využívať komplex výlučných práv udelených jemu alebo časť tohto komplexu za podmienok subkoncesie dohodnutej s držiteľom práva.
Obchodná subkoncesná zmluva:
a) nemožno uzavrieť na dlhšie obdobie, ako je obchodná koncesná zmluva, na základe ktorej sa uzatvára;
b) je neplatná, ak je hlavná obchodná koncesná zmluva neplatná;
c) spravidla pri ukončení hlavnej zmluvy prechádzajú práva a povinnosti vedľajšieho nositeľa práv z obchodnej subkoncesnej zmluvy (užívateľa z hlavnej zmluvy) na nositeľa práv, pokiaľ neodmietne prevziať práva a povinnosti vyplývajúce z tejto dohody;
d) užívateľ nesie subsidiárnu zodpovednosť za škodu spôsobenú držiteľovi práv konaním sekundárnych užívateľov, ak obchodná koncesná zmluva neustanovuje inak.

§ jeden. všeobecné charakteristiky obchodné koncesné zmluvy

Koncept obchodnej koncesnej zmluvy. Obchodnou koncesnou zmluvou sa jedna zmluvná strana (nositeľ práv) zaväzuje poskytnúť druhej zmluvnej strane (užívateľovi) za odplatu na dobu alebo bez určenia doby právo využívať v rámci podnikateľskej činnosti užívateľa súbor výhradných práv patriacich do tzv. nositeľ práv, vrátane práva na ochrannú známku, servisnú značku, ako aj práva na iné predmety výhradných práv ustanovených zmluvou, najmä na obchodné označenie, výrobné tajomstvo (know-how) (článok 1027 ods. Občiansky zákonník).

Obchodná koncesná zmluva je konsenzuálna, odplatiteľná a vzájomná dohoda, ktorá sprostredkúva udelenie súboru výhradných práv na výsledky intelektuálna činnosť a prostriedky individualizácie pre využitie v podnikateľských aktivitách. Pojem „koncesia“ pochádza z latinského slova koncesia, čo znamená udelenie, povolenie, koncesia.

Záväzkové vzťahy vyplývajúce z obchodnej koncesnej zmluvy sú zložité, obchodná koncesná zmluva sa však nevzťahuje na zmiešané zmluvy v zmysle odseku 3 čl. 421 Občianskeho zákonníka, ale pre domácu právnu úpravu je nový nezávislý pohľad povinnosti. Táto zmluvná inštitúcia bola prvýkrát ustanovená v druhej časti Občianskeho zákonníka, ktorej autori sa riadili skutočným vývojom trhových ekonomických vzťahov * (883). Zároveň platí, že množstvo noriem Ch. 54 Občianskeho zákonníka je zameraný na ochranu záujmov tretích osôb – kupujúcich (odberateľov) výrobkov a služieb predávaných v koncesných vzťahoch.

Aj keď sú ekonomické záujmy účastníkov obchodnej koncesie do určitej miery opačné, majú rovnaký ekonomický cieľ – expanziu na trhu presadzovaním jednotného obchodného konceptu „ochranná známka“, „firma“ * (884). Koncesia slúži držiteľom práv nielen na získanie dodatočného príjmu, ale aj na intenzívny rozvoj nových odbytových trhov s minimálnymi nákladmi. Pre užívateľov koncesionárov je podnikanie pod známou značkou úrodnou pôdou pre úsilie a investície s predvídateľnou komerčnou perspektívou. Spoliehanie sa na zdroje a skúsenosti materskej spoločnosti, známe meno, zabezpečuje dôveru spotrebiteľov. Snaha mnohých jednotlivcov teda vedie k efektu „snehovej gule“, ktorý posilňuje obchodné postavenie všetkých strán v koncesnej sieti. Ako poznamenal L.A. Trakhtengerts, neustála úzka spolupráca strán * (885) je neoddeliteľnou súčasťou vzťahov v rámci zmluvy o obchodnej koncesii.

Výkon nositeľa práv a užívateľa pod tou istou značkou by nemal viesť k ich identifikácii, keďže každý z nich sa samostatne podieľa na ekonomickom obrate. Vzťah obchodnej koncesie by nemal zostať pre protistrany tajomstvom: užívateľ je povinný čo najzrejmejším spôsobom oznámiť spotrebiteľom, že v rámci koncesie pracuje pod zahraničnou značkou.

V literatúre sa uvádza, že používateľ by sa mal vo vzťahu k tretím stranám snažiť o dvojaký cieľ, čo sa na prvý pohľad zdá paradoxné: zároveň v týchto osobách vyvolať ilúziu, že dostanú „značkový“ produkt. od výrobcu, tj úplne identické s ním, v miestnosti zariadenej rovnako ako „značkový“ predajca, so všetkými súvisiacimi službami a pod., a okamžite rozptýliť túto ilúziu, definitívne ukázať, že v skutočnosti tieto osoby nejednajú s pôvodným výrobcom, ale s nezávislým podnikateľom, ktorý však túto značku používa ďalej právny základ*(886).

Na základe vyššie uvedeného možno formulovať nasledujúcu doktrinálnu definíciu: obchodná koncesia je podnikateľská zmluva, na základe ktorej jedna strana (nositeľ práv) rozširuje svoje podnikanie ( obchodného podniku) za odplatu udeľuje druhej strane (užívateľovi) právo vo vlastnom mene predať alebo inak uviesť do obchodného obratu produkty (tovar, služby) identické s produktmi držiteľa práv, pod obchodnou značkou držiteľa práv.

Obchodná koncesia a franchising. Takýto systém organizovania ekonomických vzťahov je zahraničnej legislatíve už dlho známy pod názvom „franchising“. Držiteľ práv sa označuje ako „poskytovateľ franšízy“ a používateľ sa označuje ako „nadobúdateľ franšízy“. Je známe, že práve franchisingové zmluvy slúžili ako návod pre vývojárov Ch. 54 GK. Pojem franchising ako obchodný model je však nepochybne širší ako vzťahy upravené samotnou obchodnou koncesnou zmluvou.

Po prvé, z dôvodu nepružnosti právnej úpravy tejto zmluvy (článok 1 § 1027 Občianskeho zákonníka), kap. 54 Občianskeho zákonníka sa nebude vzťahovať na transakcie, pri ktorých držiteľ práva z akéhokoľvek dôvodu udelí používateľovi licenciu nie na ochrannú známku, ale na iný spôsob individualizácie. Po druhé, také nevyhnutné aspekty vzťahov zmluvných strán, ako je dodávka tovaru (v prípade marketingového franchisingu), náhradných dielov a spotrebného materiálu a poskytovanie služieb zostávajú mimo rozsahu tohto druhu záväzku. Franchising v širšom zmysle je teda sprostredkovaný nielen obchodnou koncesnou zmluvou, ale systémom vzájomne súvisiacich paralelných záväzkov upravených rôznymi hlavami druhej časti Občianskeho zákonníka. Obchodná koncesná zmluva v tomto prípade slúži ako centrálny zjednocujúci článok samostatné dohody, sprostredkujúce zložité vzťahy strán, čo dalo niektorým bádateľom dôvody na to, aby ho charakterizovali ako rámcovú dohodu * (887).

V západných krajinách je právna úprava v tejto oblasti zameraná najmä na ochranu záujmov koncesionára (užívateľa), ako ekonomicky slabšej strany vo vzťahoch s nositeľom práv. Špeciálne predpisov o franchisingu platia v USA (na federálnej úrovni- Franšízový kódex správania zakotvený v Jednotnom obchodnom zákonníku USA, miestne zákony sú dostupné v 15 štátoch, Kanade (na úrovni provincií), Francúzsku, Španielsku, Austrálii, Indonézii, Číne a ďalších krajinách.

V krajinách Európskej únie sú franchisingové vzťahy upravené jednotným „nadnárodným“ zákonom o franchisingu pre EÚ - Nariadením Európskej EÚ č. žiadne osobitné právne akty o franchisingu v EHS. V žiadnom zo štátov západnej Európy dodnes neexistujú žiadne národné zákony o franchisingu.

Komerčné ústupky na ruskom trhu poskytovali spočiatku najmä západné spoločnosti - Baskin Robbins, Subway, AlfaGraphics, Coca-Cola, Mister Doors, Grillmaster atď., a to najmä v oblasti verejného stravovania ako aj v sektore služieb. Tieto spoločnosti v súčasnosti pôsobia v Rusku. Prvú obchodnú koncesnú zmluvu, zaregistrovanú na Ruskom patentovom úrade v roku 1996, uzavreli Colgate-Palmolive (USA), konajúci ako držiteľ autorských práv, a JSC Colgate-Palmolive (RF). Okrem práv na používanie názvu spoločnosti a ochranných známok zmluva ustanovila udelenie práv na používanie 35 vynálezov a 7 priemyselných vzorov v oblasti výroby hygienických potrieb a prostriedkov. Táto zmluva platí a dnes * (889).

Z domácich franšízorov je potrebné poznamenať palivové spoločnosti (napríklad Lukoil, Sibneft) a maloobchodné reťazce - Perekrestok, Kopeyka, Pyaterochka atď.

Typy franchisingu. V rámci franchisingového systému možno vykonávať podnikateľské aktivity zamerané tak na uspokojovanie každodenných potrieb občanov (stravovanie, spotrebiteľské služby, cestovný ruch, zábavný priemysel) * (890), ako aj na potreby obchodných organizácií (požičovňa áut , expresné doručovanie korešpondencie, kancelárske salóny).služby, distribúcia a údržba počítačových systémov, najmä systémov na vyhľadávanie právnych informácií).

G.E. Avilov navrhuje nasledujúcu klasifikáciu týchto zmlúv:

1) marketingový franchising (používaný výrobcom tovaru na vybudovanie jedinej rozvetvenej marketingovej siete, ktorej chod je pod jeho kontrolou);

2) obchodná franšíza (obchodná organizácia otvára sieť svojich predajní, ktoré nie sú právne jej štrukturálnymi divíziami, pobočkami alebo dcérskymi spoločnosťami);

3) franchising v oblasti spotrebiteľských služieb (typickým príkladom tohto typu franchisingu, blízkeho maloobchodnému franchisingu, sú siete značkových hotelov, reštaurácií alebo autoservisov);

4) výrobná franšíza (používaná výrobcom na rozšírenie výroby svojho tovaru a jeho propagáciu na nové trhy) * (891).

Inú klasifikáciu ponúka L.T. Ibadov, ktorý v závislosti od rozsahu udelených práv rozlišuje dva typy franchisingu:

1) obchodník, v ktorom malá firma distribuuje produkty materskej spoločnosti alebo poskytuje služby v jej mene, pričom dostáva určitý podiel z predaja;

2) korporátne, keď okrem nezávislého používania ochrannej známky, produktu alebo služby je užívateľ (franšízant) pripojený k celému cyklu ekonomická aktivita materská spoločnosť * (892).

Právna úprava. Hlavné ustanovenia o obchodnej koncesnej zmluve sú zapracované v kap. 54 GK. Okrem toho, analogicky so zákonom, pravidlá ust. VII Občianskeho zákonníka o licenčnej zmluve (čl. 1235-1238, hlava 69 Občianskeho zákonníka), ak to neodporuje ustanoveniam kap. 54 Občianskeho zákonníka a podstatou obchodnej koncesnej zmluvy.

Zároveň je niekoľko pravidiel upravujúcich obchodnú koncesiu ako samostatný typ zmluvy v ruskom práve zameraných na ochranu záujmov kupujúcich (zákazníkov) produktov a služieb predávaných používateľom na základe takejto zmluvy.

Treba poznamenať, že domáci zákonodarca ignoroval celé skupiny vzťahov, ktoré sú v praxi veľmi dôležité. Ide najmä o vzťahy týkajúce sa predzmluvného poskytovania úplných, spoľahlivých a svedomitých informácií o podnikaní nositeľa autorských práv potenciálnemu užívateľovi, ako aj o „pozmluvné“ vzťahy, najmä o osude ostatných inventár, nepripustenie vzájomnej konkurencie medzi stranami v určitej lehote po ukončení zmluvy * (893). Ekonomické subjekty by mali brať do úvahy existenciu týchto medzier v legislatíve a podľa možnosti vypracovať príslušné ustanovenia pri vypracovávaní konkrétnych obchodných koncesných zmlúv.

Rozdiely medzi obchodnou koncesiou a súvisiacimi zmluvami. Problémy delimitácie zmluvy o obchodnej koncesii od susediacich zmluvných vzorov sú uvedené v mnohých publikáciách * (894). Obchodnej koncesnej zmluve je najbližšie licenčná zmluva (články 1235 – 1237 Občianskeho zákonníka). Prevod práv na prostriedky individualizácie je jadrom tohto typu záväzkov. Nie náhodou sa na vzťahy účastníkov obchodnej koncesnej zmluvy ako subsidiárne aplikujú normy štvrtej časti Občianskeho zákonníka o licenčných zmluvách. Systematický výklad noriem Občianskeho zákonníka (články 1027, 1028 a ods. 3 článku 1037 Občianskeho zákonníka) umožňuje dospieť k záveru, že práve udelenie práva na používanie ochrannej známky je nevyhnutným znakom na kvalifikovanie transakciu ako obchodnú koncesnú zmluvu. Zostávajúce zložky súboru práv a obchodných informácií poskytnutých držiteľom autorských práv sú určené podľa uváženia strán. Predmetom obchodnej koncesnej zmluvy však nie je len poskytnutie licencie na súbor výhradných práv. Takéto zmluvy, na rozdiel od licencovaných, sa vyznačujú neustálou úzkou spoluprácou zmluvných strán počas trvania zmluvy s cieľom rozšíriť prítomnosť tovaru (práce, služby) pod ochrannou známkou nositeľa práv na trhu. Licenčné vzťahy sú len jedným z aspektov vzájomných práv a povinností zmluvných strán.

Ak je predmet transakcie obmedzený na prevod práv na používanie ochrannej známky (servisnej značky), potom by sa zmluva mala kvalifikovať ako licenčná zmluva. Na základe obchodnej koncesnej zmluvy držiteľ práv udeľuje nielen práva na prostriedky individualizácie a súvisiace obchodné informácie, ale aj právo na používanie jednotlivých prvkov názvu spoločnosti a (alebo) obchodného označenia držiteľa práv.

Obchodnú koncesiu treba odlíšiť od koncesných zmlúv – jedna z foriem verejno-súkromného partnerstva, právny základ ktorý slúži federálny zákon z 21. júla 2005 „O koncesných zmluvách“ * (895). V takýchto zmluvách je jedna zo zmluvných strán – koncesionár – vždy verejnoprávna právnická osoba a predmetom je obnova a prevádzka. nehnuteľnosť, ktorej práva prechádzajú na koncesionára na dobu trvania zmluvy * (896).

Na rozdiel od nájomnej zmluvy obchodná koncesia sprostredkúva udelenie práv k výsledkom duševnej činnosti - nehmotným predmetom, a nie práv k nespotrebovateľným veciam (1. časť, ods. 1, § 607 Občianskeho zákonníka). Predmety výhradných práv sú svojou povahou nehmotné, možnosť ich skutočného využitia nie je daná ich fyzickým prevodom nositeľom práv na svoju protistranu. Praktická možnosť použitia predmetov patentové práva, prostriedky individualizácie sú dostupné každému a každému, je limitovaná len zákonným monopolom nositeľa autorských práv (jeho výhradnými právami). Obchodná koncesná zmluva teda neobsahuje taký prvok, akým je pre nájomnú zmluvu typický prevod predmetu zmluvy do držby. Zároveň v hlavnom vzťahy s verejnosťou, sprostredkované týmito dohodami - poskytovanie a za úhradu dočasnej možnosti užívať predmety občianske práva v ekonomickej činnosti sú veľmi podobné. Nie je preto vylúčené použitie samostatných noriem o prenájme na obchodnú koncesnú zmluvu analogicky so zákonom.

Na rozdiel od sprostredkovateľské zmluvy, najmä zmluva o obchodnom zastúpení a komisionárskej zmluvy, v rámci obchodnej koncesnej zmluvy užívateľ koná na vlastné náklady, a nie na náklady splnomocniteľa alebo príkazcu a na vlastné riziko. Inými slovami, ekonomický efekt konania mandatára alebo komisionára, či už ide o príjmy alebo straty, sa pripisuje najmä komitentovi, ktorý nielenže financuje príslušnú transakciu, ale preberá na seba aj riziko priaznivých alebo nepriaznivých majetkových následkov. transakcií uskutočnených týmito sprostredkovateľmi. Koncesionár koná na vlastné náklady a riziko. Jeho úloha je širšia ako funkcie sprostredkovateľa. Nepôsobí len ako dodatočný predajný kanál, ale organizuje proces predaja v súlade s obchodným konceptom držiteľa autorských práv a používa svoju značku a spravidla nezávisle vykonáva licencované činnosti alebo spracovanie (službu) vyrobeného tovaru. držiteľom autorských práv. Okrem toho v komisionárskych zmluvách a zmluvách o obchodnom zastúpení platí komitent odmenu komisionárovi (distribútorovi, splnomocnencovi), v obchodnej koncesnej zmluve, naopak, užívateľ odmenu nositeľovi práva.

§ 2. Náležitosti obchodnej koncesnej zmluvy

Strany obchodnej koncesnej zmluvy. Zmluvné strany obchodnej koncesnej zmluvy v súlade s Ruská legislatíva môžu byť nezávislé aj spriaznené osoby.

Držiteľ práv (franchisor) je spravidla spoločnosť, ktorá má dobre známy ochranná známka a vysokú reputáciu. Môže to byť nielen vlastník výhradných vlastníckych práv, ale aj osoba, ktorá legálne získala odvodené práva k príslušným vlastníckym právam (napríklad poskytovateľ licencie). V tomto prípade rozsah a podmienky udeľovania práv podľa obchodnej koncesnej zmluvy musia byť v súlade s podmienkami Licenčná zmluva.

Užívateľ (franšízant alebo koncesionár) je osoba, ktorá má záujem podnikať pod ochrannou známkou (značkou) a v súlade s pojmom nositeľ práv.

Účastníkmi obchodnej koncesnej zmluvy môžu byť obchodné organizácie a občania registrovaní ako jednotliví podnikatelia (§ 1027 ods. 3 Občianskeho zákonníka). Teda účasť neziskové organizácie, vrátane vedúcich podnikateľských aktivít, keďže držitelia autorských práv aj používatelia sú vylúčení * (897).

Autor: všeobecné pravidloúčastníkom zmluvy nemôže byť občan, ktorý nemá postavenie podnikateľa. Zároveň občan, ktorý podniká bez toho, aby vytvoril právnickú osobu v rozpore s požiadavkami na registráciu ako samostatný podnikateľ, nie je oprávnený odvolávať sa na ním uzavreté transakcie, že nie je podnikateľom. Súd môže na takéto transakcie použiť pravidlá o záväzkoch spojených s vykonávaním podnikateľskej činnosti, najmä o obchodnej koncesnej zmluve (odst. 4, § 23 Občianskeho zákonníka).

Predmet obchodnej koncesnej zmluvy. Obchodnú koncesiu (franchising) možno využiť na distribúciu rôznych produktov: priemyselných a spotrebný tovar služby, výrobné metódy a obchodné procesy. Avšak normy z 54 Občianskeho zákonníka sa bude vzťahovať len na také predmety, ktoré sú chránené pravidlami duševného vlastníctva: z pohľadu zákona je predmetom obchodnej koncesnej zmluvy súbor výhradných práv patriacich nositeľovi autorských práv, vrátane práva k ochrannej známke, servisnej značke, ako aj právam k iným predmetom výhradných práv ustanovených zmluvou, najmä k obchodnému označeniu, výrobnému tajomstvu (know-how) (odsek 1 § 1027 Občianskeho zákonníka ).

Zloženie súboru práv udelených užívateľovi je podstatnou podmienkou obchodnej koncesnej zmluvy. Z doslovného výkladu čl. 1027 Občianskeho zákonníka, ako aj jeho výklad v systémovej súvislosti s čl. 1028 Občianskeho zákonníka vyplýva, že nevyhnutnou súčasťou predmetu obchodnej koncesnej zmluvy je ochranná známka. To znamená, že na zmluvu o prevode práv na používanie komplexu predmetov duševného vlastníctva, ktoré ochranná známka (služobná známka) neobsahuje, možno pravidlá obchodnej koncesie aplikovať len analogicky. Takýto prístup je len ťažko ospravedlniteľný. Obchodné označenie a niektoré ďalšie predmety výhradných práv plnia rovnakú funkciu ako ochranná známka a môžu dobre slúžiť ako „kotva“ značky, t.j. ústredný prvok komplexu výhradných práv prevedených na základe obchodnej koncesnej zmluvy.

Je zrejmé, že udelenie práva na používanie ochrannej známky je potrebný prvok zmluvy, ale to nestačí. Pre kvalifikáciu transakcie ako obchodnej koncesnej zmluvy je potrebné, aby súbor výhradných práv okrem ochrannej známky zahŕňal aj voliteľné predmety - obchodné označenia, vynálezy, priemyselné vzory, úžitkové vzory, obchodné informácie.

Na základe odseku 6 čl. 1235 Občianskeho zákonníka, predmety výlučných práv, práva na použitie, ktoré sa udeľuje na základe zmluvy, by mali byť nielen vymenované v jej texte, ale mali by byť podrobne individualizované uvedením v príslušných prípadoch počtu a dátumu vydanie dokladu osvedčujúceho výlučné právo na takýto výsledok alebo na takýto prostriedok (patent, osvedčenie ).

Z predmetov duševného vlastníctva, užívacích práv, ktoré sa udeľujú na základe obchodnej koncesnej zmluvy, sa nadobudnutím účinnosti štvrtej časti Občianskeho zákonníka vylúčil názov spoločnosti. Keďže ide o prostriedok individualizácie konkrétnej právnickej osoby, názov spoločnosti musí byť odlišný od názvov spoločností iných právnických osôb. Názov spoločnosti sa zvyčajne delí na dve hlavné časti: orgán spoločnosti (organizačná a právna forma organizácie, jej druh a predmet činnosti) a dodatok (osobitné označenie organizácie, ktoré umožňuje odlíšiť ju od ostatné organizácie, skrátený názov organizácie a ďalšie dodatky).

Predmetom obchodnej koncesnej zmluvy nemusí byť celý názov spoločnosti so všetkými jej atribútmi, ale len jej jednotlivé prvky, ktoré individualizujú podnikateľa ako účastníka. civilný obeh a odlíšiť ho od ostatných podnikateľov rovnakej organizačnej a právnej formy.

Pre tento typ povinností v doktríne sa navrhuje zvážiť podmienku charakteru podnikateľskej činnosti používateľa * (898). Hovoríme o materiálnych, organizačných, ekonomických a iných charakteristikách obchodného podniku, na základe ktorých bude užívateľ podnikať pod firmou nositeľa autorských práv (odvetvie hospodárstva, výrobné zariadenia, druhy obchodovateľných výrobkov, druhy zmlúv, ktoré užívateľ uzavrie za účelom jeho propagácie na trhu a pod. .P.)

Práva k predmetom duševného vlastníctva patriace držiteľovi práv nie sú priradené používateľovi; získa ich len právo používať pri podnikateľskej činnosti a nie sú potrebné žiadne ďalšie formality (napríklad uzatvorenie a registrácia licenčnej zmluvy).

Práva udelené na základe obchodnej koncesnej zmluvy môžu byť výlučné – keď nikto okrem používateľa nemá právo ich vykonávať na určitom území a/alebo v súvislosti s určitým typom použitia (výhradná licencia), alebo nevýlučné ( nevýhradná licencia) (odsek 1 čl. 1236 GK).

Určenie rozsahu užívateľskej exkluzivity najmä pre „vzdialené“ druhy podnikania – zásielkový predaj, telekomunikácie a informačné služby, - je bežnou obchodnou koncesnou praxou. Tento princíp je zameraný na zníženie „konkurencie medzi svojimi“, t.j. k vymedzeniu sfér vplyvu a vďaka tomu podnecovať franchisantov k rozvoju podnikania zlepšovaním kvality a objemu služieb, a nie extenzívnym rozširovaním (rozptyľovaním) ich úsilia.

Franchising nevylučuje intranetovú konkurenciu a to je jeho výhoda * (899).

Ako už bolo uvedené, pravidlá Ch. 54 Občianskeho zákonníka poskytujú zvýšenú ochranu záujmov spotrebiteľa. Tento cieľ sa dosahuje uložením zvýšených povinností zmluvným stranám a právny záväzok. Naliehavý charakter týchto ustanovení zbavuje tento druh flexibilitu a robí to rizikovejšie. Majitelia známych značiek sa často vyhýbajú formalizácii vzťahov s regionálnymi a miestnymi dcérskymi spoločnosťami pomocou inštitútu obchodnej koncesie. Preto sa v praxi vzťahy, ktoré obsahujú všetky znaky obchodnej koncesnej zmluvy, formalizujú prostredníctvom uzatvárania licenčných, marketingových, distribučných, agentúrnych a iných podobných zmlúv. Takéto zmluvy by sa mali považovať za fingované transakcie (článok 2 článku 170 Občianskeho zákonníka) a na vzťahy strán by sa mali vzťahovať ustanovenia o obchodnej koncesii.

Pravidlá obchodnej koncesie možno v mnohých prípadoch aplikovať na takzvané zmluvy viacúrovňového marketingu, aj keď zmluvy uzatvorené s účastníkmi marketingového „reťazca“ alebo „pyramídy“ neobsahujú priamy odkaz na normy tzv. Ch. 54 GK.

Zmluvná cena. Obchodnú koncesnú zmluvu je možné len zaplatiť. Výška odmeny je podstatnou podmienkou zmluvy, a preto si ju musia zmluvné strany osobitne dohodnúť. Teda pravidlo odseku 3 čl. 424 Občianskeho zákonníka sa nepoužije.

Odmena je zvyčajne komplexný charakter a zahŕňa množstvo platieb. Okrem toho zmluva zvyčajne stanovuje pravidelné platby poskytovateľovi franšízy na pokrytie jeho výdavkov spojených s údržbou a rozvojom franšízového systému a jednorazovú platbu za právo na otvorenie koncesného podniku a poskytnutie štartovacieho balíka.

Existujú dva hlavné prístupy k stanoveniu jednorazových a pravidelných platieb: licenčné poplatky a jednorazová platba. Paušálna platba je stanovená pevnou sumou a nezávisí od skutočného objemu aktivity užívateľa. Zvyčajne formou paušálnej platby sa stanovuje „vstupné“ užívateľa. Ak je odmena stanovená vo forme autorskej odmeny, potom sa jej výška určuje v pomere k výkonnostným ukazovateľom užívateľa v hodnotovom vyjadrení (obrat, výnos) alebo v naturáliách (počet jednotiek produktu, výrobné plochy, počet miest na sedenie). Takto sa zvyčajne stanovujú pravidelné platby.

Pri uzatváraní subkoncesionárskej zmluvy (pozri § 5 tejto kapitoly) užívateľ spravidla uhrádza držiteľovi práv časť licenčných poplatkov prijatých od subkoncesionárov (sekundárnych užívateľov).

Ako sa uvádza v literatúre, rôzne spôsoby stanovenia odmeňovania by sa nemali absolutizovať, pretože použitie rôznych prístupov vám umožňuje takmer úplne vymazať hranicu medzi nimi. Paušálna platba môže byť v zmluve stanovená ako určitá pevná čiastka, ale jej platba sa uskutočňuje po častiach a prevod každej časti je spôsobený výskytom určitých udalostí, napríklad prijatím príjmu držiteľom licencie z predaja produktu. Výplaty licenčných poplatkov môžu byť založené na predajoch s pevnou sadzbou, ale jednou z podmienok zmluvy môže byť aj platba nenávratného preddavku, ktorý sa spláca z licenčných poplatkov. Ak je výška zálohy dostatočne veľká, potom sa jej rozdiel od paušálnej platby stáva trochu strašidelným * (900).

Termín a územie dohody. Niekedy sa v literatúre uvádza, že „ako zásadná podmienka na základe nevyhnutnosti zmlúv tohto typu možno podmienku doby trvania obchodnej koncesnej zmluvy nazvať „* (901). Toto ustanovenie je veľmi kontroverzné.

V praxi sa obchodná koncesná zmluva zvyčajne uzatvára na dobu určitú, táto podmienka však nie je podstatná (§ 1027 Občianskeho zákonníka). Strany môžu uzavrieť dohodu bez určenia lehoty: v takom prípade má ktorákoľvek zo strán dohody právo podľa vlastného uváženia odstúpiť od zmluvy zaslaním oznámenia vopred.

Dohodu uzavretú na určitú dobu možno vypovedať aj pred uplynutím jej platnosti tak zo všeobecných dôvodov - dohodou strán alebo na žiadosť jednej zo strán v súvislosti s jej podstatným porušením, ako aj z osobitných dôvodov, o ktorých sa diskutuje. nižšie (§ 5 tejto hlavy).

Na základe odseku 2 čl. 1027 Občianskeho zákonníka obchodnej koncesnej zmluvy ustanovuje použitie súboru výhradných práv, obchodnej povesti a obchodného označenia držiteľa autorských práv s uvedením územia použitia alebo bez neho. Právny dôsledok absencia podmienky na území užívania predmetu výhradných práv v obchodnej koncesnej zmluve Ch. 54 Občianskeho zákonníka sa neuvádza. V tomto prípade platí norma odseku 3 čl. 1235 Občianskeho zákonníka: ak v zmluve nie je uvedené licencované územie, bude to celé územie Ruská federácia*(902).

Forma a postup pri uzatváraní zmluvy. Obchodná koncesná zmluva musí byť uzatvorená písomne. Okrem toho zmluva podlieha štátnej registrácii na federálnom výkonnom orgáne pre duševné vlastníctvo. Do 1. januára 2008 bola potrebná aj registrácia zmluvy na Federálnej daňovej službe Ruskej federácie, ktorá vedie Jednotný štátny register právnických osôb, avšak s nadobudnutím účinnosti štvrtej časti Občianskeho zákonníka, táto požiadavka bola zrušená.

Požiadavka registrácie obchodných koncesných zmlúv u Rospatent nevyhnutne vyplýva zo skutočnosti, že všetky zmluvy obsahujú prvky súvisiace s prevodom práva na používanie ochrannej známky.

Štátna registrácia podlieha obchodným koncesným (subkoncesným) dohodám, ktoré stanovujú používanie ochranných známok zapísaných v Štátnom registri ochranných známok a servisných známok Ruskej federácie a ochranných známok chránených bez registrácie v Ruskej federácii na základe medzinárodné zmluvy, ako aj predmety chránené v súlade s patentovým právom. Štátna registrácia tiež podlieha zmene a predčasnému ukončeniu obchodnej koncesnej zmluvy uzavretej s uvedením lehoty, ako aj ukončeniu zmluvy uzavretej bez uvedenia lehoty.

Osobitnú kapitolu obsahujú pravidlá Rospatentu, ktoré ustanovujú postup registrácie zmlúv o postúpení výhradných práv a udeľovania licencií na ich používanie. V „Vlastnosti registrácie zmlúv o obchodnej koncesii (subkoncesia)“ * (903).

Registrácia sa neobmedzuje len na nalepenie špeciálneho nápisu (pečiatky) na predložené originály zmluvy, ale zahŕňa celý rad úkonov:

1) overenie súladu zmluvy s ustanoveniami právnych predpisov Ruskej federácie upravujúcich vzťahy v oblasti duševného vlastníctva;

2) skutočná registrácia zmluvy (prilepenie nápisu/pečiatky);

3) zadávanie informácií o zmluve do príslušných štátnych registrov:

Štátny register ochranné známky a servisné známky Ruskej federácie;

Štátny register vynálezov Ruskej federácie;

Štátny register úžitkové vzory Ruská federácia;

Štátny register priemyselných vzorov Ruskej federácie;

4) zverejnenie informácií o registrovanej obchodnej koncesnej zmluve.

V úradnom vestníku federálneho výkonného orgánu pre duševné vlastníctvo sa zverejňujú zápisy o registrácii zmluvy, jej zániku alebo zmene v tomto zväzku: a) dátum a číslo zápisu o registrácii zmluvy; b) údaje o zmluvných stranách; c) predmet zmluvy; d) rozsah prevedených (udelených) práv.

Povinnosť vykonať štátnu registráciu zmluvy má spravidla držiteľ autorských práv, zmluva ju však môže preniesť na používateľa (v tomto prípade mu musí držiteľ autorských práv vydať plnú moc). Protistrana strany, ktorá si nesplnila povinnosť štátnej registrácie, je oprávnená požadovať náhradu škody na základe odseku 4 čl. 165 Občianskeho zákonníka, ako aj obrátiť sa na súd so žiadosťou o rozhodnutie o štátnej registrácii (článok 3 § 165 Občianskeho zákonníka).

Žiadosť o registráciu môže a v určitých prípadoch musí byť podaná prostredníctvom patentového zástupcu registrovaného na federálnom výkonnom orgáne pre duševné vlastníctvo. V súčasnosti je takáto požiadavka stanovená pre občanov s trvalým pobytom v zahraničí a zahraničné právnické osoby.

Informácie o registrovanej zmluve, zaregistrovaných zmenách a dodatkoch k licenčnej zmluve a ukončení licenčnej zmluvy sú zapísané v Štátnom registri ochranných známok a servisných známok Ruskej federácie.

V prípade porušenia požiadavky písomnej alebo štátnej registrácie je zmluva alebo jej zmeny, dodatky, ako aj jej ukončenie neplatné (článok 1 článku 1028 Občianskeho zákonníka).

Obdobné pravidlá týkajúce sa formy a štátnej registrácie platia aj pre subkoncesnú zmluvu (pozri § 5 tejto kapitoly).

Klasifikácia práv a povinností zmluvných strán. Obsah obchodnej koncesnej zmluvy tvoria práva a povinnosti zmluvných strán, ktoré možno klasifikovať z viacerých dôvodov. V prvom rade sú jasne rozlíšené počiatočné a súčasné práva a povinnosti. Prvé sú spravidla jednorazové akcie, ktoré sa musia vykonať v prvej fáze spolupráce medzi stranami, ktorá nesie hlavné bremeno „spustenia“ podniku. Otvorenie nového podniku a prvé mesiace jeho prevádzky sú pre podnikateľa najťažšou etapou, pretože musí prispôsobiť dostupné zdroje, organizovať a odladiť činnosť zamestnancov podľa nového, neznámeho modelu. Počas tohto obdobia nesie hlavné bremeno nositeľ autorských práv. Interakcia strán je v tomto štádiu najintenzívnejšia, avšak pokračuje aj v budúcnosti v rámci súčasných záväzkov, ktoré majú trvalý charakter.

Pôvodné aj súčasné práva a povinnosti možno rozdeliť na právne a faktické povinnosti. Napokon medzi súčasnými povinnosťami možno vyčleniť normatívne normy, ktoré zahŕňajú aktívne kroky dlžníka na ich realizáciu, a normy zákazové, ktoré predpisujú pasívne správanie, t. zdržať sa určité akcie.

Práva a povinnosti nositeľa autorských práv. Najdôležitejšou počiatočnou povinnosťou držiteľa práv je poskytnúť používateľovi súbor vlastníckych práv. Táto povinnosť, ktorú možno na prvý pohľad považovať za splnenú už samotným podpisom zmluvy, si v skutočnosti vyžaduje celkom špecifické úkony nositeľa práv počas celej doby platnosti koncesie - inak sa práva užívateľa ukážu ako menovité a ten nebude môcť prevedený majetkový komplex reálne využívať pri svojej hospodárskej činnosti. Niektoré aspekty tejto povinnosti upravuje priamo zákon, iné možno vyvodiť zo zmyslu právnej úpravy.

Ak teda obchodná koncesná zmluva neustanovuje inak, držiteľ práv je povinný:

Zabezpečiť štátnu registráciu obchodnej koncesnej zmluvy (článok 2 článku 1028 Občianskeho zákonníka);

Preniesť používateľovi technickú a obchodnú dokumentáciu a poskytnúť ďalšie informácie potrebné na to, aby používateľ mohol vykonávať práva, ktoré mu boli udelené obchodnou koncesnou zmluvou, ako aj poučiť používateľa a jeho zamestnancov o otázkach súvisiacich s výkonom týchto práv (ods. článku 1031 Občianskeho zákonníka).

Tieto pravidlá podrobne popisujú hlavná povinnosť držiteľ práv - udeliť používateľovi súbor výhradných práv. Povinnosť držiteľa práva zabezpečiť štátnu registráciu zmluvy znamená, že tento musí tieto úkony vykonať sám a na vlastné náklady a znáša riziko nepriaznivých dôsledkov absencie registrácie. Táto norma je dispozitívna: na základe zmluvy môže byť používateľovi pridelená aj realizácia príslušných činností a bremeno nákladov štátnej registrácie. V tomto prípade musí nositeľ práv poskytnúť užívateľovi plnú moc a ďalšie potrebné dokumenty.

Je zrejmé, že okrem právne kroky- registrácia užívateľských práv prostredníctvom štátnej registrácie zmluvy, držiteľ práv musí tiež vykonať niekoľko skutočných akcií. Ak počet prevedených predmetov udelených práv zahŕňa obchodné tajomstvo, potom je držiteľ autorských práv jej jediným nosičom a zdrojom. Údaje o predmetoch výhradných práv môžu byť dostupné z verejných zdrojov (napríklad informácie o vynáleze, úžitkovom vzore, ochranná známka atď.). Je však naivné predpokladať, že ak ich máte po ruke, môžete primeraný čas založiť nový efektívny podnik. Úspešné využitie týchto predmetov v praxi je nemožné bez informácií o technike, vybavení, materiáloch atď. Zákon preto priamo ustanovuje povinnosť nositeľa práv odovzdať užívateľovi technickú a obchodnú dokumentáciu a poskytnúť ďalšie informácie potrebné na to, aby užívateľ mohol uplatniť práva, ktoré mu boli priznané obchodnou koncesnou zmluvou.