3 възможни отговора, от всички можете да изберете по малко.
Източници на правото се разбират като външна форма на актове на компетентните държавни законодателни органи, съдържащи правни норми, които са задължителни за изпълнение.
Що се отнася до нормите на международното частно право, те имат своя специфика, а именно за всеки отрасъл на руското право е характерно, че кодексите и законите имат най-голяма юридическа сила, а за международното частно право - договорите и споразуменията.
В международното частно право съществуват следните видове източници:
международни договори;
вътрешно право;
съдебна и арбитражна практика;
Характерна особеност на тези източници е, че, от една страна, международните договори действат като източници на право, а от друга, вътрешното законодателство и съдебната практика, но във всички случаи обществените отношения, усложнени от чужд елемент, са предмет на регулиране . Следователно двойствеността на източниците не води до отделяне на международното частно право.
Относно руското законодателствоЩо се отнася до вземането на решение дали да се прилага вътрешното право или международните договори, руските правни актове ясно посочват, че ако международен договор установява правила, различни от установените в закона, тогава се прилагат правилата, предвидени в международния договор.
Международните договори играят много важна роля в развитието и формирането на международното частно право. Въз основа на международните договори се извършва унификация на нормите на правото, не само от конфликтен характер, но и от материално право. По този начин той допринася за еднаквото прилагане на правните норми в цялата страна, което допринася за развитието на икономическите връзки между държавите.
За да се унифицират нормите на международното частно право, е необходимо, първо, да се приемат образци на закони на международно ниво, или по-скоро кодекси, и второ, необходимо е да се приемат директиви или други регулаторни правни актовепо един или друг въпрос. Това в момента е в процес на разработка и приемане.
Що се отнася до обичаите, това е неписан източник на правото, който се е формирал през вековете и е необходим в случаите, когато нормата, уреждаща определени обществени отношения, отсъства или не е написана напълно. Съществуването и съдържанието на обичая обаче трябва да бъдат доказани от страната, която се позовава на него.
Отличителните белези на обичая са:
определена продължителност на съществуване;
последователност на съответствието;
сигурност;
последователност.
Сложността на естеството на международния обичай се състои във факта, че той трябва да се разграничава от обичая, който се отнася до определен ред на бизнес отношения, който е отразен в отделна клауза на споразумение или друга сделка, често те включват нормите на международна учтивост, обичаят не е източник на международни частни права.
Документи, потвърждаващи съществуването на обичай, могат да бъдат: решения на международни съдебни и арбитражни органи, резолюции на международни организации и др.
Концепцията за източник (форма)
Източник на правото
всички са единодушни – основният източник на националното право. Има два подхода към източниците на PIL в света: -> кое вътрешно действие:
а) PIL кодекс или законодателство PIL - основният източник на вътрешното право (арабски страни, развиващи се - Египет - 1998 г., Сирия 1997 г. - PIL Code - набор от закони, Алжир 1998 г. - (комплексен акт) регламент, всички други правоотношения )
б) няма нужда от специален акт, но е достатъчно нормите на PIL да бъдат включени в Гражданския кодекс или в граждански закони.
Отделни закони в европейски държави + развити цивилизовани държави.
Азиатски страни или a или b
Полша - Законодателство от 1963г
Чехословакия -> Законодателство на Чешката република 1964 г
Унгария - Законодателство от 1979г
Германия - Законодателство
RF 1990 -> перестройка -> голям опит за приемане на първия модел (законодателство за PIL). Вторият модел спечели.
"Разкъсан MCHP" - t / o 39 супени лъжици. + основни закони => в Руската федерация - III част от Гражданския кодекс
- KTM RF
- RF IC
- Граждански процесуален кодекс на Руската федерация
- APK RF
- Законодателство за Международния търговски арбитражен съд от 1993 г
- Законодателство "За чуждестранните инвестиции в Руската федерация" 1999 г
- Законодателство "За защита на икономическите интереси на Руската федерация в търговията със стоки" 1998 г.
- Законодателство "За валутното регулиране и валутния контрол в Руската федерация" 2003 г
- Законодателство "За споразуменията за разделяне на производството" 1995г
- Законодателство „За легален статут чужди гражданив Руската федерация" 2002г
- Законодателство „За концесионните договори” 2005г
- Законодателство „Относно основите държавно регулиранеВъншнотърговска дейност в Руската федерация” 2003 г
- Законодателство "За свободните икономически закони" 2005г
Второ място - международни договори = определение от WFP => специализирани конвенции
- „Виенската конвенция за договорите между K-P стоки» 1980 г
- „Конвенция за премахване на легализацията на длъжностни лица чужди документи» 1961 г. (легализиран в посолството, консулството)
- „Конвенция за прехвърляне на собственост в търговията“ 1958г
- „Конвенция за рецептите“ 1974 г
- „Нюйоркска конвенция за признаване и изпълнение присъди» 1978 г
Третото място е международен обичай – мълчаливо признато правило за поведение на субектите на PIL, което се е развило в резултат на дългосрочно прилагане, признато или санкционирано от държавата.
Основният пример: INCOTERMS (изменен през 2000 г.) - правилата и обичаите на международната търговия, използвани във външноикономически договор.
Страните използват търговски условия INCOTERMS-2000 - бази за доставка
Четвъртият източник - някои решения на международни организации
- Държавите признаха това или онова решение за задължително.
За себе си - във Външно министерство
- Организация със знак за националност (Европейски съюз - Руската федерация не е член. Световна банка, валутен фонд)
Пето - Арбитражният съд. Преди вас в англо-американската система.
Характеристиките на източниците на определена система или отрасъл на правото зависят от същността, естеството на това право, което от своя страна се определя от характеристиките на предмета на правното регулиране.
Международното частно право е отрасълът на правото, който правно осигурява пазарни отношения. Международното частно право е върхът на юриспруденцията, тъй като е колективен опит на всички действащи държави (194 държави), общи чуждестранни източници.
Международно частно право- това е отрасъл на правото, който представлява съвкупност от принципи и норми, които изчерпателно регулират най-разнообразните правоотношения с чужд елемент на полисистемно ниво, т.е. отношения между различни държави и индивиди от различни държави.
Концепцията за източник (форма)Законът включва два взаимосвързани елемента:
1) начин за превръщане на норма (правило за поведение) в правно обвързваща (начин на изразяване държавна воля)
2) външната форма на правното съществуване на правните норми
Само ако в даден акт има два от тези елемента, можем да говорим за източника на правото.
Източник на правото- начин за определяне на законови постановления или начин за изразяване на "волята на управляващата класа, въведена в закон"
PIL е отрасъл на националното право, следователно неговите източници са тези правни формикоито са характерни за националното право като цяло. Например в Руската федерация - нормативни правни актове, в англосаксонската система - съдебен прецедент.
Доктрината е широко разпространена двойна природа на PIL източниците: те включват национални правни и международни правни форми (международни договори и международни правни обичаи). Поддръжниците на тази позиция разчитат на факта, че много от правилата, включени в системата, са създадени под формата на международни договори. Международният договор обаче играе голяма роля в създаването на правилата на PIL, вкл. унифициране на стълкновителни и унифицирани материални норми, но това не е доказателство, че договорът служи като източник на PIL. Позицията на двойствеността не се възприема в Руската федерация. Международният договор по силата на част 4 от член 15 от Конституцията на Руската федерация е валиден национално законодателство, вкл. и в областта на MChP. Той е източник на PIL, но това не е специфично за PIL. Международните договори могат еднакво да се използват за регулиране на вътрешните отношения, както частни, така и публични. За да стане един международен договор част от националното законодателство, той трябва да получи правна сила от националното законодателство. правен процесдаване на сила е предвидено от вътрешното право на държавата и се нарича трансформация на междунар правни разпоредбив националното законодателство. Всъщност, разбира се, не се извършва трансформация - това е условен термин. В Руската федерация, например, такова споразумение се присъединява чрез изразяване на съгласие под формата на Федералния закон, Указ на президента на Руската федерация или Указ на правителството на Руската федерация за присъединяване. В резултат на това, след подходяща ратификация, присъединяване, международният договор действа като национално законодателство. Проблемът с дуалността е изчезнал. В същото време международният договор има две важни разпоредби:
Прилага се по приоритетен ред спрямо вътрешното право – това по същество са специални правила, които имат предимство пред Общи правила
Тя е пряко приложима, т.е. е самоизпълняващ се (освен когато се изисква издаването на национален акт, ако не е самоизпълняващ се), но трябва да бъде официално публикуван (публикуване при влизане в сила)
Видове източници:
1) национално право
Международните експерти са единодушни, че това е основният източник. В света има два подхода към този източник на PIL (който действа в страната):
PIL кодексът или законодателството PIL е основният източник на вътрешния PIL права(Арабски страни, развиващи се - Египет 1998 г., Сирия 1997 г. - PIL Code, Алжир 1998 г. - (комплексен акт) регламент)
Няма нужда от специален акт, но е достатъчно нормите на PIL да бъдат включени в Гражданския кодекс или в гражданските закони (европейски страни, развити цивилизовани държави)
В Руската федерация през 1990 г. (перестройка) имаше опит за приемане на първия модел (законодателство за PIL), но вторият модел спечели. Това е традиция от съветския период, когато нормите на PIL бяха включени в отрасловите закони за кодификация. Оказа се така нареченият разкъсан MChP. Недостатъци - многократно дублиране.
В Руската федерация има 3 основни източника: RF IC 1995, KTM RF 1999, Граждански кодекс на Руската федерация (част 3) 2001. Но най-основният все още е Гражданския кодекс на Руската федерация (част 3) от 26 ноември 2001 г. № 146-FZ. Той влезе в сила на 1 март 2002 г.
В Гражданския кодекс на Руската федерация (част 3) правилата на PIL се съдържат в раздел 6 „Международно частно право“. Той направи значителни промени в стълкновителното регулиране на трансграничното законодателство граждански отношения, издигна MCHP на качествено ново ниво. Регулацията е максимално близка до съвременното световно ниво на развитие на доктрината и практиката на PIL. Той обхваща широк спектър от проблеми, много от които се решават за първи път. Състои се от 3 глави и 39 члена (по-рано, според Основите на гражданското законодателство на ССР и републиките от 1991 г., имаше 15 члена). По-структурирано.
По принцип, както отбелязва Йерпилева, той възпроизведе системата от стълкновителни норми съгласно Основите от 1961 г., но се появиха 4 нови аспекта: 1) условията, при които приложението е възможно само (усложнение на връзката от чужд елемент; необходимост от прилагане на чуждо право) 2) увеличаване на обема и задълбочаване на детайлизирането на правната уредба на отношенията, усложнени от чужд елемент 3) по-либерално регулиране на възможността за прилагане на чуждо законодателство, поява на диспозитивни норми (автономия на волята), ограничаване на ефект на клауза за обществен ред 4) в Гражданския кодекс, много по-гъвкаво решаване на конфликтни въпроси от преди, в основата на много принципът за най-тясната връзка на правоотношение с правото на определена страна.
Глава 66 "Общи разпоредби" съдържа редица правила, които установяват общите принципи на правоприлагането, принципите на PIL, които са в основата на избрания компетентен закон по всякакви специфични въпроси. Значението на тези норми допълнително се обуславя от факта, че те не са били в предишното гражданско законодателство, ги няма в действащото семейно законодателство и са нееднозначно разгледани в доктрината. Те включват принципа на най-тясна връзка, квалификация правни понятияпри определяне на приложимото право, прилагане на правото на държава с множество правни системи, реципрочност, ретроактивно позоваване, прилагане на императивни норми. Изменени са и общите разпоредби: установяване на съдържанието на нормите на чуждото право, клауза за обществен ред, реплики.
Глава 67 "Право, което се прилага при определяне на правния статут на субектите на ПИЛ". За първи път в руското право се въвежда понятието „лично право FL“.
Глава 68 "Приложимото право към имуществените и личните неимуществени отношения" установява, наред със съществуващите в нашето право, нови конфликтни правила: избор на право от страните в договора, право на най-близка връзка, избор на право по договори с участие на потребителя, в отношения, свързани с прехвърляне на вземания, с причиняване на вреда поради липса на стока , работи, услуги, с нелоялна конкуренция.
Въпреки безусловно положителната оценка на значението на раздел 6, част 3 от Гражданския кодекс на Руската федерация, според много автори има нужда от кодификация на принципно ново ниво по първия път. (под формата на Федералния закон или Кодекса PIL). Това би позволило по-пълно и последователно да се дефинират и разграничат общите и специалните институции в тази област, за да се постигнат следните цели:
Попълнете пропуските
Елиминиране на дублирането
Изключения от противоречие. Най-важното ще бъде дефинирането на понятията и институциите на ПЧП
Освен това е необходимо да се стремим да премахнем различни MCHP. Проблемите с включването на трудовото законодателство, противоречията между АПК и ГПК ще бъдат отстранени, а СК ще бъде подкрепен с подходяща база.
В ИК на РФ от 1995 г. нормите на PIL се съдържат в раздел 7 „Прилагане семейно правона семейни отношения с чужди граждани и лица без гражданство”. Законодателството се промени много. Той се е отклонил от доминиращия териториален принцип на подчинение на руското законодателство, което премахва редица куци отношения. За целия спектър от проблеми се предоставя многовариантно решение. Традиционно са включени нормите за формалните и материални условия за сключване на брак с чуждестранно участие, за признаване на бракове, сключени в чужбина, за консулски бракове и за осиновяване. Разширена е системата от стълкновителни норми: лични имуществени и неимуществени отношения на съпрузите, права и задължения на родителите, установяване и оспорване на бащинство и майчинство, задължения за издръжка. Общите разпоредби на глава 66 от Гражданския кодекс на Руската федерация се прилагат за семейни отношения с чужди елементи, които не са уредени в ИК на Руската федерация, с изключение на клаузата за обществен ред и установяването на съдържанието на семейното право.
CTM RF от 1999 г. има глава 26 "Приложимо право", която съдържа подробна система от стълкновителни норми, свързани с търговското корабоплаване.
Освен това има редица закони, регулиращи трансграничните отношения с чужд елемент. Най-често носят сложна природа, но в по-голяма или по-малка степен регулират и граждански отношенияусложнено от чужд елемент. Ярък пример е същият KTM RF. В допълнение към него може да се назоват Федералният закон „За чуждестранните инвестиции в Руската федерация“ от 1999 г., Федералният закон „За валутното регулиране и валутния контрол в Руската федерация“ от 2003 г., Федералният закон „За основите на държавното регулиране на Външнотърговски дейности в Руската федерация“ 2003 г., Федерален закон „За правния статут на чуждестранните граждани в Руската федерация“ 2002 г., Федерален закон „За споразуменията за споделяне на продукция“ 1995 г., Федерален закон „За концесионните договори“ 2005 г., Федерален закон „ За защита на икономическите интереси на Руската федерация в търговията със стоки" 1998 г., Федерален закон "За свободните икономически закони" 2005 г., Закон на Руската федерация "За Международния търговски арбитражен съд" 1993 г., Граждански процесуален кодекс на Русия Федерация, APC на Руската федерация.
Чужди държави според законодателната си практика могат да бъдат разделени на три групи:
А) тези, в които PIL е кодифициран в различни секторни законодателни актове (както в Руската федерация)
Б) тези, които са приели специални кодифицирани законодателни актове относно PIL
В) тези, при които PIL изобщо не е кодифициран
Един от първите кодифицирани актовебеше прието законодателство Чехия (1963)което продължава и до днес. Това е Законът за международното частно право и процес. Характеризира се с широка уредба на частноправните отношения, усложнена от чужд елемент. Съществуват и общи разпоредби и стълкновителни норми (правоспособност и правоспособност на индивидуални предприемачи и юридически лица, форма на правни актове, права на собственост, различни граждански задължения, трудово, семейно, наследствено право, международни граждански процесуални правила. В допълнение , през 1991 г. През 1994 г. е приет Търговският кодекс, съдържащ специални разпоредби за задълженията в международната търговия. Полшазаконодателство 1965 г– Закон за международното частно право. Също така съдържа общи разпоредби и стълкновителни въпроси по гражданско, трудово, семейно право. Но не включва нормите на международното гражданско производство. Те са кодифицирани в ГПК на Полша 1964 г. V Австриязаконът за международното частно право 1978 г. Съдържа норми от общ и конфликтен характер в областта на гражданските и семейните отношения, както и наследствените, отговорните, имуществените. V Унгарияима и закон за международното частно право ( 1979 г). Законите за PIL са в сила Турция (1989)и Швейцария (1987). V Италиядоста норми се съдържат в Гражданския кодекс от 1942 г., но през 1995 г. започва реформата на италианската PIL система. От страните след СССР – Грузия, Азербайджан, Естония, Украйна.
В много страни нормите за PIL са кодифицирани по примера на Русия в отделни отраслови законодателни актове. V ГерманияПравилата на PIL се съдържат в Уводен закон към немския граждански кодекс от 1896 ги втора глава от уводния закон, като се вземат предвид промените от 1986г. по същия начин Япония – Граждански кодекс 1898гс Уводния закон (актуализиран през 1989 и 2006 г.). GC Португалия 1966 гсъдържа също PIL правила. В Испания Уводният закон към Гражданския кодекс на Руската федерация (1974 г. с изменения през 1990 и 2000 г.). Освен това подобни проблеми са разрешени в Египет, Алжир, Сирия, Ирак и много страни от Латинска Америка. Освен това по този път минаха и страните след СССР - Латвия, Литва, Узбекистан, Армения, Казахстан, Беларус.
В много щати все още законодателството играе второстепенна роля като източник на PIL. Тази роля се изпълнява от съдебната власт. Това е характерно за страните от англо-американското право (съдебна практика) – Великобритания, САЩ, но и за други държави (Франция). В Обединеното кралство обаче има Закон за PIL от 1995 г. (въвежда се само в няколко конкретни въпроса) и редица други закони. Кодексът на Наполеон от 1804 г. съдържа няколко правила – едностранни конфликтни обвързвания. Останалото отива в съдебната система.
Източниците на международното частно право имат известна специфика. В областта на международното частно право голямо значение се отдава на онези правни норми и правила, които са предвидени в различни международни договори и споразумения.
Съотношението на видовете източници на международното частно право в различните държави не е еднакво. Освен това в една и съща държава, в зависимост от това за какъв вид правоотношение става дума, се прилагат правилата, съдържащи се в различни източници.
Основната особеност на източниците на международното частно право е тяхната двойствена природа. От една страна източниците са международни договори и международни обичаи, а от друга? норми на законодателството и съдебната практика на отделните държави и обичаи, прилагани в тях в областта на търговията и корабоплаването. В първия случай имаме предвид международно регулиране (в смисъл, че едни и същи правила действат в две или повече държави), а във втория? вътрешна регулация. Двойствеността на източниците не означава възможността за разделяне на международното частно право на две части; предмет на регулиране и в двата случая са едни и същи отношения, а именно гражданско-правни отношения с международен характер Международно частно право. Полза. / Изд. Н.Ю. Йерпилева. М., 2006. Стр. 53..
Съгласно руската конституция от 1993 г., общопризнати принципи и норми международно правоа международните договори са интегрална частсвоята правна система. Ако международен договор установява правила, различни от предвидените в закона, тогава се прилагат правилата на международния договор. Същото правило се съдържа и в редица други законодателни актове, свързани с областта на международното частно право.
Има четири основни типа източници в международното частно право:
1) международни договори;
В отношенията на Русия с други страни нараства значението на международния договор като източник на международното частно право. Нормите, формулирани първоначално в международния договор, се прилагат в това отношение по-често от нормите на вътрешното законодателство. За Русия като правоприемник СССРзапазват действието си международните договори, сключени по-рано от СССР, освен ако не е обявено прекратяването на такива договори.
Важен източник на международното частно право са търговските споразумения (за търговия, търговия и корабоплаване). Тези договори установяват общия режим, прилаган в търговията на Руската федерация със съответните от чужда държава. V тези договориопределя се правният статут на юридическите лица и гражданите и се съдържат правилата по въпросите на търговския арбитраж.
2) вътрешно законодателство;
Вътрешно право? това е един от основните източници на международното частно право в Русия. От особено значение за международното частно право са разпоредбите на Конституцията на Руската федерация, че общопризнатите принципи и норми на международното право и международните договори на Русия са неразделна част от нейната правна система, относно върховенството на правилата на международното право. договор в случай на тяхното несъответствие с правилата на вътрешното законодателство (клауза 4 от чл. 15), за подкрепа на конкуренцията и свободата на икономическа дейност (клауза 1, член 8), за правото да се занимават с предприемаческа и други незабранени икономически дейности по закон (клауза 1, член 34), относно защитата на частната собственост по закон (член 35), относно защитата и покровителството на руски граждани в чужбина (член 61), относно правата на чужди граждани и относно възможността за двойно гражданство (член 62) и др.
В Русия и други страни от ОНД, за разлика например от Австрия, Унгария, Китай, Полша, Румъния, Турция, Чехословакия, Швейцария, Югославия, не е приет специален закон за международното частно право, но има редица законодателни актове, съдържащи норми в тази област. Броят на подобни норми нараства през последните години. И така, разпоредбите на общата част на облигационното право, съдържащи се в първата част от Гражданския кодекс (членове 307-453) и разпоредбите относно определени видовезадължения? част втора (ст. 454-1109). Формирането на разпоредбите на втората част на Гражданския кодекс е повлияно от международни конвенции, изготвени от UNCITRAL, UNIDROIT и други международни организации и насочени към международно обединение в съответната област (Виенска конвенция за договорите за международна продажба на стоки и др. ), както и правилата за документарните акредитиви.
В Австрия Законът за международното частно право, приет на 15 юни 1978 г. (влязъл в сила на 1 януари 1979 г.), съдържа подробни правила по различни въпроси (лично право, семейно право, наследствено право, право на собственост, право на нематериални облаги, право на задължения, включително трудов договор, неоснователно обогатяване, задължения от причиняване на вреди), както и разпоредби от общ характер относно прилагането на закона, установяващи стълкновителна правна връзка със закона, с който „действителни ситуации с чужд елемент ” са най-тясно свързани.
В Китайската народна република на 21 март 1985 г. е приет Законът за международните икономически договори. Той подлежи на прилагане към всички външнотърговски и други външноикономически споразумения, сключени от китайски организации с чуждестранни контрагенти, тоест може да се припише на актове на "пряко действие", предназначени да регулират пряко гражданскоправни отношения с чуждестранен елемент. Редица норми на закона имат диспозитивен характер.
Законът от 1985 г. съдържа общи правила относно сключването на договор, относно условията на договора, неговата форма (предоставена е писмена форма), относно изпълнението на договора и отговорността за неговото неизпълнение (по-специално дефиницията на е дадена непреодолима сила), относно реда за разглеждане на спорове, сроковете на давността на иска и други разпоредби. Законодателството на Китайската народна република има редица актове, които определят правен режиминвестиции и съвместни предприятия с участието на чуждестранен капитал, както и предприятия, изцяло собственост на чуждестранен капитал, правния режим на специалните икономически зони, трансфер на технологии.
На 12 април 1986 г. са приети Общите разпоредби на гражданското право на Китайската народна република. Те са влезли в сила на 1 януари 1987 г. Те съдържат редица стълкновителни норми: относно прилагането на правото по въпросите на гражданската правоспособност (чл. 143), собствеността върху недвижими имоти (чл. 144), задълженията за непозволено увреждане (чл. 146) , семейни отношения (чл. 147), наследство (чл. 149).
В Турция през 1982 г. е приет Законът за международното частно право и процедура (влезе в сила на 22 декември 1982 г.). Състои се от 48 статии.
В Чехословакия Законът за международните частни и процесуално правое приет през 1963 г. Този закон урежда подробно задълженията, трудовите, наследствените и семейните отношения с чужд елемент, както и процесуалните въпроси. Той запази акцията си в Чехия.
Заедно с това международните въпроси, свързани със собствеността, се уреждат от параграфи 729-755 от Чешкия търговски кодекс от 1991 г. От 1 януари 1995 г. Чехия е нов законот 1 ноември 1994 г. относно арбитража в международните търговски отношения и за изпълнението на арбитражни решения.
Кодексът за международна търговия от 1993 г. и Законът за арбитража от 1993 г., които преди това са били в сила в Чехословакия, са отменени. В Украйна са в сила Законът за външната търговия от 1991 г. и § 423-428 от Гражданския кодекс от 1996 г.
Най-подробен е Законът за международното частно право на Швейцария (200 члена) от 18 декември 1987 г. Особеността на структурата на този закон е, че всеки от неговите подраздели съдържа параграфи, уреждащи три основни въпроса: юрисдикция, приложимо право и прилагане на чуждестранни решения, което го прави отчетливо и стройно. В чл. 15 от този закон, както и в австрийското право, предвижда стълкновение на закони, обвързващи закона, с който обстоятелствата по случая са най-тясно свързани. Швейцарското право, наред с общите разпоредби в областта на международното частно право, съдържа разпоредби относно местоживеенето и местоживеенето на физическите и юридическите лица, гражданството, признаването и изпълнението на решения на съдилища и други органи на чужди държави. Неговите специални глави са посветени на статута на лицата, семейното право, правата на децата, настойничеството, наследството, вещното право, правата на нематериални ползи (интелектуална собственост), облигационното право, правото на партньорствата, производство по несъстоятелност, международна арбитражна юрисдикция. По този начин този закон съдържа норми, които обикновено не се включват в законодателни актове от този вид.
3) съдебна и арбитражна практика;
В редица западни страни незначителен брой законодателни норми в областта на международното частно право се свързва със значението на третия вид източници на международното частно право там – съдебната и арбитражната практика. Под съдебна практика се разбират възгледите на съдиите по всеки правен въпрос, осъществен в решения, които са от водещо значение при решаването на подобни въпроси от съдилищата в бъдеще. Този източник на право е характерен за редица държави, а в някои от тях е основният. Тази ситуация съществува в Обединеното кралство и отчасти в САЩ. Обединеното кралство има система от съдебни прецеденти.
Същността на съдебния прецедент е да придаде нормативен характер на съдебното решение по конкретно дело. За да се признае съдебната практика като източник на правото, тоест с други думи, за да се приравни съдебното решение със закона, е необходимо да има независим съд и високо професионално ниво на съдиите.
Следователно системата от прецеденти в тези страни е от решаващо значение.
Под арбитражна практикав областта на международното частно право се разбира не практиката на държавните арбитражни съдилища, а практиката на арбитражните съдилища, практиката на т.нар. търговски арбитраж.
В Русия съдебната практика обикновено не се счита за източник на право, въпреки че решенията на пленумите на Върховния съд на Руската федерация и Върховния арбитражен съд на Руската федерация са задължителни за съответните съдилища.
Арбитражна практикане е източник на международното частно право, но в същото време за тълкуването на нормите в процеса на тяхното прилагане значението на съдебната власт, а и в областта на международното частно право, особено арбитражната практика, е несъмнено.
4) митници.
Международните обичаи, основани на последователното и продължително прилагане на едни и същи правила, се считат от нашата доктрина и практика като източници на международно публично, както и на международно частно право.
Митници? това са правила, които са установени от дълго време, прилагат се системно, въпреки че не са фиксирани никъде. Този обичай се различава от върховенството на закона.
Митниците, основани на принципите на суверенитет и равенство на държавите, са задължителни за всички страни; що се отнася до другите обичаи, те са задължителни за тази или онази държава, ако са признати от нея под каквато и да е форма.
В допълнение към международните правни практикиима търговски обичаи, които се използват широко от страните в международната търговия и в областта на търговското корабоплаване. Фактът, че у нас митниците са признати за източник на международното частно право, се проявява по-специално в следното: постоянно действащ арбитражен орган? При разрешаване на спорове ICAC взема предвид търговските обичаи. Законът за международния търговски арбитраж от 1993 г. предвижда, че арбитражният съд взема решение, като взема предвид факта, че този съд решава спорове въз основа на търговските обичаи (параграф 3 на член 28).
Приетите в международната търговска практика обичаи се прилагат от арбитражния съд в случаите, когато това е предвидено в договора, от който е възникнал спорът, и когато нормата на правото, която трябва да се приложи към спорното правоотношение, се отнася до митниците, както и ако прилагането на обичая се основава на разпоредбите на международен договор между държавите, към които принадлежат страните по спора. Освен това в арбитражната практика използването на търговски употреби е разрешено и в случаите, когато правните норми, които трябва да се прилагат към спорния въпрос, не съдържат необходимите указания, а обжалването на търговското използване произтича от естеството на условието, отнасящо се до към спора, например, условието, посочено от един от обичайните в международната търговия термини "франк", "FOB", "CIF" и др. Поради различията в съдържанието на търговските обичаи, използвани в отделните страни, практиката на ICAC отчита (при установяване на съдържанието на обичаите) опита външнотърговски отношениямежду съответните държави и практиката на прилагане от страните на обичайно приетите в търговските отношения условия, свързани с обичая, необходимостта от прибягване до които е възникнала в спора.
Митниците трябва да се разграничават от обичаите, които се развиват в практиката на търговските сделки и определят детайлите на тези сделки. Търговски навици се срещат в областта на морския транспорт. Те се натрупват, например, в пристанищата. Митниците могат да регулират отношенията на страните само в случаите, когато страните под една или друга форма са признали необходимостта от прилагане на обичаите на което и да е морско пристанище.
По-широк подход към въпроса за прилагането на митниците беше показан в Русия, когато беше приет новият Граждански кодекс. Съгласно неговия чл. 5 митниците (в Гражданския кодекс се използва терминът "митница на стопанския оборот") всъщност се признават като спомагателен източник на правото.
Под обичая на търговския оборот Гражданският кодекс разбира преобладаващите (съвсем категорични по своето съдържание) и широко използвани във всяка област предприемаческа дейностправило за поведение, което не е предвидено в закона, независимо дали е фиксирано в някакъв документ.
Ако условията на договора не са определени от страните или от диспозитивна норма, съответните условия се определят от търговските практики, приложими към отношенията на страните (част 5 от член 421 от Гражданския кодекс на Руската федерация). В информационното писмо на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 25 декември 1996 г. вниманието на арбитражните съдилища беше насочено към прилагането на митниците в областта на международната търговия, по-специално върху използването на формулировката на INCOTERMS, ако страните са се договорили за това. В конкретния случай, разглеждан от арбитражния съд, страните (рус акционерно дружествои английска компания) са се съгласили доставката на продуктите да се извършва при условията на „CIF“ (морски транспорт), изменени от „INCOTERMS? 90"
По този начин в Русия, първо, международните договори и международните обичаи са признати за източници на международното частно право и, второ, вътрешното законодателство и търговските обичаи, прилагани в Руската федерация. Нито съдебната, нито арбитражната практика се разглеждат у нас като източник на международното частно право.
Източникът на правото в теорията на правото се определя като форма на изразяване на държавната воля, насочена към признаване на факта на съществуването на правото, към неговото формиране, промяна или констатиране на факта на прекратяване на съществуването на право. с определено съдържание.
Литературата по международно частно право дава подобна дефиниция и цитира същите видове източници, но с малко по-различно текстово обозначение:
международен договор;
Национално законодателство (или национално законодателство);
Съдебен прецедент.
Нека разгледаме всеки източник по-подробно.
международен договор. Международният договор на Руската федерация е включен в руската правна система с Конституцията от 1993 г. По-късно подобна разпоредба е залегнала в Закона на Руската федерация от 1995 г. „За международните договори на Руската федерация“.
Въпроси за това какво трябва да се счита за международен договор на Руската федерация, как може да се изрази съгласието на Русия да бъде обвързана с международни договори, кой е упълномощен да взема решение за съгласие, каква е процедурата за влизане в сила на международен договор за Руската федерация, принадлежат към сферата на междунар публично право. При изучаване на PIL акцентът е върху съдържанието на различни видове споразумения (междудържавни, междуправителствени, междуведомствени споразумения), които регулират гражданскоправни отношенияусложнено от чужд елемент.
Международните договори могат да се приемат под формата на конвенции, пактове, споразумения и др. (например Конвенцията за правна помощ и правоотношения по граждански, семейни и наказателни дела от 1993 г., Общи условия за доставка на стоки между организации на държавите-членки на СИВ през 1968-1988 г.). Международният договор е един от най-старите видове източници, наричани като такива от повечето изследователи.
Международните договори обикновено се класифицират според два критерия:
По броя на участващите в тях държави;
. „териториален принцип” на оценката на участниците.
В зависимост от броя на участниците споразуменията се делят на двустранни и многостранни. От гледна точка на PIL особен интерес представляват споразуменията за правна помощ. До 1 септември 2003 г. Русия стана страна по повече от 30 договора за правна помощ. Тяхната стойност за изследването на PIL се дължи на консолидирането в такива споразумения на стълкновителни норми за различни институции на гражданското и семейното право. Класически пример, който получи широко признание през последните години, е Конвенцията от 1993 г. за правната помощ и правните отношения по граждански, семейни и наказателни дела (Минска конвенция). Руската федерация ратифицира тази конвенция през 1994 г. Оттогава тя се превърна в един от източниците на PIL, съдържащ стълкновителни норми (правила за избор на право при установяване на правоспособност и правоспособност, за прилагане на законодателството при влизане в брак, решаване на въпроса за обявяване на гражданин за мъртъв и др.).
Други примери за многостранни споразумения включват Виенската конвенция от 1980 г. за договорите за международна продажба на стоки (около 60 държави-членки); Бернската конвенция от 1886 г. за закрила на литературните и художествените произведения (участват около 150 държави); Конвенция от 1971 г. за защита на производителите на звукозаписи от незаконно възпроизвеждане на техните звукозаписи (участват 65 държави).
Класификацията на международните договори на универсални и регионални се основава на критериите за присъединяване на държавите към тях в зависимост от териториалното им местоположение. Универсалните конвенции обхващат широк кръг от държави, без да се ограничават до конкретен регион. Сред тези универсални договориможе да се припише на вече споменатата Бернска конвенция от 1886 г., Парижката конвенция от 1883 г. за защита на индустриалната собственост.
Регионалните договори включват договори, които обединяват държавите от определен регион в кръг от участници, например държавите-членки на ОНД или държавите-членки на Европейския съюз. В допълнение към Минската конвенция от 1993 г., в рамките на ОНД бяха приети: Бишкекското споразумение за взаимно признаване на правата и регулиране на имуществените отношения от 1992 г., Конвенцията за защита на правата на инвеститорите от 1997 г. и др. Ярък пример за регионална конвенция в рамките на Европейския съюз е Римската конвенция за приложимото право към договорните задължения от 1980 г. (впоследствие надраснала по важност границите на регионалното споразумение).
Националният правен акт се разглежда от всички изследователи без изключение като източник на PIL. Кодификацията на PIL в Руската федерация по същество е представена от следните правни актове в тяхната цялост:
Раздел VI "Международно частно право" на третата част от Гражданския кодекс на Руската федерация от 2001 г.;
Раздел VII "Прилагане на семейното право към семейни отношения с участието на чужди граждани и лица без гражданство" от СК на РФ, 1995 г.;
Глава 26 "Приложимо право" на MCC RF 1999 г., както и
Национални закони, които съдържат няколко стълкновителни норми (например Федералният закон „За лизинга“ от 2002 г.).
Подзаконовите актове, съдържащи стълкновителни норми, също могат да бъдат източник на PIL. Йерархията на действие на правните норми в PIL е подобна на схемата на действие на правните норми във всеки национален отрасъл на правото: правната сила на правните норми, включени в законите, е по-висока от правната сила на подзаконовите нормативни актове. Например, ако инструкцията за процедурата за извършване на външноикономически сделки предвижда сключване на такива сделки, без да се отчита "автономията на волята" на страните, тогава член 1210 от Гражданския кодекс на Руската федерация, който установява ще се прилага принципът на "автономност на волята", тъй като нормите на Гражданския кодекс имат предимство пред нормите на всяка инструкция или друг подзаконов нормативен акт.
Основният национален източник на международното частно право в Русия е раздел VI от Гражданския кодекс на Руската федерация, който влезе в сила на територията на Руската федерация на 1 март 2002 г. За разлика от раздел VII от Основите на гражданското законодателство на СССР и съюзни републики 1991 г., в който има 13 статии за Проблеми с PIL, раздел VI от Гражданския кодекс на Руската федерация включва 39 члена. Стойността на новия раздел обаче се определя от включването в него на специални институции за PIL, като институцията за справка за връщане, институцията на императивните норми и институцията на квалификацията на правните понятия. Тези институции са залегнали в законодателството на много чужди държави.
Следващият по отношение на специфичното тегло на съдържащите се в него ПИЛ е раздел VII„Прилагане на семейното право към семейни отношения с чужди граждани и лица без гражданство” от Семейния кодекс. Отсъствието на думите „международно частно право“ в заглавието на раздела обуславя от своя страна формирането на тясна позиция, която ограничава PIL само чрез включването в нея на трансгранични гражданскоправни отношения.
В сравнение с предишния CoBS на РСФСР от 1969 г., Семейният кодекс е допълнен с норми относно задълженията за издръжка, относно избора на закон при регулирането на личната собственост и неимуществени праваи задължения на съпрузите, включва член за установяване съдържанието на чуждото семейно право.
В глава 26 от CTM RF от 1999 г. изразът „чужд елемент“ получи своето законодателно раждане. Той съдържа 14 члена, фиксиращи разпоредбите относно избора на право във връзка с отношения, произтичащи от търговско корабоплаване, усложнени от чужд елемент. Представлява регулиране работни отношенияв рамките на този кодекс: в съответствие с част 2 на клауза 2 на чл. 416 избор от страните трудов договорзаконът, приложим към отношенията между корабособственика и членовете на корабния екипаж, не трябва да води до влошаване на условията на труд в сравнение с нормите приложим законпри липса на споразумение между страните. Като се има предвид, че в Кодекса на труда на Руската федерация от 2001 г. няма нито една стълкновителна норма, формулирането на това правило в Кодекса за търговско корабоплаване е от особено значение.
Обичаят като източник на международното частно право се признава от повечето изследователи, които в същото време отбелязват, че по специфична тежест обичаите отстъпват както на международните договори, така и на националните правни актове. Митата са разпространени в областта на международната търговия, при извършване на сетълмент сделки, при осъществяване на международни търговски сделки, при извършване на международен морски транспорт.
Обичаят в теорията на правото се определя като често срещано, дългосрочно повтарящо се неписано правило, което е задължително поради мълчаливото признаване от държавата на неговата правна сила. То може да бъде както национално правно (например обичаят, прилаган в търговското пристанище на определена държава при регулиране на разтоварването на международни товари), така и международно правен (например правилата на INCOTERMS, разработени от международна неправителствена организация и прилагани на територия на различни държави).
Посочването на "националността" на правен обичай е условно: "Националност" подчертава броя на държавите, на чиято територия се формира и впоследствие се използва неписано правило. В първия случай (с национално търговско пристанище) обичаят може да се нарече национален, тъй като се е развил и прилага на територията на една държава. Във втория случай става дума за признаване и прилагане на обичаите на международната търговия INCOTERMS на територията на голям брой държави.
Посочвайки възможността за съществуване както на национален, така и на международен обичай, трябва да се разбере, че руският законодател не оперира нито с термина „национален“, нито с термина „международен“: член 1186 от Гражданския кодекс на Руската федерация препраща към „Митници, признати в Руската федерация“. Освен това самият термин „обичай“ в руското законодателство се използва в следните фрази:
Обичаят на търговския оборот (член 5 от Гражданския кодекс на Руската федерация);
Национален обичай (член 19 от Гражданския кодекс на Руската федерация);
Местен обичай (член 221 от Гражданския кодекс на Руската федерация);
Обичаят на търговското корабоплаване (член 414 от RF CTM).
Тези видове правни обичаи могат да регулират както граждански отношения, които не са усложнени от чужд елемент, така и отношения, които са предмет на международното частно право (с изключение на обичаите на търговското корабоплаване, посочени в член 414 от MCC на Руската федерация, който определя правила за избор на приложимо право за регулиране на отношения, усложнени от чужд елемент). Националният правен обичай ще бъде източник на PIL само ако е норма, уреждаща частноправните трансгранични отношения.
Международният обичай е източник на PIL на Руската федерация, в случай че е признат Руска федерация.
Списъкът на признатите митници не съществува в нито един сборник от документи или договори на Руската федерация. Следователно информация за онези международни митници, които са признати и считани за източник на PIL. дадено от практиката.
Руските предприемачи са най-запознати с Международните правила за тълкуване на търговските термини (INCOTERMS). Те са публикувани за първи път от Международната търговска камара през 1936 г., след което многократно са препечатвани с изменения и допълнения. В момента е в сила версията на INCOTERMS-2000 от 2000 г., съдържаща тълкуване на 13 вида договори, които фиксират разпоредби относно разпределението на тежестта на отговорността и плащането на навло, застраховка между продавача и купувача, правила за различни видове договори. превоз на товари.
С указ на Управителния съвет на ICC RF през 2001 г. INCOTERMS-2000 е признат за търговски обичай в Русия.
Друг пример за унифицирани международни обичаи са Единните обичаи и практика за документарни акредитиви, приети от МНС през 1993 г. и в сила от 1 януари 1994 г. Съгласно член 1 от Правилата те ще се прилагат, ако са включени в текста на акредитива и са задължителни за всички заинтересовани страни, освен ако изрично не е уговорено друго. Полезността на Правилата е да предоставят на страните по сделката детайлна регламентация на условията за издаване на акредитив, изменение на акредитив, банкови задължения, правила за отговорност, условия за непризнаване на валидността на документите. И накрая, Правилата дават квалификация правни условия, което премахва проблема със "скритите сблъсъци" в бъдеще.
Съдебен прецедент в много местни и чуждестранни курсове за обучениеразглежда като независим погледИзточници на MChP. Съдебният прецедент традиционно се разбира като съдебно решение, което е задължително, когато други съдилища разглеждат дела от подобен характер. Съвкупността от нормите, формулирани в решенията на съдилищата, съставлява съдебната практика. Съдебната практика се признава и прилага в щатите от англо-американската правна система. В Обединеното кралство и САЩ източниците на PIL включват колекции от прецеденти (по-специално „Кодексът на законите за конфликт на закони“ от 1971 г.). А в страните от романо-германската правна система, повечето от които използват кодифицирани законодателство по въпросите на PIL, е предвидена и възможността за прилагане на съдебни прецеденти за запълване на празноти в законодателството.
Въпросът за включването на съдебния прецедент сред източниците на правото като цяло, включително сред източниците на PIL, е руска наукаспорен. Привържениците на игнорирането на съдебния прецедент в системата на източниците (С.Н. Братус, С.Л. Живс и др.) обясняват позицията си с факта, че само законът може да бъде източник на правото, а съдебният прецедент е тълкуването на закона. Други автори (S.I. Vilnyansky, R.Z. Livshits и др.) изразяват мнение относно действителното включване на съдебните прецеденти в източниците на правото, като същевременно подчертават доктриналното отричане на този факт.
В правното ежедневие и в правната литература понятието „съдебен прецедент” („арбитражен прецедент”) често се заменя с понятието „съдебна практика” („арбитражна практика”). Някои учени дори изразяват мнението, че понятието „юриспруденция“ като цяло не е приложимо за обозначаването на източника на PIL и е равносилно на материал, събиран с цел формиране на съдебен прецедент.
В тази връзка трябва да се отбележи, че обикновено понятието "съдебен прецедент" се прилага към съдебни решения по конкретно дело, а понятието "съдебна практика" се използва за позоваване на решения на Пленума на Върховния съд или на Върховен арбитражен съд. Предвид това, замяната на едно понятие с друго може да бъде само условно.
Едно от последните решения, приети от Пленума на Върховния съд на Руската федерация, е важно както от гледна точка на международното публично, така и от международното частно право, Резолюция № 5 от 10 октомври 2003 г. „За прилагането на общите съдилища юрисдикцията на общопризнатите принципи и норми на международното право и международните договори на Руската федерация“. Съгласно тази резолюция правилата на международен договор на Руската федерация, чийто обвързващ характер е залегнал под формата на федерален закон, имат приоритет по отношение на вътрешните закони. Правилата на международен договор на Руската федерация, чиято обвързваща природа не е закрепена под формата на федерален закон, имат приоритет по отношение на подзаконовите актове, издадени от органа. държавна власткоито са сключили това споразумение.
Без да се оспорва общоприетият принцип на руската съдебна система - "съдиите са независими и се подчиняват само на закона", не може да не се отбележи фактът, който отдавна е включен в практиката руски съдилищаследвайки в по-голяма степен разясненията на съответните пленуми на висшите съдилища, а не директно обжалване на самите закони. Анализът на решенията както на съдилищата с обща юрисдикция, така и на арбитражните съдилища потвърждава това заключение: съдиите в мотивовата част на съдебно или арбитражно решение, посочвайки приложимите източници (като правило, закони или подзаконови актове), често се позовават на решения на пленумите на съдилищата.
При разглеждане на гражданскоправни дела, усложнени от чужд елемент, Прегледите на съдебната и арбитражната практика за разрешаване на спорове по дела, включващи чуждестранни лица. Президиумът на Върховния арбитражен съд на Руската федерация дава подходящи разяснения в съответствие с член 16 от Федералния конституционен закон 1995 „На арбитражни съдилищав Руската федерация”, който установява правомощията му за разработване на препоръки относно процедурата за прилагане и тълкуване на международни правни норми, включително стълкновителни норми; действия на международни договори и други препоръки.
Въз основа на гореизложеното съдебният прецедент все още е извън обхвата на руското законодателство. На доктринално ниво, както вече беше отбелязано, няма единна позиция. Изглежда обаче, че е по-правилно той да бъде включен в системата на PIL източници, отколкото да се обоснове неговата „изключителна позиция”.
Източникът в правен смисъл се разбира като „обективиран в документален филмакт на законотворчество”, което е същевременно и „форма на правно-официално съществуване, съществуване” на релевантното правни норми(Вижте: Alekseev S.S. Обща теория на правото. T.1. 1981).
Международното частно право е елемент от системата на националното право. Следователно неговите източници са онези правни форми, които са характерни за националното право като цяло. За правото на нашата държава, включително международното частно право, законите и подзаконовите актове са практически единственият правен източник (тази ситуация е типична за континенталната правна система). В страните на англо-американското право, освен нормативните актове, източниците на правото са съдебните прецеденти, които са източник и на международното частно право.
В Руската федерация източниците включват нейната конституция, международни договори и законодателство и обичаи, признати в Руската федерация. Доктрината не е сред източниците на PIL. Но съдебната и арбитражната практика познава случаи на позоваване на доктрината за обосноваване на решението.
Има четири основни типа източници в международното частно право: 1) международни договори, 2)вътрешно право; 3)съдебна и арбитражна практика; 4)обичаи.В доктрината е широко разпространено мнението за „двойствената” природа на източниците на международното частно право. От една страна, източниците са международни договори и международни обичаи (т.е. международно регулиране: едни и същи правила са валидни в две или повече държави), а от друга страна, нормите на законодателството и съдебната практика на отделните държави и прилаганите обичаи. в тях в областта на търговията и корабоплаването (т.е. вътрешното регулиране). Възниква въпросът за връзката между международния договор и вътрешното право.
За да се прилагат нормите на международните договори, на тези норми трябва да се даде силата на националното право. Това ги прави правно обвързващи за участниците в частноправни отношения. Този процес е предвиден от вътрешното право на държавата и обикновено се нарича трансформация на международноправни норми в национални правни норми.В Русия основата на този механизъм е параграф 4 от чл. 15 от Конституцията, според който „... международните договори на Руската федерация са неразделна част от нейната правна система. Ако международен договор на Руската федерация установява правила, различни от предвидените в закона, тогава се прилагат правилата на международния договор. (Тази разпоредба е възпроизведена в член 7 от Гражданския кодекс на Руската федерация.) По този начин на нормите на международния договор се придава юридическата сила на националните правни норми. Когато Русия се присъедини към международен договор, по силата на клауза 4, член 15 от Конституцията на Руската федерация, правилата на международния договор са включени в правната система на страната и могат да регулират отношенията с участието на физически лица и юридически лица.
Процедурата и правните форми на присъединяване на Русия към международните договори се определят от Федералния закон "За международните договори на Руската федерация" от 1995 г. (виж: SZ RF. 1995. № 29). Съгласието на Русия да бъде обвързана с международен договор се изразява или под формата на федерален закон, или под формата на президентски указ или правителствен указ. Съгласие под формата на федерален законсе дава в момента на ратификация, ако изпълнението на договора изисква промяна в съществуващите или приемането на нови федерални закониили договорът установява други правила, различни от предвидените в закона. Под формата на правителствено постановлениеРусия се присъедини: към Бернската конвенция за закрила на литературните и художествени произведения, изменена през 1971 г.; 2) към Всеобщата конвенция за авторско право, изменена през 1971 г.; 3) към Конвенцията за защита на интересите на производителите на звукозаписи от незаконно възпроизвеждане на техните звукозаписи, 1971 г. (виж: SZ RF, 1994 г., № 29).
Международен договор на Руската федерация означавамеждународно споразумение, сключено от Руската федерация с чужда държава (или държави) или с международна организация в писмена форма и се урежда от международното право, независимо дали такова споразумение се съдържа в един документ или в няколко свързани документи, както и независимо от конкретното му име.
Персонализирани средстваединно, стабилно правило, което се е развило на практика и е правно обвързващо.
Под навик се има предвидединно стабилно правило, което се е развило в практиката, но няма юридическа сила, за разлика от обичая.
В литературата има понятие санкциониран обичай- тоест правило, което се е развило в практиката, за което държавата признава законна сила. Пример за санкциониран обичай е ал.1 на чл. 6 от Гражданския кодекс на Руската федерация, от който следва, че ако отношенията не са пряко регулирани гражданско правоили по споразумение на страните, те се ръководят от обичайната бизнес практика, приложима за тях. Така законодателят признава правната сила зад обичаите на стопанските сделки.
В съответствие с параграф 1 на чл. 5 от Гражданския кодекс на Руската федерация по бизнес обичай оборотсе разбира като правило за поведение, което се е развило и се използва широко във всяка област на бизнес дейност, непредвидена от закона, независимо дали е записано в някакъв документ. Законодателят установява ограничения:Във всеки случай търговските обичаи не се прилагат, ако противоречат на законовите разпоредби или договорните условия, обвързващи участниците в съответните отношения.
Международно-правен обичай – това е стабилно правило, което се е развило в практиката, зад което държавите признават юридическата сила, тоест изразяват съгласувана воля. Международноправен обичай, подобно на международния договор, е споразумение между държавите, което налага правни задължения на държавите.
Има и широко използвани обичаи на международния търговски (стопански) оборот.Тези правила са се развили не между държави, а в отношения между физически и юридически лицаразлични държави в сферата на бизнеса. Много международни организации изучават, обобщават и публикуват кодекси на практика по определени групи въпроси. Някои публикации са много популярни. От голямо значение са публикациите, изготвени от Международната търговска камара, напр. Международни правила за унифицирано тълкуване на търговските условия (INCOTERMS)както е изменен през 1990 г. (за подробности вижте точка 3.3.).
Под съдебна практикаотнася се до възгледите на съдиите, изразени в решения по всеки правен въпрос, които са от водещо значение при решаването на подобни въпроси от съдилищата в бъдеще. Този източник е характерен за редица държави, а в някои от тях е основен източник на правото. Тази ситуация съществува в Обединеното кралство и отчасти в САЩ. Обединеното кралство има система съдебни прецеденти,т.е. предишни съдебни решения, които разкриват действащо законодателствои го формулира. Следователно системата от прецеденти в тези страни е от решаващо значение.
В руската правна система, както и в романо-германската, съдебната практика не е източник на правото, тоест съдилищата не са надарени с законодателен органи техните решения не създават правни норми. Източникът на правото в Руската федерация е закон.Но това не намалява значението на юриспруденцията. Част 3 от Гражданския кодекс на Руската федерация (член 1191) налага на съда задължението да установи съдържанието на чуждото право. Същевременно съдът е длъжен да се ръководи не само от текстовете на чуждите закони, но и от „приложната практика”, т.е. от съдебната практика. Съдебната практика има за цел да подпомогне съда в разбирането на чуждото право с цел предотвратяване на нарушаване на приложимите норми на чуждото право.
Национално законодателствов областта на международното частно право то действа в рамките на всяка отделна държава и е резултат от осъществяването на нормотворческата функция на държавните органи, която в крайна сметка олицетворява целите и интересите на различни слоеве на гражданското общество в дадена държава.
PIL система
MCHP включва:
1) Обща част
Той обхваща широк кръг от въпроси с методологическо значение. Това включва: концепцията за отрасъла, източници, принципи, методи, доктрината за стълкновението на законите, доктрината за правния статут на субектите.
Обмисля конкретни въпроси. Състои се от секции:
Собственост и други вещни права
・Облигационно право
Кредитни и сетълмент отношения
· Инвестиционно право
Задължения от причиняване на вреда
· Въпроси интелектуална собственост
· Семейно право
3) Международен граждански процес
Тази част урежда особени въпроси на съдебната власт по граждански дела с участието на чужд елемент, както и въпроси, свързани с изпълнението на нотариуса и някои други органи за защита на правата на участниците в международното обращение.
4) Международен търговски арбитраж
Урежда реда за решаване на търговски спорове, възникнали между субекти на външноикономическа дейност.
Понятието и видовете източници
В момента под източници на правотосе разбира като съвкупност от форми и средства за външно изразяване и затвърждаване на правните норми.
От гледна точка на международното частно право, източници- това са онези правни актове, международни договори и актове на неписаното право, които съдържат норми, уреждащи международни, а не междудържавни, а не обществени отношения.
В научната литература има няколко класификации на PIL източници, но най-логичното и най-често срещаното е разделянето на източниците на 2 групи:
1) Вътрешни (национални) източници
2) Международни източници
Ако обобщим всички мнения, налични в литературата, тогава списъкът с източници на PIL включва:
- Вътрешно право
- Международни договори
- Съдебни прецеденти
- Международни и вътрешни обичаи или обичаи
- правна доктрина
- Закон, създаден от участниците в отношенията
Международни източници PIL
Тези източници включват:
- Международни договори
- Актове на международни организации
- международни обичаи
Международни договорипредставляват споразумение между държави и други субекти на международното право, които се разработват въз основа на координацията на техните волеизявления с цел еднородно регулиране на определени обществени отношения.
Спецификата на подобни споразумения се състои във факта, че те са актове на властови формации и в същото време са пряко насочени към участниците в международни невластни отношения.
Много международни източници на PIL, заедно с актове на националното законодателство, могат да действат като преки източници законни праваи задължения на субекти на конкретни правоотношения.
Характерна особеност на процеса на съвременното международно законотворчество е тенденцията към разширяване на участието на международните междуправителствени организации в него. Една от най-старите организации е конференцията GAAG PIL.
Първата му сесия се провежда през 1893 г. в Хага. В продължение на много години тази организация няма постоянна основа за функциониране и се свиква от време на време по инициатива на определена държава. Общо през периода на съществуването му в рамките на него са приети 33 международни договора.
Значителна работа в областта на международно-правната кодификация на PIL извършва международният институт за унификация на частното право. Тази организацияе основана в Рим през 1926 г. В работата му участват повече от 50 държави по света (включително Русия).
Основната цел на тази организация е кодификацията, унификацията и развитието на единни PIL норми. Но не всички държави се стремят към глобалното уеднаквяване на нормите на PIL.
Третата международна организация е Комисията на ООН по международно търговско право (UNCITRAL). Тя отговаря за разработването на проекти. международни конвенциии образци на закони за международна търговия, плащания, корабоплаване и търговски арбитраж. Тази комисия функционира от 1966 г.
Като цяло международните договори, разработени от международни организации, имат универсален характер и са предназначени за широко приложение. Все пак трябва да се отбележи, че сериозна пречка за универсалното признаване и разпространение на международни източници са следните 2 факта:
- Значително разминаване във възгледите за доктрината и практиката на PIL, които съществуват в различни правни системи
- Нежеланието на много държави да се откажат от прилагането на собствените си национални правни актове в полза на единните норми на международните договори
Тези обстоятелства правят невъзможно постигането в близко бъдеще на универсална кодификация на стълкновението на закони и материалните норми на PIL.
Процесът на международното законотворчество се развива по пътя на унификация на правните предписания в определени доста тесни области на PIL.
Активна нормотворческа дейност се осъществява не само на всеобщо, но и на регионално ниво. Тук сред най-важните международни правни актове е необходимо да се посочи PIL кодът, известен като „Кодексът на Бустаманте“, който е приет през 1928г. на 6-та международна американска конференция. В момента 15 държави от Латинска Америка са страни по този договор.
В страните от Европейския съюз се развива процесът на международно-правно обединение. В рамките на ЕС бяха приети следните най-известни документи:
- Брюкселска конвенция за взаимното признаване на дружествата от 1968 г
- Европейска конвенция за държавен имунитет от 1972 г
- Римска конвенция за приложимото право към договорните задължения от 1980 г
Освен това в рамките на ЕС съществува Европейската асоциация за свободна търговия, в рамките на която през 1980 г. е прието споразумение за компетентността и изпълнението на съдебни решения по граждански и търговски дела.
В рамките на Британската общност независими държавиПриети са следните документи:
- Споразумение „за процедурата за решаване на спорове, свързани с осъществяването на стопанска дейност“ от 1992 г.
- Споразумение "за общи условия за доставка на стоки между организации на страните-членки на ОНД" 1992 г.
- Конвенция за правна помощ и правни отношения по граждански, семейни и наказателни дела, 1993 г.
- Споразумение „За мерките за защита на индустриалната собственост и създаване на Междудържавен съвет за защита на индустриалната собственост“ 1993 г.
- Конвенция за защита на инвеститорите от 1997 г
Всички тези документи са приети в рамките на ОНД.
Значителен слой от международноправни източници са двустранните договори. Предимството им пред многостранните е във възможността за по-добро балансиране на интересите на страните в текстове и споразумения. Но основният недостатък на такива споразумения е наличието на диференциация в правното регулиране на една и съща област.
Такива двустранни споразумения могат да бъдат от комплексен характер или да се сключват по конкретни въпроси.
В областта на PIL най-често срещаните са 3 вида такива договори:
1) Договори за предоставяне на правна помощ.
Тяхната цел е да осигурят взаимно спазване и признаване на имуществените и личните неимуществени права на гражданите на договарящите държави.
2) Търговски споразумения
Те установяват общ правен режим, въз основа на който се осъществяват търговските отношения между страните.
3) Договори за насърчаване и взаимна защита на инвестициите
Целта е да се гарантира защитата на чуждестранните инвестиции (Русия участва в повече от 30 такива споразумения)
Съществуват двустранни международноправни документи, които не са източници на PIL, но оказват влияние върху отношенията, които съставляват неговия предмет:
1) Консулски конвенции (дефинират правомощията на консулските служби и говорят за правомощията на консулските служители)
2) Договори за премахване на двойното данъчно облагане (насърчава чуждестранните инвестиции и засяга предмета на PIL)
Вътрешни източници
Традиционно този тип източници включват наредби и правни обичаи. Основите на регулирането на международните частноправни отношения са залегнали в Конституцията на Руската федерация (член 15 - Международните договори на Русия - част от нейната правна система)
За разлика от законодателството на много чужди държави, в Русия няма закон „За международното частно право“.
Конфликтното законодателство на Руската федерация е частично кодифицирано. Правилата за конфликт и правилата, които ги обслужват, се съдържат в следните документи:
- Част 3 от Гражданския кодекс
- Членове 156-167 Семеен кодекс
- Глава 26 от Кодекса на търговското корабоплаване
- Раздел 5 от Гражданския процесуален кодекс
- Глава 35 и раздел 5 от АПК
В допълнение, стълкновителни правила се съдържат в множество закони на федерално ниво (n: Закон за чуждестранните инвестиции, за правния статут на чуждестранните граждани и др.)
В съответствие с разпоредбите на Конституцията, PIL се намира в юрисдикцията както на Руската федерация, така и в рамките на съвместната юрисдикция на федерацията и нейните субекти. По-специално, международните договори, гражданското и процесуалното законодателство, правното регулиране на интелектуалната собственост, както и федералните конфликти на закони са под юрисдикцията на Руската федерация. В същото време координацията на външноикономическите отношения и прилагането на международни договори е предмет на съвместна юрисдикция на федерацията и нейните субекти.
Правни обичаи и навици и недържавно регулиране на отношенията в сферата на ПИЛ
Един от източниците на съвременния PIL е персонализиран.
Персонализиран -това е правило за поведение, което се е развило в практиката и е признато за правно обвързващо от компетентните държавни органи.
Сред основните характеристики, които трябва да отговарят на обичая, включват:
- Продължителността на тази практика
- Последователност и еднаквост на съответствието
- Не противоречи на обществения ред
Нормативните разпоредби на митниците ще бъдат задължителни за субектите на правоотношения само ако са признати под каквато и да е форма в съответната държава.
Освен обичаите, които имат нормативен характер, на практика се прилагат навици (търговски или бизнес практики).
Официалното определение на обичая се съдържа в член 5 от Гражданския кодекс на Руската федерация.
По този начин навик -правило за поведение, което се е развило в определена област на предприемаческата дейност въз основа на постоянно и еднакво приложение. Но те не са източници на правото и се прилагат само ако тези правила са известни на страните и са отразени в договора.
Търговските навици се считат от съда като неразделна част от сключения договор. На практика това означава, че страните могат да направят просто препратка към обичая.
В момента навикът играе спомагателна роля и приложението му е възможно в три основни случая:
1) Когато произтича от договор
2) Когато норма на националното законодателство се позовава на обичай
3) Когато към него се препращат нормите на международен договор
Трябва да се има предвид, че най-често срещаните навици са обобщени и отразени в публикациите на международни организации.
Сред подобни публикации най-известни са документите на Международната търговска камара.
Тези документи включват:
1) Impoteraps (декодиране на международни правила, тълкуване на термини)
2) Единни обичаи и практика за документарни акредитиви
3) Единни правила за Incasoo
4) Единни правила за договорни гаранции
5) Правилник договорни отношения
Това са най-известните колекции от употреби.
Трудно е да се направи разлика между правен обичай и обичай. Това се дължи на факта, че законодателството на всяка страна има свой специфичен подход към дефиницията на обичая.
Пример: в Испания и Украйна - импотерапс - източник на право, а у нас е обичай.
В допълнение към обичайните, стандартните договори са от голямо значение ( форми).
Те са предварително произведени големи компаниии се предлага на чуждестранни изпълнители. Особеността е, че контрагентът няма възможност да прави промени в тях.
За международен договор могат да се прилагат правилата, определени от досегашната практика на отношенията между страните по този договор. Това правило се нарича концепция Лекс Меркатория„е набор от правила за поведение, разработени от участниците в международни търговски сделки в хода на тяхната дейност и прилагани при разглеждане на спор от международен търговски арбитраж.
Изходната система на Lex Mercatoria се състои от набор от недържавни немощни регулатори, т.е. необвързващи актове.
При разглеждане на международен търговски арбитражен спор, при условие че договорът съдържа препратка към Lex Mercatoria, е невъзможно да се откаже използването му (съдът ще бъде длъжен да установи цялата предишна практика на отношенията между тези страни).
Говорейки за необвързващи източници, също така е необходимо да се посочат принципите на международните търговски договори, разработени от Unidroit (международна междуправителствена организация) през 1994 г.
ДА СЕ общи разпоредбитакива принципи включват:
Декларация за свобода на договаряне
Обявяване на обвързващ договор
· Установяване на правилото, че страните могат по всяко време да се откажат от прилагането на принципите или да променят тяхното съдържание. (за семинара намер този документи прочетете)
Обобщавайки горното, трябва да се отбележи, че източниците на PIL се отличават с две характеристики:
1) Имат двоен характер. Тези. има комбинация от международно и вътрешно регулиране
2) Дават се различни източници в различните страни неравна стойност
Делът на различните източници на PIL в правните системи не е еднакъв. Зависи от множество фактори и преди всичко от националните особености на законотворческата и правоприлагаща дейност на държавата.