Mga problema sa pamamaraan ng paghahambing na batas. Paraan ng Comparative Law

Comparative Law

Mga materyales sa paghahanda

comparative law society system

1. Ang konsepto ng comparative law: mga pangunahing diskarte.

Ang mga pangunahing makasaysayang yugto sa pagbuo at pag-unlad ng paghahambing na batas.

Layunin at tungkulin ng comparative law.

Ang problema ng paksa ng paghahambing na batas bilang isang espesyal na legal na agham.

Comparative legal na pamamaraan, ang mga pangunahing tuntunin at kahalagahan nito.

Axioms ng modernong comparative law.

Ang konsepto ng isang legal na sistema: mga pangunahing diskarte.

Ang kaugnayan sa pagitan ng mga konsepto ng "legal na sistema at" sistema ng batas ".

Pangkalahatan at espesyal sa mga konsepto ng "legal na sistema" at "mekanismo legal na regulasyon».

. "Legal na sistema" at "legal na katotohanan": ugnayan ng mga konsepto.

Ang konsepto ng legal na pamilya. Kaugnayan ng mga konseptong "uri ng batas" at "legal na sistema".

Mga tampok ng simula ng mga pangunahing legal na sistema ng mundo.

Mga tampok ng konsepto ng batas at pagtatasa ng papel nito sa lipunan sa mga pangunahing ligal na sistema ng mundo.

Mga tampok ng konsepto legal na pamantayan sa siyentipikong doktrina ng mga pangunahing legal na sistema ng mundo.

Ang konsepto ng subjective na batas sa teorya at kasanayan ng mga pangunahing legal na sistema ng mundo.

Ang orihinalidad ng mga pinagmumulan ng batas sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo.

Mga tampok ng istruktura ng batas sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo.

Pagsasagawa ng hudisyal, mga tampok ng tungkulin at tungkulin nito sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo.

Ang doktrinang pang-agham, ang lugar at papel nito sa mga pangunahing ligal na pamilya ng modernong mundo.

Mga uso sa pag-unlad ng mga pangunahing legal na sistema sa modernong lipunan.

1. Ang konsepto ng comparative law: mga pangunahing diskarte

Kasama ng mga terminong "comparative law" at "comparative jurisprudence", ang ibang mga termino at konsepto ay ginagamit din para tumukoy sa comparative legal matter, tulad ng "comparative jurisprudence", "comparative study of law", "comparative analysis of legal acts and systems. ", "comparative research legislation" at iba pa. Ang bawat isa sa kanila ay sumasalamin sa ilang partikular na aspeto ng comparative legal na usapin at may karapatang umiral nang walang pagpapanggap sa pagiging komprehensibo.

Tulad ng para sa karaniwang pangalan ng comparative legal na usapin at mga proseso, ang mga terminong "comparative law" at "comparative jurisprudence" ay tila ang pinakaangkop bilang sapat na sumasalamin sa katotohanan. Ang una sa kanila ay makasaysayang binuo at nakabaon ang sarili nito pangunahin sa Kanluraning legal na panitikan. Ang terminong "comparative jurisprudence" ay pinakamalawak na ginamit sa sosyalista at post-sosyalistang panitikan.

Sa kasalukuyan, makabubuting gamitin ang parehong mga terminong "comparative law" at "comparative law."

) Ang esensya ng una sa kanila, na halos kasabay ng pagbuo ng comparative law, ay ang comparative law ay nakilala sa comparative method. Ang pangunahing pagtatalo sa kasong ito ay tungkol sa kung ang paghahambing na batas ay isang agham o ito ba - tiyak na pamamaraan karaniwan sa lahat ng legal na agham.

) Ang kakanyahan ng pangalawang pananaw ay nakasalalay sa katotohanan na ang pagiging lehitimo ng pagbabawas ng paghahambing na batas sa isang paghahambing na pamamaraan ay tinanggihan. Ang paghahambing na batas ay itinuturing na isang medyo independiyenteng sangay ng kaalaman, bilang isang independiyenteng pang-agham at pang-edukasyon na disiplina. Ang pananaw na ito, na dati ay ibinahagi ng ilang mga may-akda, ngayon ay nangingibabaw sa siyentipikong panitikan.

) Ang kakanyahan ng pangatlong diskarte sa pagtukoy ng katayuan ng paghahambing na batas - isang uri ng opsyon sa kompromiso - ay itinuturing itong kapwa bilang isang siyentipikong disiplina na may sariling mga karapatan, at bilang isang pamamaraan.

Kasama sa itaas, may iba pang mga ideya tungkol sa kalikasan at katayuan ng paghahambing na batas, na, gayunpaman, ay mas teoretikal kaysa praktikal.

Paglutas ng problema sa pagtukoy sa kalikasan at katayuan ng paghahambing na batas sa kasalukuyang yugto, masasabi natin nang buong kumpiyansa na sa istruktura at functional na mga termino, ito ay gumaganap bilang isang ganap na binuo, medyo independyente at nakahiwalay sa lahat ng iba pang mga sangkatauhan na legal na pang-agham at pang-edukasyon na disiplina, na may sariling paksa, pamamaraan, saklaw, gumaganap ng sarili nitong papel sa ang sistema ng legal na kaalaman at legal na edukasyon, at pagkakaroon ng sarili nitong espesyal na layuning panlipunan .. Anuman ang pag-unawa at pag-unawa sa paghahambing na batas na may kaugnayan sa kalikasan, katayuan, pinagmulan, mga tungkuling ginagampanan nito, atbp., sa lahat ng mga variant ng pag-unawa nito at interpretasyon ng mga generic na palatandaan at katangian:

) Ang "Paghahambing" ay ang orihinal na batayan, ang batayan kung saan binuo ang buong paghahambing na legal na pagsusuri. Ang paghahambing ay isang aksyon kung saan nagtatatag tayo ng pagkakatulad at pagkakaiba sa mga bagay at phenomena ng realidad.

) Ang kumplikadong katangian ng paghahambing na batas. Ang kakanyahan ng pagiging kumplikado ay nakasalalay sa katotohanan na ang paghahambing na batas, tinatanggap, ay hindi limitado sa paghahambing ng "purong" legal na mga pamantayan, industriya at institusyong kabilang sa iba't ibang mga legal na sistema, ngunit sumasaklaw din sa kanilang makasaysayang, pambansa, kultura at iba pang kapaligiran.

Kaugnay ng kumplikadong katangian ng paghahambing na batas, medyo makatwirang nabanggit sa siyentipikong panitikan na ito ay theoretically at praktikal na imposible upang malalim at komprehensibong malaman ang mga pinaghahambing na mga legal na kaugalian, sangay o institusyon na lumitaw at umunlad sa iba't ibang makasaysayang, pambansa, kultural, pampulitika at ideolohikal na mga kondisyon, nang walang malalim na pag-unawa at isinasaalang-alang ang mga katangian ng kanilang kapaligiran.

) Ang paghahambing na batas ay hindi intra-national, ngunit internasyonal sa kalikasan, ito ay nakatuon sa pag-aaral ng hindi lamang at hindi napakaraming intra-system (sa loob ng bawat pambansang sistema ng batas) na mga problema, ngunit sa pagsusuri ng mga internasyonal na problema na namamalagi sa ang eroplano ng paghahambing na pagsusuri ng iba't ibang sistema ng batas.

Bilang karagdagan sa mga nabanggit, may iba pang mga palatandaan at tampok na katangian lamang ng paghahambing na jurisprudence.

Ang mga pangunahing makasaysayang yugto sa pagbuo at pag-unlad ng paghahambing na batas

Sinaunang mundo.

Ayon sa French jurist na si Rene David, ang pag-aaral ng mga dayuhang legal na sistema gamit ang comparative method ay palaging isinasagawa. Ibig sabihin, mga abogado iba't-ibang bansa palaging isinasaalang-alang ang kanilang sariling mga legal na sistema hindi lamang sa mga tuntunin ng kanilang mga panloob na tampok at katangian, kundi pati na rin sa pamamagitan ng prisma ng iba pang mga legal na sistema.

Dahil sa kakulangan ng mapagkakatiwalaang pinagmumulan ng dokumentaryo at may kaugnayan mga gawaing siyentipiko imposibleng maitatag nang eksakto kung saan eksaktong lumitaw ang mga ideya ng paghahambing na batas, kung saan unang lumitaw ang mga bansa at rehiyon ng pangangailangan at pangangailangan para sa paghahambing na pananaliksik. Ito ay isang makasaysayang katotohanan, halimbawa, na ang mga teksto ng mga batas ng Solon ng Sinaunang Greece at ang mga batas ng XII talahanayan sa Sinaunang Roma(451-450 BC) ay isinulat na may malawak na paggamit ng paraan ng paghahambing na batas.

Ang mga ideya ng paglalapat ng comparative method sa pag-aaral ng estado, batas, iba't ibang socio-political phenomena, institusyon at institusyon ay nasa serbisyo sa mga teoretikal na mananaliksik at practitioner hindi lamang palagi, ngunit saanman. Ang pagkakaiba lang ay sa ilang bansa at rehiyon sinaunang mundo Ayon sa magagamit na data, ang paggamit ng comparative method ay mas bukas at sistematiko, habang sa iba ito ay random lamang at hindi palaging direktang ipinahayag, may kondisyon.

Ang mga ideya ng paghahambing na batas ay pinaka-malinaw na ipinakita, halimbawa, sa mga bansang katabi ng baybayin ng Mediterranean. Kabilang sa mga ito, ang mga estado ng Sinaunang Greece at Roma ay namumukod-tangi sa partikular. Hindi gaanong nakikita, madalas na hindi direkta at malayo sa palaging sistematiko, ang mga ideya ng paghahambing na batas ay ipinakita sa ibang mga bansa at rehiyon ng sinaunang mundo: sa mga bansa ng Malapit at Gitnang Silangan, India, China, atbp.

Imposibleng hindi bigyang-pansin ang isa pang bagay, ang ebidensya ng pagkakaroon at malawak na aplikasyon ng mga ideya ng paghahambing na batas sa sinaunang Greece at Roma, na binubuo sa patuloy na impluwensya ng batas ng Griyego sa isang mahalagang bahagi ng batas ng Roma bilang batas ng mga tao, o jus gentium. Ang batas ng mga tao (jus gentium) ay isang sistema ng mga pamantayan o mga tuntunin ng pag-uugali na kumokontrol sa mga relasyon na lumitaw sa pagitan ng lahat ng mga seksyon ng malayang populasyon ng Romano.

Ang batas ng Roma, sa bahaging iyon na tinatawag na jus gentium, ay patuloy na naiimpluwensyahan ng batas ng Griyego at, hindi bababa sa ilalim ng impluwensya nito, unti-unting naging supranasyonal mula sa isang purong pambansa.

Ang isang mahalagang katibayan ng pinagmulan at pag-unlad ng mga paghahambing na legal na ideya sa Sinaunang Greece at Roma, kasama ang mga pagpapakitang ito, ay dapat ding isaalang-alang ang mga siyentipikong gawa ng mga sinaunang pilosopo, abogado, mananalaysay, kapag nagsusulat kung saan ang comparative legal na pamamaraan o comparative legal na mga ideya, mga prinsipyo, at panghuli, ang comparative legal na materyal mismo.

Ang pinakamaagang comparative legal na pag-aaral ay natagpuan sa Sinaunang Greece. Sa kanyang "Mga Batas" ikinumpara ni Plato ang mga batas ng iba't ibang patakarang Griyego at, batay sa paghahambing na ito, nagmumungkahi ng isang pagtatayo perpektong estado, kung saan may mga batas na angkop, mula sa kanyang pananaw, para sa ganoong estado mula sa lahat ng mga isinasaalang-alang niya. Ang kilalang akda ni Aristotle na "Politika" ay isinulat batay sa isang malaking paghahambing na legal na materyal.

Sa mga sinaunang Romanong may-akda, ang paghahambing ng mga legal na ideya ay binuo at ginamit, halimbawa, ni Gaius Julius Caesar sa kanyang Notes on the Gallic War. Guy Sallust Crispus sa kanyang mga makasaysayang gawa na "Conspiracy of Catiline", "War with Yugur-ta", sa mga fragment ng kanyang trabaho sa ilalim ng pangkalahatang pamagat na "History" at iba pa. Middle Ages.

Ang paghahambing na legal na pananaliksik sa mga siglo na sumunod sa pagbagsak ng Imperyong Romano, bagaman may iba't ibang antas ng intensity, ay aktibong isinagawa at medyo malawak na ginagamit hindi lamang sa mga estado na katabi ng Mediterranean basin, kundi pati na rin sa maraming iba pang mga bansa sa Europa, Asya, at kalaunan - at Hilagang Amerika.

Ang isa sa mga pinakamahalagang tampok ng pagbuo ng mga paghahambing na mga ideya sa batas, phenomena, institusyon at institusyon sa panahong ito ay ang mga ito ay nabuo at binuo hindi lamang sa kanilang sariling batayan, na nabuo sa isang naibigay na tagal ng panahon, ngunit din sa batayan ng pagtanggap o, sa madaling salita, pag-aangkop , pag-angkop ng batas ng Roma sa mga bagong kalagayang pangkasaysayan, sa isang bagong estado-legal na kapaligiran.

Ang tunay na muling pagkabuhay ng batas ng Roma sa maraming mga bansa sa Kanlurang Europa, ang aktibong paggamit nito, at hindi sa simula, ngunit sa kalaunan, "klasikal" na mga anyo, ay nagsisimula mula sa gitna ng XI - simula ng XII siglo. Alinsunod dito, mula noong panahong iyon, ang impluwensya nito sa comparative legal na proseso ay kapansin-pansing tumaas.

Ang batas ng Roma, sa anyo nito na inangkop sa mga bagong kundisyon, ay lubos na nakatulong sa pagpapalakas ng posisyon ng Simbahang Katoliko at sa pagpapalakas ng papel ng batas kanon. Ang pagtanggap ng batas ng Roma sa isang malaking lawak ay nag-ambag din sa pagpapalakas ng kapangyarihan ng hari sa Europa, pagtagumpayan ng estado at iba pang mga hangganan ng teritoryo, ang pagbuo at pag-unlad ng isang legal na kultura, tradisyon, at sistema ng legal na edukasyon na karaniwan sa maraming mga bansa sa Europa.

Gayunpaman, ang kasaysayan ng pag-unlad ng mga ideya, gayundin ng paghahambing na batas mismo sa Middle Ages at sa mga sumunod na taon, ay hindi limitado sa pagtanggap ng batas ng Roma. Ang mga paghahambing na ideya sa batas ay nabuo nang sabay-sabay at nasubok din batay sa mga pambansang sistema ng batas mismo. Ang isang malinaw na paglalarawan ng impluwensya ng ilang mga legal na sistema o ang kanilang mga indibidwal na aksyon at institusyon sa iba ay maaaring ang French Civil Code ng 1804, o, bilang mas karaniwang tawag dito, ang Napoleonic Code. Sa pagitan ng 1804 at 1812, napapansin ng mga mananaliksik, ang French Civil Code ay pinagtibay ng maraming bansa na nasa ilalim ng pamumuno ng Pranses bilang resulta ng kanilang pananakop.

Ang mga ideya ng paghahambing na batas sa panahong sinusuri ay naipakita at binuo hindi lamang sa pagtanggap ng batas Romano at sa praktikal na pag-unlad ng batas ng ilang bansa, kundi pati na rin sa maraming siyentipikong pag-aaral. Ang aklat-aralin para sa kasaysayan ng pag-unlad ng paghahambing na batas sa Middle Ages sa Europa ay mga gawa ng English comparative researcher noong ika-15 siglo. Fortescue, na unang naghambing ng ilang batas ng England at France ("Pamamahala ng England", "Sa papuri sa mga batas ng Ingles").

Ang pinaka-malinaw na paghahambing na mga legal na uso sa legal na agham ay nagsimulang magpakita ng kanilang mga sarili sa huling bahagi ng Middle Ages (Montesquieu, Grotius, Pufendorf, Bacon). Modernong yugto.

Kung tungkol sa panahon ng paglitaw ng modernong paghahambing na batas, ang oras kung saan nagsisimula ang "modernong" countdown nito, sa kasong ito ang sitwasyon ay ang mga sumusunod.

May posibilidad na isaalang-alang ng ilang mga may-akda ang petsa ng pinagmulan nito na 1900, ang taon ng unang International Congress of Comparative Law sa mundo. Ang iba pang mga may-akda ay nagpapatuloy mula sa katotohanan na ang modernong paghahambing na jurisprudence ay nagsimula noong ikalawang kalahati ng ika-19 na siglo. Ang petsa ng kanyang kapanganakan ay itinuturing na 1869 - ang taon ng pundasyon ng Society for the Study of Comparative Law sa France at ang paglitaw ng mga unang departamento sa mundo para sa pag-aaral at pagtuturo ng "comparative law" sa Cambridge at Oxford - sa England.

Higit na mas mahalaga ay itatag kung paano ang kasalukuyang yugto ng pag-unlad ng paghahambing na batas ay naiiba sa mga nakaraang yugto at kung paano, nang naaayon, ang bawat nakaraang yugto ng pag-unlad nito ay naiiba sa bawat isa sa mga kasunod na yugto.

Ang kasalukuyang yugto ng pagbuo ng comparative law ay nailalarawan sa pamamagitan ng pagkumpleto ng proseso ng pagbuo ng comparative law at state studies bilang isang relatibong independiyenteng sangay ng kaalaman at akademikong disiplina.

Ang isang katangian ng kasalukuyang yugto sa pagbuo ng paghahambing na batas ay ang pagpapalawak ng saklaw at heograpiya ng pamamahagi at impluwensya nito, na walang uliran sa lahat ng mga taon ng pagkakaroon nito.

Kung ang mga naunang pag-aaral ng comparative law at ang pagsasagawa ng paglalapat ng comparative law ay limitado lamang sa larangan ng komersyal, kalakalan at iba pang likas. relasyon sa batas sibil, pagkatapos ay sa kasalukuyang yugto ng pag-unlad nito, ang paghahambing na batas, sa isang antas o iba pa, ay nagpapalawak ng impluwensya nito sa halos lahat ng larangan ng mga panlipunang relasyon na pinapamagitan ng mga tuntunin ng batas.

Ang heograpiya ng aplikasyon ng comparative law ay radikal ding lumawak. Ngayon halos walang ganoong estado o rehiyon sa mundo kung saan ang mga ideya ng paghahambing na batas ay hindi bubuo o gagamitin.

Ang isang mahalagang katangian ng kasalukuyang yugto ng pag-unlad ng paghahambing na batas ay ang globalisasyon nito, malawakang institusyonalisasyon, ang disenyong institusyonal nito.

Ito ay ipinakita, sa partikular, sa katotohanan na sa kasalukuyang yugto na ang mga asosasyon o lipunan para sa pag-aaral ng mga problema ng paghahambing na batas ay nilikha sa isang bilang ng mga bansa, ang mga bagong dalubhasang departamento at institusyon ay nagbubukas. Maraming mga espesyal na kurso sa comparative law ang inaalok sa mga kurikulum at programa ng unibersidad. Sa maraming bansa ang mga espesyal na peryodiko ay inilalathala. Ang mga internasyonal na kongreso, kumperensya at simposyum sa paghahambing na batas ay regular na ginaganap.

Ang kasalukuyang yugto ng pag-unlad ng paghahambing na batas ay naiiba mula sa mga nakaraang yugto ng ebolusyon nito sa pamamagitan ng isang mas malalim at mas maraming nalalaman na pag-unlad ng mga problema ng paghahambing na batas at pag-aaral ng estado, isang binibigkas na pagnanais na lumikha ng isang mahalagang konsepto ng paghahambing na batas batay sa naunang nakolekta at pangkalahatan. empirikal na materyal.

3. Layunin at tungkulin ng paghahambing na batas

Kapag nagpapasya kung anong mga layunin ng paghahambing na batas ang nagmula at binuo, kung anong mga gawain ang malulutas nito, kung ano ang mga function na ginagawa nito, ito ay kinakailangan upang magpatuloy mula sa pagiging kumplikado, multidimensionality at multifunctionality nito. Ngunit sa pagpapatuloy mula sa parehong pangkalahatang premise tungkol sa versatility at multifunctionality ng comparative jurisprudence, ang mga comparativists mula sa iba't ibang bansa, gayunpaman, ay niresolba ang isyu ng mga partikular na function at layunin nito sa iba't ibang paraan.

Ang ilan sa mga ito, halimbawa, nang hindi nagsasaad ng mga detalye ng konsepto ng mga tungkulin ng paghahambing na batas at ang kahulugan ng mga sanhi ng mga relasyon at layunin nito, ay limitado lamang sa kanilang simpleng enumeration. Ang ibang mga may-akda, kapag tinutukoy ang mga layunin at tungkulin ng paghahambing na batas, ay hindi lamang nililimitahan ang kanilang mga sarili sa simpleng pagtukoy at paglilista ng mga ito, ngunit sinusuri din ang mga layunin at tungkulin ng paghahambing na batas na may kaugnayan sa iba't ibang aspeto at pagpapakita nito (bilang isang pamamaraan, isang malayang sangay ng kaalaman, atbp.), subukang pag-uri-uriin ang kanilang kalikasan, katangian, totoong halaga sa buhay ng komunidad ng daigdig at ng bawat indibidwal na estado.

Kung isasaalang-alang ang mga tungkulin ng paghahambing na batas, ang tanong ng ugnayan sa pagitan ng mga tungkulin ng paghahambing na batas at pambansang batas ay nararapat na espesyal na pansin.

Sa functional terms, ang mismong pagbabalangkas ng tanong kung ang mga tungkulin ng comparative law na may kaugnayan sa mga tungkulin ng pambansang batas ay pangunahin o pantulong, pangalawa, ay mas retorikal kaysa makatuwiran, pragmatic. Sa kasalukuyang yugto ng pag-unlad ng paghahambing na batas, kapag wala pang matatag na ideya ng konsepto at mga uri ng mga pag-andar nito. Bilang karagdagan, ang mga comparativists mula sa iba't ibang bansa ay hindi man lang nagtaas ng tanong tungkol sa mga pamantayan para sa pagtukoy ng antas ng pagkakahambing at pagkakahambing ng mga tungkulin ng comparative law at pambansang batas.

) Kabilang sa iba't ibang tungkulin ng paghahambing na batas, isang mahalagang lugar at papel sa Kanluraning legal na panitikan ang ibinibigay sa mga tungkuling pang-edukasyon nito. Ang pag-aaral ng comparative law ay nakakatulong sa iyo na magkaroon ng mas malalim na pag-unawa sa sarili mong legal na sistema. Ang paghahambing na batas ay nagbibigay-daan sa abogado na tingnan ang kanyang sariling legal na sistema at suriin ito na parang mula sa labas.

Ang pag-aaral ng paghahambing na batas ay nag-aambag sa isang mas malalim na pag-unawa sa pambansa at internasyonal na legal na kaayusan, tumutulong upang bumuo ng isang kritikal na diskarte sa batas at iba't ibang mga phenomena ng legal na buhay.

) Ang paghahambing na batas ay gumaganap ng mga makabuluhang tungkulin sa mga tuntunin ng panlipunang papel nito hindi lamang sa larangan ng legal na edukasyon, kundi pati na rin sa larangan ng estado at legal siyentipikong pananaliksik.

Pangkalahatang uso sa siyentipikong pananaliksik:

ang takbo ng masalimuot na kaalaman sa paghahambing na legal na bagay, ang pag-aaral nito ay hindi sa sarili nito, ngunit sa pagkakaugnay at pakikipag-ugnayan sa proseso ng pag-aaral ng di-legal na bagay;

binibigyang-diin bilang paksa ng pag-aaral ang mga karaniwang tampok at katangian ng hindi lamang mga pamantayan ng batas ng iba't ibang pinaghahambing na mga legal na sistema, kundi pati na rin ang iba pang mga bahagi ng legal na bagay (legal na kamalayan, legal na pag-unawa, legal na kultura, legal na patakaran at ideolohiya)

ang pag-aaral ng normative-legal array ng mga pinaghahambing na bansa, hindi sa isang holistic na anyo, tulad nito, ngunit sa isang differentiated na paraan, depende sa hierarchy ng mga norms at ang kanilang pag-aari sa iba't ibang sangay at institusyon ng batas;

isinasaalang-alang ang pagiging kumplikado, maramihan at pagkakaiba-iba ng mga pinagmumulan ng batas ng iba't ibang ligal na pamilya at mga sistema ng batas, na tinutukoy ang kanilang pagkakatulad at pagkakaiba.

) Kasama ng mga layuning pang-akademiko, pang-edukasyon, ang paghahambing na batas ay nilulutas din ang puro pragmatic, inilapat na mga problema. Ang isang napakahalagang aspeto ng nilalaman ng inilapat na tungkulin ng paghahambing na batas ay ang paghiram ng mga pamantayan, prinsipyo, regulasyon at institusyon mula sa mga sistemang ligal ng estado ng ibang mga bansa.

Iba pang pantay na mahalagang aspeto:

ang epekto ng paghahambing na batas at ang proseso ng paggawa ng batas ng ilang mga bansa sa mga katulad na proseso na nagaganap sa ibang mga bansa (sa proseso ng paggawa ng batas ng ilang mga bansa, ang mga pamamaraang pambatasan, mga prinsipyo, mga anyo at mga pamamaraan ng paggawa ng batas ng ibang mga bansa ay madalas ginamit);

ang impluwensya ng paghahambing na batas sa pagpapatupad ng batas, sa partikular - ang paglilitis;

ang patuloy na pagtaas ng epekto ng paghahambing na batas sa proseso ng pagpapatupad ng batas;

pagpapalakas ng tungkulin at impluwensya nito sa proseso ng pag-iisa ng batas.

Ang problema ng paksa ng paghahambing na batas bilang isang espesyal na legal na agham

Ang pagtukoy sa paksa ng paghahambing na batas ay nangangahulugang pagtatatag ng hanay ng legal at iba pang phenomena, institusyon at institusyon na pinag-aaralan nito. Ang pagkakaroon ng isang mahusay na tinukoy na paksa, na nililimitahan mula sa mga kaugnay na disiplina, ay nagpapahiwatig ng pang-agham na kapanahunan, relatibong pagsasarili, at ang potensyal na bisa ng itinuturing na sangay ng kaalaman at akademikong disiplina.

Gayunpaman, hindi natin dapat kalimutan na ang mga tanong ng batas sa isang paghahambing na kahulugan ay maaaring harapin at aktwal na haharapin ng mga espesyalista sa larangan ng kasaysayan ng estado at batas. ibang bansa, pilosopiya ng batas, sosyolohiya ng batas at ilang iba pang legal na agham at akademikong disiplina. Samakatuwid, mahalaga na, kung isasaalang-alang ang isyu sa paksa ng paghahambing na batas, kinakailangan ding isaisip ang tanong ng object ng pag-aaral nito.

Ang mga bagay ng pag-aaral ng comparative law at iba pang mga disiplina na may kinalaman sa comparative legal analysis ay maaaring magkasabay sa bawat isa. Tulad ng para sa mga paksa sa bawat isa sa kanila, sila ay palaging mahigpit na indibidwal at nagsisilbing pangunahing pamantayan para sa pagkakaiba ng isang disiplina mula sa isa pa.

Ang pagsusuri sa mga punto ng pananaw sa isyung ito at pag-uugnay ng mga ito sa tunay na legal na buhay, maaari tayong makarating sa pangkalahatang konklusyon na hindi dapat maghiwalay ang mga bahagi (mga pamantayan, legal na kamalayan, legal na relasyon, atbp.) o mga fragment ng legal na buhay ay dapat isaalang-alang bilang isang object ng pangkalahatang teorya ng comparative law. , at lahat ng talagang umiiral sa iba't ibang bansa legal na katotohanan.

Ang nasabing ay maaaring tawaging legal na superstructure o isang legal na istruktura ng lipunan, na kinabibilangan ng lahat ng legal na phenomena, institusyon at institusyon nang walang pagbubukod, kabilang ang mga legal na kaugalian bilang batayan ng anumang legal na superstructure, legal na kultura at ideolohiya, legal na kamalayan, legal na relasyon, legal na kasanayan. , legal na sikolohiya at iba pa. Sa teorya ng estado at batas at ang pilosopiya ng batas, ang ganitong "holistic complex of legal phenomena", na nabuo bilang resulta ng pagkakaugnay at pakikipag-ugnayan ng lahat ng mga bahagi ng legal na superstructure, ay kadalasang tinatawag na legal na sistema ng lipunan.

Ang mga ligal na sistema ng lipunan sa iba't ibang bansa bilang isang bagay ng pag-aaral ng pangkalahatang teorya ng paghahambing na batas ay pinagsama, sa isang banda, sa mas pangkalahatan. mga legal na complex, na tinatawag na mga legal na pamilya, at sa kabilang banda, isinasama nila ang hindi gaanong pangkalahatang legal na mga kumplikadong tinatawag na mga legal na sistema, mga sistema ng batas at mga sistema ng batas.

Ang sistema ng batas, ayon sa umiiral na pananaw, ay kumikilos bilang isang holistic na pormasyon - ang pagkakaisa ng mga legal na kaugalian, na ibinahagi sa mga institusyon at sangay ng batas alinsunod sa paksa at pamamaraan ng legal na regulasyon, na magkakaugnay ng hierarchical at coordinating na mga relasyon at pagkakaroon ng legal mga prinsipyo bilang kanilang sentro. Sa isang konsentradong anyo, ang sistema ng batas ay sumasalamin sa kakanyahan ng uri ng lipunan, ang mga pangunahing layunin at layunin, pati na rin ang mga tungkulin ng batas sa isang partikular na yugto ng pag-unlad nito. Ang sistema ng batas ay isang hanay ng mga normatibong ligal na kilos kung saan ang mga pangunahing katangian ng batas ay tinutugunan.

Sa pagsasalita tungkol sa mga ligal na sistema ng iba't ibang bansa bilang isang bagay ng pag-aaral ng paghahambing na batas, hindi dapat kalimutan ng isa ang mga detalye ng disiplinang ito. Ang mga ligal na sistema ng iba't ibang mga bansa ay interesado sa paghahambing na batas lamang sa isang aspeto - sa isang paghahambing na kahulugan, bilang isang paunang batayan, ang batayan ng paghahambing na legal na pananaliksik. Ang lahat ng iba pang pag-aaral na isinagawa sa loob ng mga indibidwal na sistemang legal, o ang pag-aaral mismo ng mga pambansa at dayuhang legal na sistema, ay hindi tatawagin bilang comparative law.

Sa pamamagitan ng pagkakatulad sa proseso ng pagtukoy sa object ng pangkalahatang teorya ng comparative law, masasabi natin na kung saklaw nito ang buong legal na realidad na aktwal na umiiral sa iba't ibang bansa, kung gayon ang mga object ng pag-aaral ng mga comparative legal disciplines ng sangay ay ang mga kaukulang bahagi nito.

Ang tanong ng paksa ng paghahambing na batas, pati na rin ang tanong ng layunin nito, ay walang parehong solusyon sa lokal at dayuhang siyentipikong panitikan.

Binibigyang-diin na ang comparative law ay multifaceted at multifunctional, ang mga domestic comparativists ay nagpapatuloy mula sa katotohanan na ang paksa ng comparative law ay kinabibilangan ng:

mga problema sa metodolohikal ng paghahambing na ligal na pananaliksik (sa kasong ito, ang teorya ng paghahambing na legal na pamamaraan ay sumasakop sa isang makabuluhang lugar);

paghahambing na pag-aaral ng mga pangunahing legal na sistema ng ating panahon;

generalization at systematization ng mga resulta ng mga partikular na comparative legal studies;

pagbuo ng mga tiyak na pamamaraang tuntunin at pamamaraan para sa paghahambing na legal na pananaliksik;

pag-aaral ng historikal at paghahambing na mga suliraning legal;

mga isyu sa pagtanggap banyagang batas at iba pa.

Sa proseso ng pagtukoy sa paksa at layunin ng paghahambing na batas, kinakailangan na magpatuloy mula sa katotohanan na walang iisang agham at akademikong disiplina sa ilalim ng pangalang ito. Sa katotohanan, ang isang pangkalahatang teorya ng paghahambing na batas ay nabubuo, na tinatawag na simpleng paghahambing na batas, at mayroong mga disiplina sa paghahambing na batas na partikular sa sangay. Ang bawat isa sa kanila ay may sariling bagay at paksa ng pag-aaral.

Kaya, kung ang layunin ng pangkalahatang teorya ng paghahambing na batas ay ang legal na katotohanan na aktwal na umiiral sa iba't ibang mga bansa, ang mga legal na sistema ng iba't ibang mga bansa, kung gayon ang paksa ng pananaliksik na ito ay ang pangkalahatang mga prinsipyo at pattern ng paglitaw, pagbuo at pag-unlad ng iba't ibang mga legal na sistema, na isinasaalang-alang sa paghahambing na mga termino.

Comparative legal na pamamaraan, ang mga pangunahing tuntunin at kahalagahan nito

Ang paghahambing ay isang mahalagang bahagi ng pag-iisip ng tao. Ito ay isang pangkalahatang siyentipiko at lohikal na paraan ng katalusan. Ang kaalaman sa anumang bagay at kababalaghan ay nagsisimula sa katotohanan na nakikilala natin ito mula sa lahat ng iba pang mga bagay at nagtatatag ng pagkakatulad nito sa mga kaugnay na bagay.

Ang paghahambing bilang tulad ay maaaring isaalang-alang nang hiwalay mula sa iba pang mga lohikal na pamamaraan (pagsusuri, synthesis, induction, deduction, atbp.), ngunit sa pangkalahatang proseso ng pag-iisip ito ay inextricably naka-link at nakikipag-ugnayan sa lahat ng iba pang mga paraan ng katalusan.

Minsan sa paghahambing ng ligal na panitikan ay nalilito sa paraan ng paghahambing at maging sa paghahambing na batas. E.S. Ang Markarian ay natural na nagmumungkahi na makilala ang pagitan ng pag-andar ng paghahambing sa aktibidad ng nagbibigay-malay sa pangkalahatan at ang paghahambing na pamamaraan bilang isang medyo independyente, sistematikong organisadong paraan ng pananaliksik, kung saan ang mga paghahambing ay nagsisilbi upang makamit ang mga tiyak na layunin ng katalusan.

Ang comparative legal na pamamaraan ay isa sa mahalagang paraan ng pag-aaral ng mga legal na penomena. Salamat sa aplikasyon nito, nagiging posible na makilala ang pangkalahatan, partikular at isahan sa mga legal na sistema ng modernidad.

Ang kalikasan at mga tampok ng paghahambing na pamamaraang legal ay ipinahayag sa pamamagitan ng pag-highlight, una, ang kaugnayan nito sa mga pangkalahatang pamamaraang pang-agham, at pangalawa, ang lugar at kahalagahan nito sa sistema ng mga partikular na pamamaraan ng legal na agham.

Ang ratio ng pangkalahatang siyentipiko at partikular na siyentipikong pamamaraan ay nakasalalay sa kanilang interpenetration. Ang mga pangkalahatang pamamaraang pang-agham ay nagpapatakbo sa lahat ng dako, kabilang ang istraktura ng mga partikular na pamamaraang pang-agham, na tinutukoy ang kanilang pagiging epektibo. Kasabay nito, ang mga partikular na pamamaraang pang-agham ay kinakailangan upang madagdagan ang pagiging epektibo ng mga pangkalahatang pamamaraang pang-agham, na pinagyayaman nila.

Kaya, ang comparative legal na pamamaraan ay gumaganap bilang isa sa mga tiyak na paraan ng paglalapat ng mga pangkalahatang siyentipikong pamamaraan sa pag-aaral ng mga legal na phenomena. Sa katulad na paraan, ang comparative legal na pamamaraan ay kadalasang binibigyang kahulugan sa legal na agham.

Ang paghahambing na legal na pamamaraan ay isang kinakailangan, ngunit hindi nangangahulugang ang tanging elemento ng pamamaraang pamamaraan ng paghahambing na jurisprudence. Wala sa mga pamamaraan sa pagsasanay ang gumagana sa dalisay nitong anyo, ito ay palaging magkakaugnay, magkakaugnay sa iba pang mga pamamaraan.

Mga pangunahing uri ng pananaliksik:

Diachronic at magkasabay na paghahambing.

Ang paksa ng paghahambing ay maaaring ang mga legal na sistema na umiral sa nakaraan at ang kanilang mga bahagi, i.e. maaaring makasaysayan ang paghahambing. Pagkatapos ito ay tinatawag na diachronic na paghahambing. Gayunpaman, kadalasan ang paksa ng paghahambing ay ang umiiral na mga legal na sistema (kasabay na paghahambing).

Panloob at panlabas na paghahambing.

Para sa paghahambing, maaaring piliin ng isa ang mga legal na sistema ng isang partikular na rehiyong heograpikal - isang paghahambing sa rehiyon - o iba't ibang mga internasyonal na asosasyon at organisasyon. Ang paghahambing sa loob ng isang estado (federal o unitary) ay maaaring ilarawan bilang panloob, at ang unang dalawang uri ng paghahambing bilang panlabas.

3. Micro at macro paghahambing.

Kung ang panloob na paghahambing ay pangunahing isinasagawa sa antas ng mga ligal na pamantayan at institusyon (micro na paghahambing), kung gayon ang panlabas na paghahambing ay hindi limitado dito. Posible ito pareho sa micro level at sa antas ng mga legal na sistema sa pangkalahatan (macro comparison).

4. Normative at functional na paghahambing.

Sa isang normatibong paghahambing, ang panimulang punto ay magkatulad na mga legal na kaugalian, institusyon, at pambatasan. Minsan ang pamamaraang ito ay binibigyang kahulugan bilang isang pormal-legal (dogmatikong) pagsusuri.

Ang functional na paghahambing ay hindi nagsisimula sa pagkilala sa ilang mga legal na pamantayan at institusyon bilang panimulang punto ng paghahambing, ngunit sa pagsulong ng isang tiyak na problema sa lipunan at pagkatapos lamang ang paghahanap para sa isang legal na pamantayan o institusyon kung saan ang problema ay maaaring malutas. Sa functional na paghahambing, ang mga legal na institusyon at pamantayan ay itinuturing na maihahambing kung malulutas nila ang isang katulad na problema sa lipunan, kahit na sa isang diametrically opposite na paraan.

Mga pangunahing tuntunin ng paghahambing na legal na pamamaraan:

1. Ang tamang pagpili ng mga bagay ng paghahambing na pagsusuri at ang tamang pagtatakda ng mga layunin, dahil sa likas na katangian nito at ang mga pangangailangan ng paksa ng paghahambing na batas.

2. Pagsasagawa ng legal na paghahambing sa iba't ibang antas, gamit ang mga pamamaraan ng system-historical, lohikal na pagsusuri, pagkakatulad upang linawin ang parehong panloob na koneksyon at dependencies sa loob ng pinaghahambing na mga legal na sistema, at ang kanilang pag-unlad sa konteksto ng isang partikular na estado at lipunan.

3. Ang tamang kahulugan ng mga tampok ng inihambing na mga ligal na phenomena, mga pamantayan, mga institusyon, atbp., ang pagtatatag ng mga gawaing panlipunan at estado, ang solusyon na humantong sa kanilang paglitaw at pag-unlad.

4. Pagkilala sa antas ng pagkakatulad at pagkakaiba mga legal na konsepto at mga terminong ginamit sa pinaghahambing na mga legal na sistema, akto, atbp.

5. Pagbuo at aplikasyon ng mga pamantayan para sa pagtatasa ng mga pagkakatulad, pagkakaiba at hindi pagkakatugma ng mga legal na phenomena, institusyon at pamantayan.

6. Pagpapasiya ng mga resulta ng paghahambing na legal na pagsusuri at ang mga posibilidad ng kanilang paggamit sa mga aktibidad sa paggawa ng panuntunan sa pagbuo ng batas at mga sangay nito, sa pagsasanay sa pagpapatupad ng batas.

6. Axioms ng modernong comparative law

Ang axiom ay isang pahayag, sa loob ng isang tiyak na balangkas (teorya, konsepto, disiplina) na kinikilala bilang totoo nang walang patunay, na pagkatapos ay nagsisilbing pundasyon ng teoryang ito (konsepto, disiplina).

Pag-isipan natin ang mga axiom na sumasailalim sa proseso ng paghahambing bilang isang panimulang simula, ang pundasyon kung saan umusbong at umuunlad ang paghahambing na batas:

Paghahambing ng mga phenomena, institusyon at institusyong isinasaalang-alang: sa proseso ng paghahanda at pagsasagawa ng paghahambing na legal na pananaliksik, ang pangangailangan na ang mga bagay ng paghahambing ay dapat na "maihahambing", sa madaling salita, sa pagitan nila sa walang sablay dapat mayroong direktang koneksyon.

Ang tanong ng pagiging maihahambing ng iba't ibang mga phenomena, institusyon at institusyon ay napagpasyahan depende sa kung mayroon silang mga karaniwang tampok, mga palatandaan na kabilang sila sa parehong genus o species, kung mayroon silang magkatulad na mga istraktura, pag-andar, isang karaniwang saklaw ng aplikasyon, katulad na mga gawain " at mga layunin.

Mahigpit na pagsusulatan sa pagitan ng iba't ibang antas, anyo at uri ng mga elemento ng mga comparative system: sa proseso ng paghahambing ng mga legal na sistema, ang panuntunan ay dapat na mahigpit na sundin, ayon sa kung saan ang mga phenomena lamang ng parehong pagkakasunud-sunod, mga institusyon at institusyon, ay kinuha sa kani-kanilang mga anyo at isinasaalang-alang sa naaangkop na mga antas, ay napapailalim sa paghahambing.

Napakahirap umasa ng anumang positibong resulta kung ihahambing natin, halimbawa, hindi ang mga kaugalian na may mga pamantayan, mga institusyon na may mga institusyon o mga sangay na may mga sangay ng batas, ngunit, sabihin nating, mga legal na kaugalian na may mga legal na doktrina, mga institusyon ng batas na may mga legal na relasyon at legal. kamalayan, sangay ng batas na may mga legal na ideya o legal na problema.

Bilang karagdagan sa pagtukoy at paggamit ng iba't ibang antas ng pananaliksik sa proseso ng comparative analysis, maraming mga comparative authors ang isinasaalang-alang din ang iba't ibang anyo, uri at aspeto ng prosesong ito (diachronic at synchronous na paghahambing, panloob at panlabas na paghahambing, normatibo at functional na paghahambing).

Pagtatatag ng hindi lamang mga karaniwang feature at feature ng pinaghahambing na mga legal na system, kundi pati na rin ang kanilang mga feature, pati na rin ang mga partikular na feature na likas sa mga indibidwal na system.

Pagkilala sa mga pangunahin at pangalawang tampok at tampok ng mga inihambing na sistema.

Paghahambing na pag-aaral ng legal na usapin hindi lamang sa statics, kundi pati na rin sa dynamics.

Ang konsepto ng isang legal na sistema: mga pangunahing diskarte

Bilang isang object ng pangkalahatang teorya ng comparative law, hindi dapat isaalang-alang ang mga indibidwal na sangkap (mga pamantayan, legal na kamalayan, legal na relasyon, atbp.) O mga fragment ng legal na buhay, ngunit ang buong legal na katotohanan na aktwal na umiiral sa iba't ibang mga bansa.

Sa mga gawa ng mga legal na iskolar ay may napakasalungat na kahulugan ng legal na sistema. Sa iba't ibang mga bansa, ang kanilang mga diskarte sa pag-aaral ng legal na sistema ay nananaig: sa USA - pragmatic, sa France - comparative legal, sa Germany - pilosopiko. Pangunahin ito dahil sa ang katunayan na ang legal na sistema ay isang kumplikadong panlipunang kababalaghan, ang kagalingan ng kung saan ay maaari lamang matukoy sa tulong ng isang sistema ng mga pang-agham na kategorya. Anumang isang kahulugan ay hindi maaaring maubos ang mga katangian ng lahat ng mga katangian nito.

Ang sistemang legal ay isang umuunlad na sistema; hindi ito nananatiling minsan at para sa lahat, ngunit patuloy na nagbabago at nagbabago sa takbo ng proseso ng kasaysayan. Gayunpaman, hindi lahat ng mga elemento nito ay umuunlad sa parehong bilis.

Napakahalaga na ibunyag ang nilalaman ng mga unang magkakaugnay na konseptong konsepto gaya ng pambansang sistemang legal, ang grupo ng mga sistemang legal, ang pamilya ng mga sistemang legal, ang makasaysayang uri ng batas, ang legal na mapa ng mundo.

Para sa lahat ng pambansang sistemang legal na umiiral sa globo sa paghahambing na literatura, ginagamit ang terminong legal na mapa ng mundo. Kasabay nito, ang mga pagtatangka ay dapat tanggihan upang ipakita ang legal na mapa ng mundo bilang isang supranational batas ng daigdig o bilang mekanikal na kabuuan ng mga pambansang legal na sistema.

Kaya, ang sistemang ligal ay nauunawaan bilang isang hanay ng panloob na pare-pareho, magkakaugnay, magkakatulad sa lipunan na ligal na paraan (phenomena), sa tulong kung saan ang pampublikong awtoridad ay may regulasyon, pag-aayos at pagpapatatag na epekto sa mga relasyon sa lipunan, pag-uugali ng mga tao at kanilang mga asosasyon. (pag-aayos, regulasyon, pahintulot, pagbubuklod, pagbabawal, panghihikayat at pamimilit, pagpapasigla at paghihigpit, pag-iwas, mga parusa, pananagutan, atbp.).

Bilang karagdagan sa batas bilang isang pangunahing elemento, ang legal na sistema ay kinabibilangan ng maraming iba pang mga bahagi: paggawa ng batas, hustisya, legal na kasanayan, normatibo, pagpapatupad ng batas at interpretasyon ng batas, mga legal na relasyon, pansariling karapatan at obligasyon, mga ligal na institusyon(mga korte, opisina ng tagausig, adbokasiya), legalidad, responsibilidad, mga mekanismo ng legal na regulasyon, legal na kamalayan, atbp.

kasaysayan ng mga legal na sistema;

sistema ng mga mapagkukunan ng batas;

Batay sa magkakaugnay na pamantayang ito, ang mga sumusunod na ligal na pamilya ay maaaring makilala: ang Romano-Germanic na legal na pamilya, ang Anglo-Saxon legal na pamilya, ang relihiyong legal na pamilya (Muslim, Jewish, atbp.), ang sosyalistang legal na pamilya.

Wala sa mga klasipikasyon ng mga ligal na pamilya ang kumpleto para sa mga ligal na sistema ng mundo, at samakatuwid sa panitikan ang isa ay makakahanap ng iba't ibang uri ng mga dibisyon ng mga pamilya ng pambansang batas.

8. Kaugnayan sa pagitan ng mga konsepto ng "legal na sistema" at "sistema ng batas"

Ang legal na sistema ay isang holistic na edukasyon; ang pagkakaisa ng mga legal na kaugalian, na ipinamahagi sa mga institusyon at sangay ng batas alinsunod sa paksa at pamamaraan ng legal na regulasyon, na magkakaugnay ng hierarchical at coordinating na mga relasyon at pagkakaroon ng mga legal na prinsipyo bilang kanilang sentro.

Ang sistema ng batas ay isang hanay ng mga normatibong ligal na kilos kung saan ang mga pangunahing katangian ng batas ay tinutugunan.

Kasabay nito, hindi dapat malito ang mga konsepto ng "sistema ng batas" at "sistema ng batas". Sa unang kaso, pinag-uusapan natin ang panloob na istruktura ng batas, na kinuha bilang isang hiwalay na kababalaghan, at sa pangalawa - tungkol sa ligal na organisasyon ng buong lipunan, ang kabuuan ng lahat ng legal na paraan, institusyon, institusyon na umiiral at gumagana sa ang estado. Ang sistema ng batas ay isa lamang sa mga bahagi ng sistemang legal, ang sentral na elemento nito.

Kaya, ang sistema ng batas ay isang istruktura at institusyonal na konsepto, ito ay nagpapakita ng kaugnayan, ugnayan at istraktura ng mga sangay ng batas, na tinutukoy ng layunin at subjective na mga kadahilanan. Ang legal na sistema ay isang mas malawak na konsepto. Ito, kasama ang istrukturang institusyonal ng batas (sistema ng batas), ay kinabibilangan ng ilang iba pang bahagi ng legal na buhay ng lipunan.

9. Pangkalahatan at espesyal sa mga konsepto ng "legal na sistema" at "mekanismo ng legal na regulasyon"

Ang sistemang ligal ay isang hanay ng mga panloob na pinagkasunduan, magkakaugnay, magkakatulad sa lipunan na magkakatulad na ligal na paraan (phenomena), sa tulong kung saan ang pampublikong awtoridad ay may regulasyon, pag-aayos at pagpapatatag na epekto sa mga relasyon sa lipunan, pag-uugali ng mga tao at kanilang mga asosasyon (pag-aayos, regulasyon. , pahintulot, pagbubuklod, pagbabawal, panghihikayat at pamimilit, pagpapasigla at paghihigpit, pag-iwas, mga parusa, pananagutan, atbp.).

Ang mekanismo ng legal na regulasyon ay isang sistema ng mga legal na paraan na inayos sa pinaka-pare-parehong paraan upang malampasan ang mga hadlang na humahadlang sa pagbibigay-kasiyahan sa mga interes ng mga nasasakupan ng batas.

Ang mga elemento, mga bahagi ng mekanismo ng ligal na regulasyon ay kinabibilangan ng: mga ligal na kaugalian, mga normatibong ligal na kilos, mga gawa ng opisyal na interpretasyon, mga ligal na katotohanan, mga ligal na relasyon, mga gawa ng pagsasakatuparan ng batas, mga kilos sa pagpapatupad ng batas, ligal na kamalayan, ligal na rehimen. Ang bawat isa sa mga elementong ito ay gumaganap ng kanilang mga tungkulin sa regulasyon, nakakaapekto sa pag-uugali ng mga tao at mga relasyon sa lipunan sa sarili nitong paraan.

Dahil sa ang katunayan na ang MPR ay isang kumplikadong konsepto na kinabibilangan ng isang sistema ng mga legal na paraan, mayroong pangangailangan na makilala ito mula sa isa pang pantay na kumplikadong kategorya ng "legal na sistema". Bukod dito, sa unang tingin, mayroon silang halos magkatulad na mga kahulugan.

Ang mga pinangalanang kategorya ay nauugnay bilang isang bahagi (MPR) at isang buo (legal na sistema), dahil ang legal na sistema ay isang mas malawak na konsepto, na kinabibilangan, kasama ang kategoryang "mekanismo ng legal na regulasyon" at iba pang mga kategorya: "batas", " legal na kasanayan", "dominant legal ideology". ".

10. "Legal na sistema" at "legal na katotohanan": ugnayan ng mga konsepto

Ang ligal na katotohanan ay isang mahalagang kumplikado ng mga ligal na phenomena at proseso, kabilang ang batas, ligal na aktibidad, ligal na kamalayan, ligal na kultura, na bubuo bilang isang resulta ng kanilang pagkakaugnay at pakikipag-ugnayan, na nagpapakilala sa ligal na epekto sa buhay panlipunan.

Dito, una sa lahat, dapat itong isipin na ang pinakamalawak na legal na konsepto, na sumasaklaw sa lahat, nang walang pagbubukod, legal na phenomena, ay "legal na katotohanan". Ito ang lahat ng bagay sa mundo ng mga legal na phenomena. Ngunit sa loob nito, sa napakalawak na konseptong ito, ang mga aktibong elemento ay pinili, isang paraan o iba pang nauugnay sa positibong batas at malapit na nauugnay sa isa't isa. Ito ang legal na sistema. Ang legal na sistema, samakatuwid, ay lahat ng positibong batas, na isinasaalang-alang sa pagkakaisa sa iba pang aktibong elemento ng legal na katotohanan - legal na ideolohiya at hudisyal (legal) na kasanayan.

Ang konsepto ng legal na pamilya. Kaugnayan sa pagitan ng mga konseptong "uri ng batas" at "legal na sistema"

Sa isang makitid na kahulugan, ang legal na sistema ay nauunawaan bilang ang batas ng isang tiyak na estado at sa terminolohikal na ito ay tinutukoy bilang isang "pambansang legal na sistema".

Ang legal na mapa ng mundo, gaya ng nalalaman, ay binubuo ng maraming pambansang sistemang legal na umiiral at gumagana sa kasalukuyang yugto ng pag-unlad ng lipunan. Ang lahat ng mga ito ay magkakaugnay, magkakaugnay, nakakaapekto sa bawat isa sa ilang lawak.

Ang kanilang magkakaibang antas ng pagkakaugnay at pakikipag-ugnayan ay dahil sa katotohanan na ang ilang mga pambansang legal na sistema ay may mas karaniwang mga tampok at tampok kaysa sa iba. Ang iba, sa kabaligtaran, ay nakikilala sa pamamagitan ng nangingibabaw na katangian ng mga tiyak na katangian at katangian na may kaugnayan sa bawat isa; may mas kaunting pagkakatulad kaysa sa karaniwan.

Ang pagkakaroon ng mga karaniwang feature at feature sa iba't ibang legal na sistema ay nagbibigay-daan sa kanila na maiuri sa kanilang mga sarili o ma-subdivide depende sa ilang karaniwang feature at feature - pamantayan sa magkakahiwalay na grupo o legal na pamilya.

Ang legal na pamilya ay nauunawaan bilang isang higit pa o hindi gaanong malawak na hanay ng mga pambansang legal na sistema na pinag-isa ng isang karaniwang makasaysayang pormasyon, istruktura, pinagmumulan, nangungunang mga industriya at legal na institusyon, pagpapatupad ng batas, at ang konsepto at kategoryang kagamitan ng legal na agham.

Ang kategoryang "legal na pamilya" ay nagsisilbing magtalaga ng isang pangkat ng mga legal na sistema na may katulad na legal na mga katangian, na nagpapahintulot sa amin na pag-usapan ang tungkol sa kamag-anak na pagkakaisa ng mga sistemang ito. Ang konsepto ng "legal na pamilya" ay sumasalamin sa mga tampok na iyon ng ilang mga legal na sistema na resulta ng pagkakapareho ng kanilang tiyak na pag-unlad sa kasaysayan: istraktura, mga mapagkukunan, nangungunang mga institusyon at industriya, legal na kultura, tradisyon, atbp. Kapag nag-aaral ng dayuhang batas at gumagamit ng comparative method, ginagawang posible ng konseptong ito na tumuon sa ilang partikular na "modelo" na kumakatawan sa ilang uri ng batas, na kinabibilangan ng mas marami o hindi gaanong makabuluhang bilang ng mga sistemang ito.

Pag-uuri ng mga legal na sistema.

Sa pag-aaral ng mga pangunahing sistemang legal sa ating panahon, una sa lahat ang tanong ng kanilang pag-uuri.

Ang pag-uuri ay maaaring batay sa mas malawak o, sa kabaligtaran, mas makitid na unang heyograpikong mga lugar; ito ay maaring historikal (diachronic) o lohikal (synchronous) sa kalikasan; maaari itong isagawa kapwa sa antas ng mga sistemang legal at sa loob ng mga indibidwal na sangay ng batas. Ito ay nagpapahiwatig ng pangunahing posibilidad ng isang mayorya ng mga klasipikasyon na binuo ayon sa iba't ibang pamantayan at may iba't ibang mga layunin.

Upang matukoy ang mga pangunahing ligal na pamilya, ang pinakamahalaga ay tatlong magkakaugnay na pangkat ng pamantayan:

kasaysayan ng mga legal na sistema;

sistema ng mga mapagkukunan ng batas;

istruktura ng sistemang ligal: nangunguna sa mga ligal na institusyon at sangay ng batas.

Batay sa magkakaugnay na pamantayang ito, ang mga sumusunod na legal na pamilya ay maaaring makilala:

Romano-Germanic legal na pamilya;

Anglo-Saxon legal na pamilya;

relihiyosong legal na pamilya (Muslim, Hudyo, atbp.);

sosyalistang legal na pamilya.

Ang makasaysayang uri ng batas ay isang kategorya na idinisenyo upang ipahayag sa pangkalahatan na mga katangian ang karaniwang panlipunan at uri na mga katangian ng lahat ng pambansang sistemang legal na naaayon sa makasaysayang tinukoy na pang-ekonomiyang batayan ng isang makauring lipunan.

Kaya, sa jurisprudence ng mga sosyalistang bansa, ang terminong ito ay naunawaan bilang isang buod na pagpapahayag ng mga tampok ng mga legal na sistema batay sa pagbuo. At nang naaayon, ang gayong "mga uri ng kasaysayan" ay nakikilala - batas na nagmamay-ari ng alipin, batas na pyudal, batas ng burges, batas ng sosyalista. Ang paghahati ng mga pambansang sistemang legal sa apat na uri na ito ay bumubuo ng batayan ng Marxist-Leninist na tipolohiya ng batas.

Sa pagsasaalang-alang na ito, ang konsepto ng "legal na pamilya" ay isinasaalang-alang bilang isang pangalawang, pantulong (pagkatapos ng konsepto ng "pangkasaysayang uri") na batayan para sa paghahati ng mga pambansang legal na sistema sa mga grupo. Yung. sa loob ng isa o iba't ibang uri ng kasaysayan, ang mga pambansang legal na sistema na may makabuluhang mga detalye ay pinagsama sa mga legal na pamilya.

Mga tampok ng simula ng mga pangunahing legal na sistema ng mundo

Sinasaklaw ng legal na pamilyang Romano-Germanic ang karamihan sa mga bansa sa Africa, lahat ng Latin America, mga bansa sa Gitnang Silangan, Indonesia, Japan, pati na rin ang mga bansa sa kontinental na Europa.

Ang mga legal na sistema ng huli, ayon sa ilang partikular na katangian, ay nahahati sa dalawang grupo: Romanesque at Germanic. Kasama sa unang grupo ang mga legal na sistema ng France, Italy, Spain, Belgium, Luxembourg at Holland. Kasama sa pangalawang grupo ang mga legal na sistema ng Germany, Austria, Switzerland at ilang iba pang mga bansa.

Ang pangkalahatang kinikilalang sentro ng pag-unlad ng legal na pamilya Romano-Germanic ay kontinental Europa. Ang Romano-Germanic legal na pamilya ay kinuha ang makasaysayang at genetic na pinagmulan nito sa Sinaunang Roma, sa batas ng Roma. Ito mismo ang pangunahing tampok nito.

Natanggap ng legal na pamilyang Romano-Germanic ang kasunod na pag-unlad at pagkalat sa labas ng kontinental na Europa dahil sa kolonisasyon ng ibang mga bansa ng mga bansang Europeo, ang marahas na pagpapalawak ng legal na pamilyang Romano-Germanic, gayundin dahil sa boluntaryong pagtanggap, asimilasyon at paglipat. ng ilang probisyon ng legal na pamilyang ito sa ibang mga bansa at legal na pamilya.

Ang legal na pamilyang Romano-Germanic ay patuloy na umuunlad at umuunlad hanggang sa kasalukuyang panahon sa malapit na ugnayan at pakikipag-ugnayan, at kadalasang salungat sa iba pang mga legal na pamilya at indibidwal na mga legal na sistema. Ito, siyempre, ay, una sa lahat, tungkol sa legal na pamilyang Anglo-Saxon, malapit na konektado at nakikipag-ugnayan dito.

Mga panahon ng ebolusyon ng legal na pamilyang Romano-Germanic:

Pagbuo ng sistema ng batas Romano-German (hanggang sa siglo XIII). Ang mga elementong umiral noong panahong iyon, kung saan unti-unting nabuo ang legal na pamilyang Romano-Germanic, ay likas sa kaugaliang batas. Hanggang sa panahong iyon, ang proseso ng pag-iipon ng kaukulang terminal, pag-aaral nito at pag-generalize nito, paglikha ng mga kinakailangan para sa pagbuo pinag-isang sistema Romano-Germanic, batas kontinental.

Ang pag-unlad ng sistema ng batas Romano-Germanic (mula ika-13 hanggang ika-18 siglo). Ito ay direktang nauugnay sa Renaissance o Renaissance, na unang lumitaw sa Italya sa pagliko ng ika-13-14 na siglo, at kalaunan ay kumalat sa buong Kanlurang Europa.

Ang legal na pamilyang Romano-Germanic sa una ay nakakuha ng lakas at umunlad anuman ang mga tendensya na pataasin ang sentralisasyon ng kapangyarihan at ang pagpapatupad ng anumang mga layunin sa pulitika. Ang pundasyon nito mula pa sa simula ay ang karaniwang kultura at tradisyon ng mga bansa sa Kanlurang Europa. Ang mga unibersidad sa Europa ay naging pangunahing paraan ng pagpapalalim at pagpapalaganap ng mga ideyang pinagbabatayan ng batas Romano-Germanic na kontinental. Nasa kanila na ang ideya ng pagtanggap ng batas ng Roma, ang bagong pag-unawa at pagbagay nito sa mga radikal na nagbago na mga kondisyon ay unang natanto at naisabuhay.

Pinalakas ang pagbuo ng batas at kodipikasyon. Ang panahong ito, ayon sa tinatanggap na kronolohiya, ay nagpapatuloy hanggang sa kasalukuyan.

Ang katangian ng pagtatapos ng ikalawa at ang simula ng ikatlong yugto ay ang mga burgis na rebolusyon na nanalo noong panahong iyon sa mga bansa ng kontinental Europa ay radikal na nagbago o ganap na nag-alis ng pyudal na mga legal na institusyon. Gumawa sila ng mga makabuluhang pagsasaayos sa ideya ng batas mismo at ginawa ang batas mula sa pangalawa tungo sa pangunahing pinagmumulan ng batas Romano-Germanic.

Ang kodipikasyon ay sumasagisag sa huling pagkumpleto ng proseso ng pagbuo ng sistema ng batas Romano-Germanic bilang isang integral phenomenon.Anglo-Saxon legal na pamilya (pamilya karaniwang batas).

Ito ay isa sa pinakalaganap, isa sa pinakamatanda at isa sa mga pinaka-maimpluwensyang legal na sistema ng modernong mundo. Ang karaniwang batas ay may bisa sa mga teritoryo ng Great Britain, USA, Canada, Australia, New Zealand, India at ilang iba pang mga estado.

Ang kasaysayan ng karaniwang batas ay higit na naging at nananatiling kasaysayan ng batas ng Ingles. Hanggang sa ika-18 siglo binuo ang karaniwang batas sa loob ng teritoryo ng Great Britain, at pagkatapos ay "inilipat" sa USA, Canada, Australia at iba pang mga bansa. At kahit na pagkatapos ng naturang pagpapalawak ng karaniwang batas, batas ng Ingles bilang isang modelong pangkasaysayan, patuloy na nangingibabaw ang "sample" sa sistema ng karaniwang batas.

Mga panahon ng ebolusyon ng legal na pamilyang Anglo-Saxon:

Ang panahon ng pagbuo ng mga kinakailangan para sa paglitaw ng karaniwang batas (hanggang 1066).

Ito ay nailalarawan sa pagkakaroon ng maraming mga batas at kaugalian ng mga barbarian na tribo ng Aleman na pinagmulan, na naninirahan sa teritoryo ng Inglatera sa panahong ito. Ang bansa ay walang karaniwang batas para sa lahat. Mayroong puro lokal, hindi magkakaugnay sa iisang sistema, lokal na kilos(Adwana).

Ang dominasyong Romano ay hindi nagbigay ng gantimpala, at hindi kayang gantimpalaan ang populasyon ng bansang ito ng legal na sistema nito. Ang pangunahing dahilan nito ay ang mga Romano sa Inglatera, na mas maunlad at mas sibilisado kaysa sa mga taong naninirahan dito, ay hindi kailanman nakiisa sa lokal na populasyon.

Sa pag-ampon ng Kristiyanismo noong 696 ng Inglatera, ang mga gawain ng simbahan, gayundin ang mga hudisyal na desisyon at batas ng hari, ay nagsimulang magkaroon ng pagtaas ng kahalagahan para sa batas ng Anglo-Saxon.

Nilikha noong ikasiyam na siglo Ang estado ng Anglo-Saxon na tinatawag na Inglatera ay pinag-isa ang pitong dati nang mga kaharian. Ang mga layunin na kinakailangan ay nilikha para sa paglitaw ng isang solong sentralisadong estado sa bansa, at sa parehong oras para sa pagbuo ng isang karaniwang batas para sa buong teritoryo ng bansa.

Gayunpaman, hindi ito nangyari hanggang sa pananakop ng Norman sa Inglatera noong 1066 at hanggang sa umusbong ang mahalagang pangangailangan kaugnay nito na lumikha ng isang sistema ng sentralisadong pamahalaan para sa buong bansa at ang pagbuo ng isang karaniwang batas para sa buong bansa.

Ang panahon ng pagbuo at pag-apruba ng karaniwang batas (mula 1066, nang ang Inglatera ay nasakop ng mga Norman, hanggang 1485, nang ang dinastiyang Tudor ay itinatag sa bansa).

Sa pananakop ng Norman sa England, natapos ang panahon ng communal tribal at naitatag ang pyudalismo sa bansa. Ang buong sistema ng maharlikang hustisya na lumitaw sa panahong ito, at lalo na ang mga korte ng Westminster (Court of the Treasury, Court of Common Claims at Court of King's Bench) ay gumanap ng isang mapagpasyang papel sa proseso ng paglitaw, at pagkatapos ay ang pagbuo at pag-unlad. ng sistemang legal na ito. Ang mga hudikatura na ito, sa kanilang sariling paraan, ay ang mga katawan na nagsilang ng karapatang ito at nangangailangan ng karapatang ito.

Ang karaniwang batas, samakatuwid, mula pa sa simula ay kumilos bilang isang paraan ng pagpapahayag at pagprotekta sa mga interes ng hari. Nawala ang mga korte na isinasaalang-alang ang mga pagtatalo sa pribadong batas, at kasama nila ang mismong konsepto ng pribadong batas ay nawala sa England. Ang anumang desisyon ng mga maharlikang hukuman sa mga reklamo, apela o paghahabol ay hindi pribado, ngunit isang pampublikong karakter.

Ang kasagsagan ng karaniwang batas sa England (mula 1485 hanggang 1832 - ang taon ng repormang panghukuman sa England).

Ang panahong ito ay itinuturing na panahon ng pagsisimula ng pagkalat (pagpapalawak) ng karaniwang batas sa labas ng bansa. Ang panahong ito ay nailalarawan din bilang isang panahon ng paglitaw ng mga tendensya ng krisis sa pagbuo ng karaniwang batas. Ang kanilang mga pangunahing dahilan ay makikita, una sa lahat, sa labis na pagpapalawak ng kakayahan ng mga maharlikang korte, na hindi nagpapahintulot sa kanila, dahil sa pagiging kumplikado, at higit sa lahat, ang malaking bilang ng mga paghahabol, upang makayanan ang mga kasong isinasaalang-alang. sa isang napapanahong paraan. At bukod pa - sa labis na pagiging kumplikado at konserbatismo ng mismong pamamaraan ng hudisyal.

Bilang karagdagan, pagkatapos ng napakatalino na pag-unlad nito sa siglong XII. Ang karaniwang batas ay nahaharap sa panganib ng pagbuo ng isang bagong sistemang legal - ang batas ng hustisya. Ang batas ng hustisya ay nabuo mula sa mga desisyon ng Panginoong Chancellor, na kumikilos sa ngalan ng hari at ng Konseho, na ipinagkatiwala sa kanya ang kanilang mga kapangyarihan upang isaalang-alang ang mga reklamo at "apela" mula sa mga desisyon ng mga ordinaryong korte ng hari.

Habang dumarami ang bilang ng mga apela sa Hari na protektahan ang mga karapatan ng mga nagsasakdal, pati na rin ang akumulasyon ng mga reklamo tungkol sa mahihirap na hustisyang pinangangasiwaan ng mga korte ng karaniwang batas, unti-unting nagiging espesyal ang apparatus sa ilalim ng Lord Chancellor, na pinamumunuan niya mismo. hukuman. Ang Hukuman ng Panginoon Chancellor ay hindi nakatali sa karaniwang batas. Sa kanyang mga aktibidad, ginagabayan lamang siya ng kanyang sariling mga pamantayan at ideya tungkol sa katarungan.

Ang legal na sistema ng Inglatera, na nabuo bilang isang resulta ng magkatulad na aktibidad ng iba't ibang mga korte sa loob ng maraming siglo, ay hindi lamang nakuha, ngunit napanatili ang isang dual character hanggang sa kasalukuyan.

Ang panahon ng magkakasamang buhay ng karaniwang batas na may mabilis na pagbuo ng batas ayon sa batas at ang pagbagay nito sa isang radikal na pagbabago ng kapaligiran ng estado (mula 1832 hanggang sa kasalukuyan).

Sa simula ng panahong ito, medyo radikal na mga repormang legal at hudisyal ang isinagawa. Bilang resulta, inilipat ng mga abugado ang kanilang pokus mula sa procedural tungo sa substantive na batas. Malaking gawain din ang isinagawa upang linisin ang batas, upang palayain ito mula sa mga archaic acts na matagal nang hindi naipatupad. Na-systematize ang buong hanay ng mga normative act na umiiral sa ilang bahagi ng batas ng Ingles.

Sa panahong ito, bilang isang resulta ng pagpapalakas ng papel ng parliyamento at pangangasiwa ng estado, ang kahalagahan ng pambatasan at administratibong mga aksyon ay tumataas nang husto, at ang sistemang legal ng Ingles ay mabilis na umuunlad sa direksyon ng pagkakaugnay nito sa sistemang legal ng kontinental.

Hanggang sa Ikalawang Digmaang Pandaigdig, ang proseso ng pagpapalawak ng karaniwang batas sa ibang mga bansa ay hindi tumigil. Ang Australia, USA at Canada ay ang pinakamalaking rehiyon ng "assimilation" ng English common law. Socialist legal family.

Halos buong ika-20 siglo Kasama ang mga tradisyonal na legal na sistema ng mga dayuhang estado, isa pang legal na pamilya ang umiral at umunlad. Pinag-uusapan natin ang tungkol sa sosyalistang batas ng Sobyet, na bumangon kasabay ng pagbuo ng estado ng Sobyet noong 1917, at tungkol sa sosyalistang batas sa malawak na kahulugan pagkatapos ng pagbuo ng iba pang mga sosyalistang bansa sa mga taon pagkatapos ng digmaan.

Matapos ang pagbagsak ng USSR at iba pang mga sosyalistang estado, nagkaroon ng matalim at maging madaliang pagbabago sa mga pagtatasa ng sosyalistang batas. Sa katunayan, ang ilang mga pamantayan ng sosyalistang batas ay kinilala sa Pederasyon ng Russia at nananatiling may bisa hanggang ngayon alinsunod sa Konstitusyon. Sa ilang bansa - Cuba, China, ilang estado sa Africa - ang mga dating konstitusyon at batas ay may bisa.

Ang batas ng Sobyet ay nabuo pangunahin bilang repleksyon ng Marxist-Leninist theory ng isang bagong uri ng estado at isang bagong uri ng batas. Ang mga dating legal na konsepto at prinsipyo ay tinanggihan, ang mga dayuhang konstitusyonal at iba pang mga legal na gawain ay kritikal na nasuri. Gayunpaman, ang isang kumpletong pagtanggi mula sa iba pang mga legal na pamilya ay hindi nangyari, dahil sa parehong hindi maiiwasang pagpapalitan ng mga ideya, mga legal na konstruksyon at karanasan, at ang paggamit ng mga tradisyonal na legal na prinsipyo.

Sa mga unang taon ng kapangyarihang Sobyet, isang kurso ang ipinatupad upang talikuran ang lumang batas at bumuo ng isang bagong sosyalistang batas. Ang mga legal na aksyon ay nilikha mula sa mga posisyon ng uri, at ang mahigpit na pagtanggi sa burges (dayuhang) batas ay itinuturing na isa sa pinakamahalagang pamantayan. Gayunpaman, kapwa sa siyentipikong panitikan at sa paggawa ng batas, ang impluwensya ng huli, bagama't sa isang nakatagong anyo, ay hindi maikakaila.

Pag-ampon noong 20s. sibil, paggawa, Mga Kodigo sa Lupa sinimulan ang pagbuo ng isang bagong sistema ng batas. Inaprubahan ng All-Union Legal Conference ng 1938 ang isang mahigpit na pag-uuri ng mga sangay ng batas, na paunang natukoy ang mga pangunahing tampok ng pagtatayo ng sangay ng batas.

Sa panahon ng post-war, at lalo na noong 50-60s. ang proseso ng pagbuo ng batas ay ipinagpapatuloy. Ang isang hakbang pasulong ay isang malakihang kodipikasyon, bilang isang resulta kung saan ang Mga Batayan ng Lehislasyon at Kodigo Sibil, Kodigo ng Pamamaraang Sibil, Kodigo sa Kriminal, Kodigo sa Pamamaraan ng Kriminal, Kodigo sa Paggawa ay pinagtibay sa mga republika ng unyon Oh.

Late 80s - ang panahon ng "perestroika" sa ating estado. Kinikilala ang konsepto ng panuntunan ng batas, ang legal na kalayaan ng mga negosyo, kooperatiba, at iba pang legal na entidad. Ang isang panahon ng malakihang pag-renew at pag-unlad ng batas ay nagsisimula, lalo na sa antas ng USSR. Unti-unti, kumakalat ang prosesong ito sa mga republika.

Disyembre 1991, naganap ang pagbagsak ng USSR, na humantong sa kalayaan ng 15 republika ng USSR at ang kanilang paglitaw sa larangang pampulitika ng mundo bilang mga independiyenteng estado.

Bagama't ang Islam ang pinakabata sa tatlong relihiyon sa daigdig (ang edad nito ay lumalapit na sa labing-apat na siglo), ito ay naging napakalawak.

Ang batas ng Islam bilang isang sistema ng mga pamantayan na nagpapahayag sa isang relihiyosong anyo pangunahin ang kalooban ng relihiyosong maharlika at, sa isang antas o iba pa, na sinang-ayunan at sinusuportahan ng teokratikong estadong Islamiko, ay karaniwang nabuo noong unang bahagi ng Middle Ages noong ika-7-10 siglo. . sa Arab Caliphate at nakabatay sa relihiyon - Islam.

Ang Islam ay nagmula sa katotohanan na ang umiiral na batas ay nagmula sa Allah, na sa isang tiyak na punto sa kasaysayan ay nagpahayag nito sa tao sa pamamagitan ng kanyang Propeta Muhammad. Ang karapatan ng Allah ay ibinibigay sa sangkatauhan minsan at para sa lahat, samakatuwid ang lipunan ay dapat na gabayan ng karapatang ito, at hindi lumikha ng sarili nito sa ilalim ng impluwensya ng patuloy na pagbabago ng mga kalagayang panlipunan ng buhay.

Isang siglo pagkatapos ng pagkamatay ni Propeta Muhammad (632), ang dinastiya ng Umayyad ay dumating sa kapangyarihan sa Arab Caliphate, na nagtataguyod ng isang agresibo, patakaran sa pananakop, bilang isang resulta kung saan ang Islam ay tumawid sa hilagang baybayin ng Africa at tumagos sa Espanya. Sa silangan, tumawid siya sa mga hangganan ng Persia at nakarating sa Indus.

Noong ika-XV siglo. sinundan ng pangalawang alon ng mga pagsalakay ng Islam. Ang mga mananakop, na pinamumunuan ng mga sultan ng Ottoman Empire, ay tinalo ang Byzantine Empire, kinuha ang Constantinople (1453) at itinatag ang dominasyon ng Islam sa Timog-Silangang Europa. Ang Islam ay tumanggap din sa Asya.

Pagkatapos ng Ikalawang Digmaang Pandaigdig, ang ilang estadong Arabo (at kadalasan hindi lamang mga Arabo) ay nagsimulang opisyal na tawaging Islamic. Pinagtibay din ng konstitusyon ng Iran noong 1979 ang terminong "Islamic republic". Sa Republika ng India, higit sa 10% ng populasyon, i.e. humigit-kumulang 100 milyong tao ang nagsasagawa ng Islam. Ang populasyon na hindi Tsino sa Malaysia at Indonesia ay higit sa lahat Muslim. Sa Africa, sinakop ng mga misyonero at mangangalakal ang lambak ng Ilog Nile at ang teritoryo ng modernong Sudan para sa Islam. Mula roon ay kumalat ito sa mga ruta ng kalakalan ng Sahara sa kanluran. Bilang resulta, ang populasyon ng hindi lamang Northern Nigeria, kundi pati na rin ang karamihan sa mga estado na dating bahagi ng French West Africa, ay higit sa lahat Muslim. Laganap din ang Islam sa East Coast ng Africa: Ang Somalia ay halos ganap na Muslim, at may mga makabuluhang minoryang Muslim sa Tanzania at Kenya.

Ang batas ng Islam bilang isang hanay ng ilang mga pamantayan ay nabuo noong unang dalawang siglo ng pagkakaroon ng Islam. Ang mga sumunod na siglo ay halos wala nang naidulot na bago.

Sa pangkalahatan, hanggang sa XIX na siglo. Ang ebolusyon ng legal na kamalayan ng Muslim ay napakita pangunahin sa mga komentaryo sa relihiyon-legal at mga koleksyon ng mga fatwa, na muling binibigyang kahulugan ang mga tradisyonal na probisyon at prinsipyo ng Sharia, hindi kailanman direktang tinatanggihan ang mga ito at nang hindi binabago ang kanilang karaniwang tunog. Ito ay pinadali ng medyo mabagal na takbo ng panlipunang pag-unlad, ang pangingibabaw ng relihiyosong anyo ng kamalayang panlipunan.

Mga tampok ng konsepto ng batas at pagtatasa ng papel nito sa lipunan sa mga pangunahing ligal na sistema ng mundo

Romano-Germanic legal na pamilya.

Sa aspetong ito, dalawang puntos ang dapat tandaan. Una, kabilang sa mga tampok ng batas Romano-Germanic, dapat isa-isa ng isa ang organikong koneksyon nito sa batas ng Roma, ang pagbuo at pag-unlad nito batay sa batas ng Roma. Samakatuwid, ang kategoryang "ang konsepto ng batas at ang papel nito" sa loob ng balangkas ng ligal na pamilyang ito ay lubos na naimpluwensyahan ng batas ng Roma.

Pangalawa, dapat ituro ng isang tao ang gayong natatanging katangian at tampok ng batas Romano-Germanic bilang isang binibigkas na doktrinal at konseptwal na kalikasan kumpara sa ibang mga legal na pamilya.

Ang mga gawa ng mga legal na iskolar, tulad ng mga desisyon ng korte, ay nagtatamasa ng malaking impluwensya sa sistema ng batas sibil. Ang kanilang kahalagahan ay nadaragdagan lalo na kapag ang batas na idinisenyo upang ayusin ang ilang ugnayang panlipunan ay nasa proseso ng pagbuo at napakawalang katiyakan, o kapag ang ilang mga pamantayan ng batas at mga institusyong hinihingi ng buhay mismo ay wala nang buo. Sa ilalim ng mga kundisyong ito, ang legal na doktrina ay maaaring gumanap ng isang napaka-prominenteng papel.

Sa France, ang batas, pagiging relatibong autonomous panlipunang kababalaghan ganap na hiwalay sa pulitika at relihiyon. Itinuturing ng maraming comparative authors ang French law, at kasama nito ang buong Romano-Germanic legal family, sa halip sa mga tuntunin ng mga pangunahing prinsipyo, iba't ibang mga konsepto at abstract na mga diskarte, sa halip na mula sa posisyon nito bilang ang pinakamahalagang paraan ng paglutas ng mga hindi pagkakaunawaan na lumitaw sa lipunan, sa pagitan ng mga miyembro nito at kanilang mga organisasyon.o paraan ng pagtatatag ng kapayapaang panlipunan.

Ayon sa konsepto na nabuo sa loob ng balangkas ng batas Romano-Germanic, ang batas ay hindi dapat maging propesyunal na pag-aari lamang ng mga abogado. Kasabay nito, ang kakanyahan ng batas ay nakikita hindi gaanong sa pagkakaroon ng isang sistema ng ilang mga mekanikal na itinatag na pamantayan sa tulong kung saan ang ilang mga gawain ay nalutas, ngunit sa pagkakaroon ng panlipunan at ligal na mga prinsipyo at pangkalahatang mga ideya sa batayan. kung saan ito ay nabuo at nabuo, na kung saan, ito naman, ay nagbunga ng.. Anglo-Saxon legal na pamilya (common law family).

Mga tampok ng karaniwang batas na may kaugnayan sa pag-unawa sa kategorya ng "batas" at pagtatasa sa tungkulin ng regulasyon ng batas sa lipunan:

Siyempre, ang mga batas na pinagtibay ng mga parlyamento ay may mahalagang papel sa mga legal na sistema ng mga bansang ito, at higit sa lahat sa England. Gayunpaman, hindi dapat kalimutan ng isa na nasa proseso na ng paghahanda at pagpapatibay ng mga gawang parlyamentaryo, palaging isinasaalang-alang ang mga umiiral na hudisyal na desisyon.

Ang karaniwang batas, kung ihahambing sa ibang mga ligal na pamilya, ay may binibigkas na "kaswal" na karakter; ito ay isang sistema ng pangingibabaw ng batas "kaso" at isang kumpleto o halos kumpletong kawalan ng codified na batas.

Ang tampok na ito ng karaniwang batas ay ayon sa kasaysayan dahil sa pamamayani nito sa napakahabang panahon ng batas na "hukumisyal" sa batas na ayon sa batas, o parlyamentaryo. Gayunpaman, hindi lamang ito nakagambala, ngunit, sa kabaligtaran, sa lahat ng posibleng paraan ay ipinapalagay ang sistematikong pag-order at paglalathala ng mga precedent na patuloy na nilikha at paulit-ulit na inilalapat ng mga korte.

Ang mga bansa ng pamilya ng karaniwang batas ay hindi tumanggap ng batas ng Roma, kung saan ang nangingibabaw na posisyon ay ibinibigay sa batas sibil. Dahil dito, sa mga bansang ito ay walang dibisyon ng batas sa pampubliko at pribado.

Pagbibigay ng mas mataas na tungkulin at kahalagahan sa procedural law kumpara sa substantive na batas. Ang lahat ng atensyon ng mga English jurists ay itinuro sa loob ng maraming siglo sa hudisyal na pamamaraan at napakabagal na inilipat sa pinakabuod ng batas. Ang English common law, hindi tulad ng Romano-Germanic na batas, ay binuo hindi sa mga unibersidad, hindi ng mga legal na iskolar, hindi sa doktrina, ngunit sa pamamagitan ng mga praktikal na abogado.

Isa sa mga dahilan ng paglitaw ng tampok na ito ay ang permanenteng pangingibabaw ng batas na "hudisyal" sa sistema ng karaniwang batas.Sosyalistang legal na pamilya.

Ang mga pangunahing postulate at paunang probisyon ng Marxist na doktrina ng sosyalistang estado at batas:

Ang sosyalistang estado at batas ay bumangon hindi sa pamamagitan ng ebolusyon, sa pamamagitan ng unti-unting pag-unlad ng isang burges na estado tungo sa isang sosyalista, ngunit sa pamamagitan ng isang sosyalistang rebolusyon.

Sa pagbuo at pag-unlad nito, ang sosyalistang estado, at kasama nito ang batas, ayon sa Marxist theory, ay dumaraan sa ilang yugto o yugto ng ebolusyonaryong pagbabago: ang yugto ng pagkakaroon ng estado ng diktadura ng proletaryado, ang yugto ng paggana. ng sosyalistang estado na nararapat, at, sa wakas, ang yugto ng pag-unlad ng estado ng buong mamamayan.

Ang esensya ng batas ay nakasalalay sa katotohanang ito ay nagpapahayag ng kagustuhan at interes ng naghaharing uri. Kung ang estado ay ang anyo kung saan ang mga indibidwal na kabilang sa naghaharing uri ay gumagamit ng kanilang mga karaniwang interes, kung gayon ang batas ay ang paraan kung saan ang mga interes na ito, na binago sa kalooban ng estado, ay naisabuhay.

Sa mga unang yugto ng pagbuo at pag-unlad ng isang sosyalistang lipunan, ang estado at batas, alinsunod sa Marxist na doktrina, ay nagpapahayag ng mga interes ng mga manggagawa, magsasaka, at manggagawang intelihente. Sa yugto ng isang maunlad na lipunang sosyalista - ang mga interes ng buong mamamayan.

Ang estado at batas, ayon sa pagkaunawa ng Marxist, ay hindi walang hanggan at hindi nagbabagong phenomena. Sa pag-unlad ng makauring lipunan at unti-unting pagkalanta ng mga uri, nalalanta rin ang estado at batas bilang mga institusyon at penomena ng uri.

IV. Relihiyosong legal na pamilya.

Isaalang-alang, bilang halimbawa, ang batas ng Islam batay sa relihiyon - Islam. Ang Islam ay nagmula sa katotohanan na ang umiiral na batas ay nagmula sa Allah, na sa isang tiyak na punto sa kasaysayan ay nagpahayag nito sa tao sa pamamagitan ng kanyang Propeta Muhammad. Ang karapatan ng Allah ay ibinibigay sa sangkatauhan minsan at para sa lahat, samakatuwid ang lipunan ay dapat na gabayan ng karapatang ito, at hindi lumikha ng sarili nito sa ilalim ng impluwensya ng patuloy na pagbabago ng mga kalagayang panlipunan ng buhay.

Totoo, ayon sa teorya ng batas ng Muslim, ang banal na paghahayag ay nangangailangan ng paglilinaw at interpretasyon, na tumagal ng maraming siglo ng maingat na gawain ng mga Muslim jurists-faqihs. Gayunpaman, ang kanilang mga pagsisikap ay hindi naglalayong lumikha ng isang bagong karapatan, ngunit lamang sa pag-angkop ng karapatang ibinigay ng Allah sa praktikal na paggamit.

Dahil, ayon sa Islam, ang Islamikong batas ay sumasalamin sa kalooban ng Allah, ito ay sumasaklaw sa lahat ng mga lugar ng pampublikong buhay, at hindi lamang sa mga karaniwang nauugnay sa legal na globo. Kaya, ang batas ng Muslim sa isang malawak na kahulugan ay tumutukoy sa mga panalangin na dapat basahin ng isang Muslim, ang mga pag-aayuno na dapat niyang sundin, ang mga limos na dapat niyang ibigay, at ang mga paglalakbay na dapat niyang gawin. Bukod dito, ang mga patakarang ito ay hindi maaaring ipatupad. Sa ganitong kahulugan, ang batas ng Islam ay nakikita bilang isang pinag-isang sistemang Islamiko panlipunan at normatibong regulasyon, na kinabibilangan ng parehong mga legal na pamantayan at hindi legal na mga regulator, pangunahin ang relihiyon at moral, pati na rin ang mga kaugalian.

Mga tampok ng konsepto ng isang ligal na pamantayan sa pang-agham na doktrina ng mga pangunahing ligal na sistema ng mundo

Romano-Germanic legal na pamilya.

Sa loob ng mga limitasyon ng Romano-Germanic na legal na pamilya, sa kabila ng pagiging kumplikado at malaking heograpikal na lawak nito, ang huling tuntunin ng batas ay naiintindihan at sinusuri sa parehong paraan.

Sa legal na pamilyang Romano-Germanic, kung saan ang agham ay tradisyonal na nag-aalala sa pag-streamline at pag-systematize ng mga desisyon na ginawa sa mga partikular na kaso, ang legal na pamantayan ay tumigil na kumilos lamang bilang isang paraan ng paglutas ng isang partikular na kaso. Salamat sa mga pagsisikap ng agham, ang panuntunan ng batas ay itinaas sa pinakamataas na antas. Ito ay nauunawaan at sinusuri lamang bilang "isang tuntunin ng pag-uugali na may unibersalidad at mas seryosong kahalagahan kaysa sa paggamit lamang nito ng mga hukom sa isang partikular na kaso."

Dapat itong bigyang-diin na sa mga bansa ng Romano-Germanic legal na pamilya, sa kaibahan sa mga bansang karaniwang batas, ang panuntunan ng batas ay hindi nilikha ng mga hukom. Ang panuntunan ng batas ay nilikha bilang isang produkto ng pagninilay na bahagyang nakabatay sa pag-aaral ng kasanayan at bahagyang sa mga pagsasaalang-alang sa katarungan, moralidad, pulitika, at sistematikong pagkakasundo na maaaring makatakas sa mga hukom.

Sa pamamagitan ng likas at katangian nito, ang panuntunan ng batas sa Romano-Germanic legal na pamilya, na kumikilos bilang batayan para sa kodipikasyon ng batas, ay isang bagay sa pagitan ng paglutas ng hindi pagkakaunawaan - ang tiyak na aplikasyon ng panuntunan - at ang pangkalahatang mga prinsipyo ng batas. . Ang sining ng isang abogado sa mga bansa ng Romano-Germanic na legal na sistema ay binubuo sa kakayahang makahanap ng mga patakaran at bumalangkas sa mga ito, na isinasaalang-alang ang pangangailangan na mapanatili ang isang tiyak na balanse sa pagitan ng partikular na aplikasyon ng panuntunan ng batas, sa isang banda , at ang mga pangkalahatang prinsipyo ng batas, sa kabilang banda. Anglo-Saxon legal na pamilya (common law family) .

Ang karaniwang batas ayon sa likas at nilalaman nito ay "batas ng hudisyal". Nangangahulugan ito na ang batayan ng karaniwang batas ay orihinal na inilatag at nananatili doon hanggang ngayon ang mga desisyon ng mga korte. Ang batas ng Ingles, sa likas na katangian nito, ay hindi batas ng unibersidad, hindi batas ng mga prinsipyo. Sa kabaligtaran, ito ay karapatan ng mga proceduralists at practitioners.

Samakatuwid, kung sa mga bansa ng Romano-Germanic legal na pamilya ang panuntunan ng batas ay nauunawaan sa pambatasan at doktrinal na aspeto nito, kung gayon sa mga bansa ng karaniwang batas - sa aspeto ng hudisyal na kasanayan.

Sa kasalukuyan, ang estado ng mga gawain sa larangan ng karaniwan at lalo na ang batas ng Ingles ay nagbago sa isang tiyak na lawak. Ang mga abogadong Ingles ay nagsimulang magbayad ng higit na pansin sa pagbigkas hindi lamang ng mga tiyak na desisyon ng korte na naging mga precedent, kundi pati na rin sa pagsusuri ng mga tiyak na pamantayan, institusyon, at mga prinsipyo ng batas ng Ingles.

Gayunpaman, sa kabila ng lahat ng mga pagbabagong ito, nananatili pa rin ang istilo ng pag-iisip na nabuo ng mga siglo ng tradisyon. Ito ay nagpapakita ng sarili lalo na malinaw sa pagbibigay ng pambihirang kahalagahan sa sistema ng karaniwang batas sa hudisyal na pamamaraan, batas pamamaraan, at sa gayon ay sa isang tiyak na pagmamaliit sa tungkulin at kahalagahan ng substantibong batas.Sosyalistang legal na pamilya.

Siyempre, walang ganap na pagkakataon sa kasong ito, at malamang na hindi magkakaroon, dahil sa mga pangunahing pagkakaiba sa pagitan ng istruktura, institusyon, paraan ng pamumuhay at pag-iisip ng mga sosyalista at hindi sosyalista (sa kahulugan ng Kanluranin) na mga bansa. . Tulad ng para sa pangkalahatang ideya ng konsepto ng isang ligal na pamantayan, ang konsepto, nilalaman at papel ng isang mapagkukunan ng batas tulad nito, mayroong mga pangunahing pagkakaiba, ayon sa pangkalahatang tuntunin, hindi sinusunod.. Relihiyosong legal na pamilya.

Ang pinakakapansin-pansing katangian ng batas ng Islam ay ang hayagang relihiyosong nilalaman nito. Naimpluwensyahan nito ang kalikasan at pinagmumulan ng legal na pamilyang ito, ang mga paraan kung paano kinokontrol ang buhay panlipunan. Ang batas ng Muslim ay isang hanay ng mga pamantayan na nabuo ng mga relihiyoso at etikal na postula at pagpapahalaga.

Ang koleksyon ng mga kasabihan ng Propeta Muhammad ay ang pangunahing pinagmumulan ng batas, at ang kanyang mga utos, turo, reseta, ritwal ay nakuha ang kahulugan ng mga legal na obligasyon.

Ang mga legal na pamantayan na nakapaloob sa Qur'an at Sunnah ay itinuturing ng mga legal na iskolar ng Muslim na may banal na pinagmulan at, sa prinsipyo, hindi nagbabago, taliwas sa mga alituntunin ng pag-uugali na nabuo batay sa iba pang pinagmumulan ng batas ng Islam.

Ang konsepto ng subjective na batas sa teorya at kasanayan ng mga pangunahing legal na sistema ng mundo

Ang batas sa isang layunin na kahulugan ay isang sistema ng mga pamantayan (inculcations of behavior) na direktang nagmumula sa estado o kinikilala ng estado bilang mga regulator ng panlipunang relasyon sa paglutas ng mga nauugnay na legal na kaso. Sa madaling salita, ang batas sa isang layunin na kahulugan ay isang hanay ng mga pamantayan na kumokontrol sa mga relasyon sa lipunan, na isang objectified na resulta ng kalooban ng mga katawan na gumagawa ng batas, pati na rin ang isang hanay ng mga tuntunin ng pag-uugali, ang paggamit nito (halimbawa, ilang mga kaugalian) sa regulasyon ng mga relasyon sa lipunan ay pinahintulutan ng estado.

Bilang isang layunin na katotohanan, ang positibong batas ay umiiral sa mga batas at iba pang mga mapagkukunan (mga anyo) ng batas na kinikilala ng estado. Ang mga pamantayang ito ay umiiral nang may layunin, ibig sabihin, anuman ang anumang partikular na tao - ang paksa ng batas, at hindi alintana kung alam o hindi alam ng taong ito ang tungkol sa kanila. Kaya naman ang sistemang ito ng mga pamantayan ay tinatawag na "objective law".

Mula sa "layunin na batas" ang isa ay dapat na makilala ang tinatawag na "subjective right", ibig sabihin, ang posibilidad ng pag-uugali na ibinigay ng batas at estado, na kabilang sa isang tiyak na paksa ng batas (anumang partikular na tao). Ang paksang batas ay bumangon batay sa mga pamantayan ng layunin ng batas at ipinagkakaloob nito.

Ang subjective na batas ay isang pagkakaisa ng tatlong posibilidad ng pag-uugali, sa madaling salita, tatlong uri ng mga posibilidad ng pag-uugali. Ang may-ari ng isang subjective na karapatan, i.e. ang awtorisadong tao ay mayroong:

Ang kakayahang independiyente, sa pamamagitan ng kanilang mga aksyon (hindi pagkilos) na layunin ay nagpapakita ng kanilang sarili sa kanilang partikular na pag-uugali.

Ang kakayahang humingi tiyak na pag-uugali mula sa ibang tao.

Ang pagkakataong mag-aplay sa mga may-katuturang karampatang awtoridad ng estado na may kaugnayan sa pangangailangang protektahan ang nilabag na karapatan sa pamamagitan ng paggamit ng mga hakbang ng pamimilit ng estado.

Ang orihinalidad ng mga pinagmumulan ng batas sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo

Romano-Germanic legal na pamilya.

Ang ideya ng mga mapagkukunan ng batas sa loob ng Romano-Germanic legal na pamilya, pati na rin ang ideya ng kanilang relasyon sa isa't isa at sa mga mapagkukunan ng iba pang mga legal na pamilya, ay dahil sa isang bilang ng mga pangyayari at nag-iiba mula sa bansa. sa bansa.

Mga karaniwang palatandaan at tampok na likas sa mga pinagmumulan ng batas ng lahat ng pambansang sistemang legal na kasama sa legal na pamilyang Romano-Germanic:

Ang konsepto ng "pinagmumulan ng batas" ay tradisyonal na ipinakita hindi sa anumang solong aspeto, ngunit sa pinagsama-samang ilang magkakaugnay at komplementaryong aspeto. Alinsunod dito, ang mga ideya tungkol sa mga pinagmumulan ng batas Romano-Germanic sa pormal na legal, historikal, sosyolohikal, pilosopikal at iba pang mga pandama ay sinadya at malawakang ginagamit.

Sa mga pinagmumulan ng batas, na nauunawaan sa pormal na legal na kahulugan, ang nangungunang tungkulin ay palaging itinatalaga sa batas. Ang isa sa mga tradisyonal na pagkakaiba sa pagitan ng Romano-Germanic at Anglo-Saxon na batas ay palaging at nananatili na ang una, sa pamamagitan ng likas at katangian nito, ay batas ayon sa batas na pinamumunuan ng batas, at ang huli ay panghukuman, batas ng kaso.

Kung ikukumpara sa karaniwang batas, kung saan ang mga hukom at komunidad ng mga abogado ay nangunguna sa proseso ng pagbuo at pagpapatupad ng prinsipyo ng panuntunan ng batas, ang lahat ay medyo naiiba sa Romano-Germanic legal na pamilya. Ibig sabihin, ang prinsipyong ito ay nilikha hindi ng mga hukom at iba pang mga abogado, ngunit ng mambabatas - ng parlyamento at ng mga botante sa pamamagitan ng mga referendum.

Ang isang mahalagang katangian ng Romano-Germanic na batas ay ang binibigkas nitong codified character.

Karaniwan sa lahat ng mga sistemang legal na kasama sa legal na pamilyang Romano-Germanic ay ang mga pinagmumulan ng batas gaya ng:

Normative-legal acts na pinamumunuan ng batas.

Mga kaugalian na bumubuo ng isang sistema ng mga pamantayan na tinatawag na kaugalian na batas.

Pagsasagawa ng hudisyal, mga hudisyal na alinsunod.

mga internasyonal na kasunduan.

Pangkalahatang mga prinsipyo ng batas.

Mga doktrina, sa tulong kung saan maraming mga prinsipyo ng batas Romano-Germanic ang binuo at nasa kautusang pambatas Maraming pamantayan ng batas ang nilikha na sumasaklaw sa pag-uugali ng mga tao sa iba't ibang lugar.Anglo-Saxon legal na pamilya (common law family).

Ang konsepto ng "pinagmulan ng batas" na ginamit sa sistema ng batas ng Anglo-Saxon ay nag-tutugma sa isang malaking lawak sa isang katulad na konsepto na ginamit sa ilang iba pang mga legal na pamilya, lalo na sa sistema ng batas Romano-Germanic.

Sa pinaka-pangkalahatang mga termino, ang "pinagmulan ng batas" ay isinasaalang-alang sa loob ng balangkas ng isang ibinigay na legal na pamilya bilang isang paraan ng pagbuo ng isang partikular na pambansang legal na sistema, na kinikilala at ginagamit ng mga korte.

Sa isang mas detalyadong bersyon, ang "pinagmulan ng batas" ay nauunawaan bilang:

bilang isang opisyal na dokumento, isang kilos na naglalaman ng mga tuntunin ng batas;

bilang kapangyarihan kung saan nagmumula ang prinsipyo ng tuntunin ng batas at pinupuno ito ng tunay na nilalaman;

iba't ibang phenomena, institusyon at institusyon na lumilikha ng mga kondisyon at sa gayon ay nagpapasigla sa proseso ng pagbuo ng batas;

mga tiyak na pamamaraan, anyo at proseso (prosesong pambatasan, paggawa ng batas ng hudisyal, proseso ng pagbuo ng mga tradisyon at kaugalian, atbp.).

Ang pamilyang legal ng Anglo-Saxon ay isang pamilya ng tipikal na batas ng kaso, kung saan sa kasaysayan ang nangingibabaw na tungkulin ay kabilang sa isang pinagmulan ng batas bilang jurisprudence o precedent. Ang pagkilala sa isang precedent bilang pinagmumulan ng batas ay ginagawang posible na aktwal na lumikha ng batas. Ayon sa umiiral na mga patakaran, ang hukuman, kapag nagpapasya ng anumang isyu, ay isang pormal na nakatali na desisyon sa isang katulad na isyu na inisyu ng isang mas mataas na hukuman o isang hukuman ng parehong pagkakataon.

Kasama ng precedent, ang batas ay isa sa mga pangunahing pinagmumulan ng batas sa sistema ng batas ng Anglo-Saxon. Ayon sa tradisyon ng batas ng Ingles, sa una ay itinalaga lamang siya sa pangalawang tungkulin. Ito ay limitado lamang sa katotohanan na sa tulong ng mga batas (statutes), ang mga pagbabago o pagdaragdag ay pana-panahong ginawa sa kasalukuyang batas nilikha ng korte.

Sa kasalukuyan, ang sitwasyon ay nagbago nang malaki. Sa England ngayon, ang batas at by-law ay hindi maaaring ituring na pangalawa. Talagang gumaganap sila ng parehong papel bilang mga katulad na mapagkukunan sa kontinente ng Europa.

Bilang karagdagan sa mga pinangalanang pinagmumulan ng batas ng Anglo-Saxon pinakamahalaga para sa pag-unlad ng mga ito legal na pamilya, mga kaugalian, legal na doktrina, legal na tradisyon, "dahilan" - isang makatwirang solusyon sa hindi pagkakaunawaan, kapag walang precedent, walang pambatasan norm, walang ipinag-uutos na custom .. Sosyalista legal na pamilya.

Ang ideya ng mga mapagkukunan at ang konsepto ng ligal na pamantayan ng sosyalistang batas na binuo sa panitikan ng Russia ay karaniwang tumutugma sa pangkalahatang ideya ng mga mapagkukunan ng batas na ginamit sa Romano-Germanic na ligal na pamilya.

Siyempre, walang ganap na pagkakataon sa kasong ito, at malamang na hindi magkakaroon, dahil sa mga pangunahing pagkakaiba sa pagitan ng istruktura, institusyon, paraan ng pamumuhay at pag-iisip ng mga sosyalista at hindi sosyalista (sa kahulugan ng Kanluranin) na mga bansa. . Tulad ng para sa pangkalahatang ideya ng konsepto ng isang ligal na pamantayan, ang konsepto, nilalaman at papel ng isang mapagkukunan ng batas tulad nito, kung gayon, bilang isang pangkalahatang tuntunin, walang mga pangunahing pagkakaiba.

Gayunpaman, dapat tandaan na sa kabila ng katotohanan na sa legal na agham ng Sobyet ay sinabi na ang prinsipyo ng panuntunan ng batas ay ipinatupad sa sistema ng mga mapagkukunan ng batas sa USSR, ang tunay na hierarchy ng mga ligal na kilos ay mukhang naiiba. Sa piramide ng sistema ng mga ligal na pamantayan mayroong mga patakaran na nagmumula sa Komite Sentral ng CPSU (b) - ang CPSU o mula sa kanilang mga dibisyon. Gayundin, ang paggawa ng batas ng departamento ay isang makabuluhang kumpetisyon sa mga batas. Relihiyosong legal na pamilya.

Mga Pinagmumulan ng Batas Islam:

Ang kasaysayan ng batas ng Muslim ay nagsisimula sa Koran, isang koleksyon ng mga kasabihan ni Propeta Muhammad, na pinagsama-sama ilang taon pagkatapos ng kanyang kamatayan. Ang Qur'an ay pangunahing binubuo ng mga moral na pagpapahayag na masyadong pangkalahatan upang maging tumpak at nakatuon.

2. Sunnah - isang koleksyon ng mga alamat (hadith) tungkol sa mga aksyon at pahayag tungkol kay Propeta Muhammad. Ang Sunnah ay bunga ng interpretasyon ng Qur'an sa mga unang dekada pagkatapos ng kamatayan ng Propeta at sumasalamin sa mga pakikibaka sa pulitika at relihiyon sa kanyang mana.

3. Ijma - ang pinagkasunduan na opinyon ng mga awtoridad ng Islam sa panahong ito sa mga isyu na hindi direktang kinokontrol ng Koran at Sunnah. Ayon sa teorya ng batas ng Muslim, ang banal na paghahayag ay nangangailangan ng paglilinaw at interpretasyon, na tumagal ng maraming siglo ng maingat na gawain ng mga Muslim jurists-faqihs. Gayunpaman, ang kanilang mga pagsisikap ay hindi naglalayong lumikha ng isang bagong karapatan, ngunit lamang sa pag-angkop ng karapatang ibinigay ng Allah sa praktikal na paggamit.

Sa apat na pinagmumulan ng pinagmulan, ito ay ang pinagkasunduan na opinyon ng mga hurado-faqih ang pinakamahalaga, dahil ito ang sa huli ay nagpapasiya, na may at walang paggamit ng pagkakatulad, kung aling makatarungang tuntunin ng batas ang maaaring hango sa Qur'an. 'an o Sunnah.

Qiyas - mga pagkakatulad, i.e. aplikasyon sa mga bagong katulad na kaso ng mga tuntuning itinatag ng Qur'an, Sunnah o Ijma.

Ang batas sa konsepto ng huli na batas Romano at Romano-Germanic ay hindi umiiral sa legal na pag-iisip ng Muslim. Sa teoryang ang Diyos lamang ang mayroon lehislatura. Sa katunayan, ang tanging pinagmumulan ng batas ng Islam ay ang mga sinulat ng mga legal na iskolar. Ang legal na agham, hindi ang estado, ang gumaganap sa papel ng mambabatas: ang mga aklat-aralin ay may puwersa ng batas. Kapag isinasaalang-alang ang isang kaso, ang hukom ay hindi kailanman direktang tumutukoy sa Koran o sa Sunnah - mga tradisyon tungkol sa Propeta. Sa halip, tinutukoy niya ang isang may-akda na ang awtoridad ay karaniwang kinikilala.

Mga tampok ng istruktura ng batas sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo

Romano-Germanic legal na pamilya.

Ang isa sa mga natatanging tampok ng batas Romano-Germanic ay ang malinaw na katangian ng paghahati nito sa pampubliko at pribadong batas. Ang nasabing dibisyon ay natukoy sa isang tiyak na lawak sa pamamagitan ng impluwensya ng batas ng Roma sa proseso ng pagbuo at pag-unlad ng batas Romano-Germanic.

Ang pangunahing criterion para sa pag-uuri ng mga legal na sistema sa pampubliko at pribadong batas ay, tulad ng alam mo, interes. Para sa pampublikong batas, ang panlipunang makabuluhang (pampublikong) interes ay ang pangunahing kahalagahan, na nauunawaan bilang ang interes ng panlipunang komunidad na kinikilala ng estado at sinigurado ng batas, ang kasiyahan nito ay nagsisilbing kondisyon at garantiya ng pagkakaroon at pag-unlad nito. . Ang pamantayan para sa pagtukoy ng pribadong batas ay, nang naaayon, ang pribadong interes na nagiging materyal para sa interes ng mga indibidwal.

Ang paghahati ng batas sa pampubliko at pribado ay naging karaniwan na ngayon para sa maraming legal na sistema at ilang legal na pamilya. Gayunpaman, sa simula at hanggang sa huling bahagi ng Middle Ages, ang naturang dibisyon ay katangian lamang ng batas Romano-Germanic.

Para sa karamihan ng mga pambansang sistemang legal na nauugnay sa batas Romano-Germanic, ang kanilang paghahati sa mga sangay at institusyon ng batas ay hindi kailanman naging dayuhan.

Siyempre, ang proseso ng paghahati ng mga pamantayan ng batas sa pampubliko at pribado ay makabuluhang naiimpluwensyahan ng mga pampulitika at ligal na tradisyon na binuo sa isang partikular na bansa, mga kaugalian, ang antas ng pag-unlad ng legal na kultura, at marami pang ibang mga kadahilanan. Ipinapaliwanag nito, sa partikular, ang katotohanan na sa loob ng parehong Romano-Germanic na legal na pamilya, ang listahan ng mga sangay at institusyon ng batas na inuri sa iba't ibang bansa bilang pampublikong batas at pribadong batas ay malayo sa pareho.Anglo-Saxon legal na pamilya (common law pamilya).

Sa sistema ng karaniwang batas, at sa partikular - batas ng Ingles, ang paghahati ng batas sa pampubliko at pribado ay pangunahing pang-akademiko at kahalagahan. Ang pangunahing kahihinatnan nito ay kung sakaling magkaroon ng isang pagtatalo (kaso) sa larangan ng mga relasyon na kinokontrol ng mga pamantayan ng pampublikong batas, ang indibidwal ay may pagkakataon na sabay na gumamit ng mga paraan mula sa arsenal ng pribadong batas upang maprotektahan ang kanyang mga interes.

Sa sistema ng batas Romano-Germanic, sa kabaligtaran, ang pag-uuri ng mga pamantayan, institusyon at sangay sa pampubliko at pribado ay hindi lamang akademiko, ngunit praktikal din. Sapat na sabihin na sa mga bansa ng batas Romano-Germanic ay mayroong dalawang magkaibang hierarchy. hudikatura, na ang bawat isa ay nagpapatakbo, ayon sa pagkakabanggit, sa sistema ng pampubliko at pribadong batas (ang sistema ng mga hukuman sa arbitrasyon at mga korte ng pangkalahatang hurisdiksyon).

Ang ideya ng istraktura ng sosyalistang batas na binuo sa panitikang Ruso ay karaniwang tumutugma sa pangkalahatang ideya na ginamit ito sa legal na pamilyang Romano-Germanic. Ang mga legal na sistema ng USSR at iba pang mga sosyalistang bansa ay karaniwang pinagtibay ang tradisyonal na sektoral na pag-uuri, binago ito sa ilang sangay at sub-sektor (sama-samang batas sa sakahan, atbp.) Relihiyosong legal na pamilya.

Isaalang-alang, bilang halimbawa, ang batas ng Islam batay sa relihiyon - Islam.

Ang Sharia ay isang hanay ng mga legal, moral, etikal at relihiyosong mga pamantayan ng Islam, na sumasaklaw sa isang mahalagang bahagi ng buhay ng isang Muslim at ipinahayag sa Islam bilang isang "walang hanggan at hindi nagbabago" na Banal na institusyon.

Ang Sharia ay isang uri ng quintessence ng Islam. Binubuo ito ng dalawang bahagi: teolohiya, o mga prinsipyo ng pananampalataya (aqeedah), at batas (fiqh). Ang Fiqh, o batas ng Islam, ay nahahati sa dalawang bahagi: ang una ay nagpapahiwatig sa isang Muslim kung ano ang dapat na linya ng kanyang pag-uugali na may kaugnayan sa kanyang mga kapwa (muamalat); ang pangalawa ay nag-uutos ng mga obligasyon sa Allah (ibadat). Gayunpaman, ayon sa ilang makapangyarihang mananaliksik, ang Ibadat (teolohiya) ay sumasakop pa nga ng isang subordinate na posisyon sa Sharia kaugnay ng muamalat (batas). Ang dalawang bahaging ito ng Shari'ah ay bumubuo sa paksa ng jurisprudence na tinukoy at pinag-aralan ng iba't ibang Muslim. mga paaralan ng batas(mga madhhab).

Ang pag-aaral ng estado ay hindi bahagi ng legal na agham ng Muslim.

Sa pangkalahatan, ang mga tampok ng batas ng Muslim ay kinabibilangan ng: ang archaism ng isang bilang ng mga institusyon, casuistry at ang kakulangan ng systematization at paghahati ng batas sa pribado at pampubliko.

Pagsasagawa ng hudisyal, mga tampok ng tungkulin at tungkulin nito sa mga pangunahing ligal na pamilya ng mundo

Una sa lahat, dapat tandaan na sa kabila ng malinaw na mga kontradiksyon at pagkakaiba sa pag-unawa sa "judicial practice" at "judicial precedent" ng ilang mga may-akda, sa karamihan ng mga siyentipikong pag-aaral ang mga phenomena at konseptong ito ay itinuturing na magkapareho at mapagpapalit. Romano-Germanic legal pamilya.

Ang pag-uuri ng lahat ng pinagmumulan ng Romano-Germanic na batas sa pangunahin at pangalawa, ang mga mananaliksik sa huli ay nagbibigay ng espesyal na atensyon sa hudisyal na pamarisan at, bilang resulta, panghukuman na kasanayan. Sa loob ng balangkas ng ligal na pamilyang ito, ang precedent bilang pinagmumulan ng batas ay sumasakop sa isang napaka-indefinite, sa halip na magkasalungat na posisyon sa sistema ng iba pang pinagmumulan ng batas.

Una sa lahat, dapat bigyan ng pansin ang kawalan ng katiyakan at panloob na hindi pagkakapare-pareho ng katayuan ng precedent sa sistema ng batas Romano-Germanic, na ipinakita sa pagkilala nito bilang isang mapagkukunan ng batas sa ilang mga bansa (Spain, Switzerland, atbp.) at hindi -pagkilala sa iba (Germany, Denmark), sa medyo malawak na paggamit nito sa ilang pambansang legal na sistema at napakakaunting gamit sa iba.

Ang diskarte sa pagresolba sa isyu ng lugar at papel ng precedent sa sistema ng mga mapagkukunan ng batas, kapag hindi ito pormal na kinikilala, ngunit aktwal na umiiral at ipinatupad, ay katangian ng Greece, Italy, Norway, Finland, Sweden, Holland at marami pang ibang bansa ng batas Romano-Germanic.

Kaya, ayon sa kasalukuyang batas at sa mentalidad na nabuo sa mga bansa ng Romano-Germanic na batas, ang batas ay palaging nasa harapan na may kaugnayan sa nauna, bagama't sa isang praktikal na aspeto, mula sa punto ng view ng tunay. epekto sa umiiral na batas, ito ay gumaganap ng isang makabuluhang papel.

Kung tungkol sa ugnayan sa pagitan ng precedent at custom sa Romano-Germanic na batas, ang huli, na tinatawag na pangunahing elemento, ay karaniwang binibigyan ng priyoridad na tungkulin.Anglo-Saxon legal na pamilya (pamilya ng karaniwang batas).

Ang pamilyang legal ng Anglo-Saxon ay isang pamilya ng tipikal na batas ng kaso, kung saan sa kasaysayan ang nangingibabaw na tungkulin ay kabilang sa isang pinagmulan ng batas bilang jurisprudence o precedent. Siyempre, pinag-uusapan lang natin ang tungkol sa hudisyal, at hindi tungkol sa administratibo o anumang iba pang precedent.

Ayon sa umiiral na mga patakaran, ang hukuman, kapag nagpapasya ng anumang isyu, ay isang pormal na nakatali na desisyon sa isang katulad na isyu na inisyu ng isang mas mataas na hukuman o isang hukuman ng parehong pagkakataon. Gayunpaman, sa katunayan, sa proseso ng pagpili ng may-katuturang pamarisan, ang interpretasyon, pagtanggap o hindi pagtanggap nito sa ilalim ng dahilan ng isang makabuluhang pagkakaiba sa mga kalagayan ng bagong isinasaalang-alang na kaso mula sa naunang isinasaalang-alang at kung saan ay naging isang precedent, ang hukuman. sa kabuuan at indibidwal na mga hukom magkaroon ng malaking kalayaan. Ang pagkilala sa isang precedent bilang pinagmumulan ng batas ay ginagawang posible na aktwal na lumikha ng batas.

Dapat tandaan na ang pagkilala sa precedent bilang pinagmumulan ng batas ay nagaganap din sa labas ng batas ng Anglo-Saxon. Gayunpaman, hindi ito matatawag na pangunahing pinagmumulan ng batas. Ang isang precedent sa kapasidad na ito ay kakaiba lamang sa karaniwang batas, na nilikha ng mga hukom kapag isinasaalang-alang ang mga partikular na kaso.Sosyalistang legal na pamilya.

Kasunod ng mga tradisyon ng Romano-Germanic na legal na pamilya, pinahintulutan ng mga abogado ng Sobyet ang pagkakaroon ng ordinaryong at hudisyal na paggawa ng panuntunan bilang eksepsiyon lamang at may obligadong pangangalaga sa pormal na tuntunin ng batas. Kaya, ang paggamit ng customs ay pinapayagan sa maritime law (customs of the port in maritime transport) at sa land law (lokal na panuntunan para sa paglutas ng mga usapin sa lupa). Ang batas ng kaso ay inilapat nang mas malawak - kahit na walang paunang abiso: ang Korte Suprema ng USSR at ang mga republika ng Unyon ay nagsuri ng hudisyal na kasanayan at batay dito, at gayundin, kapag isinasaalang-alang ang mga partikular na kaso, ay naglabas ng mga desisyon na nagbubuklod sa mga mas mababang korte at kung minsan ay napaka makabuluhang naitama ang mga pamantayan ng batas... Relihiyoso legal na pamilya.

Ang batas ng Islam ay may apat lamang na pinagmumulan:

Koran - ang Banal na Aklat ng Islam;

Sunnu - mga tradisyon na nauugnay sa mensahero ng Diyos;

Ijmu - o iisang kasunduan ng lipunang Muslim;

Qiyas - o paghatol sa pamamagitan ng pagkakatulad.

Ang mga kaugalian at hudikatura ay hindi itinuturing na pinagmumulan ng batas.

Ang doktrinang pang-agham, ang lugar at papel nito sa mga pangunahing ligal na pamilya ng modernong mundo

Romano-Germanic legal na pamilya.

Una sa lahat, dapat ituro ng isa ang gayong kakaibang katangian at katangian ng batas Romano-Germanic bilang isang binibigkas na doktrinal at konseptwal na kalikasan kumpara sa ibang mga legal na pamilya.

Tulad ng isang precedent, ang doktrina ay hindi kinikilala bilang isang pormal na pinagmumulan ng batas, ngunit itinuturing bilang isang pangalawang mapagkukunan na aktwal na umiiral at may aktwal na epekto sa batas.

Sa panitikan na nakatuon sa pagsusuri ng mga pinagmumulan ng batas Romano-Germanic, ang terminong "doktrina" ay ginagamit sa pinakamalawak na kahulugan. Namely:

bilang isang doktrina, pilosopikal at legal na teorya;

bilang mga opinyon ng mga legal na iskolar sa ilang mga isyu na may kaugnayan sa kakanyahan at nilalaman ng iba't ibang mga legal na aksyon, sa mga isyu ng paggawa ng batas at pagpapatupad ng batas;

sa anyo ng mga komento sa iba't ibang mga code, mga indibidwal na batas.

Ang antas ng impluwensya ng mga legal na doktrina sa mambabatas at ang proseso ng paggawa ng batas, gayundin ang mga anyo ng pagpapakita nito sa iba't ibang bansa, ay hindi palaging pareho. Sa France, halimbawa, ang mga opinyon at doktrinang pang-akademiko hinggil sa mga praktikal na aspeto ng batas ay lubos na pinahahalagahan. Habang sa Alemanya at Italya, ang kagustuhan ay ibinibigay sa mga pangunahing doktrina, mga doktrina ng isang akademiko sa halip na isang likas na pragmatiko.

Gayunpaman, sa kabila ng mga pagkakaibang umiiral sa iba't ibang bansa at pambansang sistemang legal na bumubuo sa legal na pamilyang Romano-Germanic, ang doktrina bilang isang impormal na pinagmumulan ng batas ay palaging gumaganap ng napakahalagang papel sa bawat isa sa kanila. praktikal na papel.. Anglo-Saxon legal na pamilya (common law family).

Sa mga bansang karaniwang batas, at lalo na sa Inglatera, kung saan ang batas ay orihinal na nilikha ng mga nagsasanay na mga hukom at kung saan hindi gaanong binibigyang pansin ang siyentipikong doktrina kaysa sa kontinente ng Europa - sa mga bansa ng batas Romano-Germanic, ang papel ng legal na doktrina bilang isang tradisyonal na minamaliit ang pinagmulan ng batas. Ito ay medyo natural at natural.

Gayunpaman, ang pagmamaliit na ito ay hindi kailanman nakamamatay. Ni sa mga unang yugto ng pag-unlad ng batas ng Anglo-Saxon, o maging sa kasalukuyang yugto, ang isang tiyak na impluwensya ng legal na doktrina, na ipinahayag sa iba't ibang anyo, kabilang ang mga pangkalahatang kinikilalang mga gawa ng mga legal na iskolar, ay hindi kailanman ganap na ibinukod.

Gayunpaman, malinaw din na ang kahalagahan ng doktrinang pang-agham sa sistema ng mga mapagkukunan ng batas ng Anglo-Saxon, habang umuunlad ang lipunan at estado, hindi lamang hindi tumataas, ngunit, sa kabaligtaran, bumababa nang higit pa .. Socialist legal pamilya.

Kasunod ng mga tradisyon ng Romano-Germanic legal na pamilya, ang mga abogado ng Sobyet ay nagbigay ng malaking pansin sa legal na doktrina bilang pangalawang pinagmumulan ng batas, na may malaking epekto sa huli sa kabuuan.

Sa kabuuan, ang sosyalistang batas ay itinuturing na pagsasakatuparan ng Marxista-Leninistang doktrina. Sa kanilang mga gawa, ang mga may-akda ng Sobyet ay patuloy na tinutukoy ang mga tagapagtatag ng Marxismo-Leninismo, ang mga gawa at talumpati ng mga pinuno ng Sobyet, at ang programa at mga desisyon ng Partido Komunista.

Ang ganitong uri ng mga dokumento, tulad ng programa at mga desisyon ng partido, ay malinaw na hindi bumubuo ng batas sa tunay na kahulugan ng salita. Gayunpaman, ang kanilang doktrinal na impluwensya para sa batas ng Sobyet hindi mapag-aalinlanganan, dahil ang mga dokumentong ito ay naglalaman ng paglalahad ng Marxist-Leninist theory sa makabagong pagtugon nito sa mga modernong katanungan. Ang isang abogado ng Sobyet, sinumang ibang tao na gustong mag-aral ng batas ng Sobyet, ay kailangang patuloy na bumaling sa kanila.

Ang batas sa konsepto ng huling Romano at Romano-Germanic na batas ay hindi umiiral sa legal na pag-iisip ng Muslim. Sa teorya, ang Diyos lamang ang may kapangyarihang tagapagbatas. Sa katunayan, ang tanging pinagmumulan ng batas ng Islam ay ang mga sinulat ng mga legal na iskolar.

Ang batas ng Islam ay isang magandang halimbawa ng batas ng mga hukom. Ito ay nilikha at binuo ng mga pribadong espesyalista. Ang legal na agham, hindi ang estado, ang gumaganap sa papel ng mambabatas: ang mga aklat-aralin ay may puwersa ng batas. Kapag isinasaalang-alang ang isang kaso, ang hukom ay hindi kailanman direktang tumutukoy sa Koran o sa Sunnah - mga tradisyon tungkol sa Propeta. Sa halip, tinutukoy niya ang isang may-akda na ang awtoridad ay karaniwang kinikilala.

Mga uso sa pag-unlad ng mga pangunahing legal na sistema sa modernong lipunan

Romano-Germanic legal na pamilya.

Kabilang sa mga pinagmumulan ng batas, na nauunawaan sa pormal na legal na kahulugan, ang nangungunang tungkulin sa loob ng balangkas ng ligal na pamilyang ito ay palaging itinatalaga sa batas. Gayunpaman, kabilang sa mga pinagmumulan ng Romano-Germanic na legal na pamilya, ang papel ng mga by-law ay lalong lumalaki: mga regulasyon, administrative circulars, ministerial decrees. Habang umuunlad ang mga legal na sistema, lumalawak ang interaksyon at interpenetration ng internasyonal at lokal na batas.

Ang nangungunang papel ng doktrina at jurisprudence sa paghubog ng ebolusyon ng batas ay higit na hayagang kinikilala; Parami nang paraming kapangyarihan ang ibinibigay sa mga hukom o administrasyon upang matukoy ang parusa at ayusin ang aplikasyon nito, na epektibong ginagawang lubos na nakadepende ang karapatan sa mga ideya ng mga tinawag na ipatupad ito. marami mga internasyonal na kombensiyon at ang pagbuo ng comparative law ay nagiging mas interesado ang mga hukom sa kung paano naiintindihan at binibigyang-kahulugan ang batas sa ibang mga bansa.

Sa kabilang banda, gayunpaman, malinaw na ang batas ay nasa isang estado ng krisis. Ang diin na dating inilagay sa mga relasyon sa pagitan ng mga indibidwal at sa pribadong batas ay lumipat na ngayon sa pampublikong batas. Ang pangunahing tungkulin sa pagtiyak ng isang bagong uri ng hustisya sa isang panibagong lipunan ay itinalaga sa estado at pamamahala. Ang mga legal na konsepto at pamamaraan, na hanggang kamakailan ay medyo kasiya-siya, ay hindi sapat para sa pagpapatupad ng naturang tungkulin.

Hindi gaanong halata na upang makabuo ng isang bagong batas na nakakatugon sa mga modernong konsepto, kailangang malaman kung ano ang estado ng mga gawain sa ibang mga bansa, iyon ay, umasa sa comparative law.Anglo-Saxon legal family (common law) pamilya).

Ang batas ng Ingles ngayon ay patuloy na higit na isang batas na panghukuman na binuo ng mga hukom sa proseso ng pagsasaalang-alang ng mga partikular na kaso. Dahil sa tuntunin ng nauna, ang pamamaraang ito ay nagbibigay ng sitwasyon kung saan ang mga tuntunin ng karaniwang batas ay mas nababaluktot at hindi gaanong abstract kaysa sa mga tuntunin ng batas ng mga sistemang Romano-Germanic, ngunit sa kabilang banda ay ginagawang mas kasuistiko at hindi gaanong tiyak ang batas.

Ang legal na pamilyang Anglo-Saxon ay dumaan sa mahabang makasaysayang landas ng paglitaw, pagbuo at sa kasalukuyang yugto ay sumasailalim sa reporma, na dahil sa mga layuning dahilan.

Tradisyonal na itinuturing na pangunahing pinagmumulan ng batas ang hudisyal na precedent. Ngunit kamakailan lamang, ang papel ng mga batas at ipinagkatiwalang mga karapatan ay tumataas. Ang kalakaran na ito ay dahil sa reporma ng legal na pamilya upang maiangkop ito sa mga modernong kondisyon at mapagtagumpayan ang archaism.Sosyalistang legal na pamilya.

Matapos ang pagbagsak ng USSR at ang sosyalistang sistema, nabuo ang isang ligal na espasyo. Ang kurso tungo sa malalim na pagbabagong pang-ekonomiya at pampulitika, ang kilusan tungo sa isang ekonomiya ng merkado sa imprastraktura, tungo sa demokrasya at pluralismo sa sistemang pampulitika ay nagbukas ng malawak na pagkakataon para sa pagsasama-sama ng sosyalistang batas sa legal na pamilyang Romano-Germanic, hindi lamang sa panlabas na anyo, ngunit din sa nilalaman.

Sa legal na agham, ang ilang mga opsyon para sa pagbuo ng post-sosyalistang legal na pamilya ay tinalakay:

. "Pagbabalik" ng mga tradisyonal na legal na pamilya at, higit sa lahat, batas kontinental.

Pagbuo ng karaniwang batas ng Slavic na may pangunahing impluwensya ng legal na ideolohiya ng Russia at mga nobelang pambatas. Ang cultural-historical, religious-ethical at moral-psychological commonality ng mga tao ang nagsisilbing pundasyon para sa prosesong ito.

Ang unti-unting pagbuo ng dalawa o tatlong ligal na pamilya sa post-socialist space: ang Baltic na may grabitasyon patungo sa Scandinavian legal na pamilya, ang Slavic legal na pamilya kasama ang Asian-Muslim legal na pamilya, ang Central European na may grabitasyon patungo sa ang Romano-Germanic na pamilya .. Relihiyosong legal na pamilya.

Ang pagsalakay sa mga pinagmumulan ng batas ng uri ng Europa ay naging, sa isang malaking lawak, isang hindi maibabalik na proseso na nakaapekto sa lahat ng mga bansang Islam kung saan ang batas ng Muslim ay dating nangingibabaw sa lahat ng orihinalidad ng mga pinagmulan nito. Ang mga legal na sistema ng mga bansang ito ay sumailalim sa mga makabuluhang pagbabago sa kahulugan na ang kahalagahan, saklaw at tiyak na bigat ng batas ng Muslim ay nabawasan, at ang batas na ito mismo, sa panlabas na anyo nito, sa anumang kaso, ay kumuha din ng isang bagay mula sa European codifications.

Gayunpaman, ang mga usong ito ay hindi dapat palakihin, lalo na sa liwanag ng alon ng revitalization ng Islam na naging katangian ng buhay pampulitika ng maraming estadong Muslim sa huling quarter ng ikadalawampu siglo. Ang pagsasaaktibong ito ay sinamahan ng mga kahilingan para sa pag-abandona sa Kanluraning mga legal na modelo, ang kumpletong pagpapanumbalik ng lahat ng mga pamantayan at prinsipyo ng batas ng Islam.

Ang paghahambing na batas ay may mahabang kasaysayan gaya ng kathang-isip, bilang makasaysayang at pilosopikal na agham. Ang mga gawa ng mga dakilang manunulat ng nakaraan ay naging pundasyon kung saan sa XIX - XX na siglo. nagsimulang mabuo ang mga paaralan ng comparative law. Kung babaling tayo sa kasaysayan ng post-rebolusyonaryong Russia, dapat nating tandaan ang papel na ginampanan ng Institute sa pagbuo ng comparative law sa Russia. Una sa lahat, kinakailangang magbigay pugay kay M.N. Gernet, isa sa mga tagapagtatag nito, at naalala ang mga unang gawa ng Institute, kung saan mayroong isang malakas na layer ng comparative legal na pananaliksik.

Ang paghahambing na jurisprudence ay hindi lamang siyentipikong kaalaman, kundi pati na rin ang usaping pampulitika at isang instrumento ng ideolohikal na pakikibaka. Sa kasalukuyan, sa katunayan, ang gawain ay i-clear ang legal na espasyo, upang ipakilala ang iba pang mga konsepto. Mayroong pagpapalawak, isang interbensyon ng alien law. Kaya naman napakahalagang pag-aralan at ipagtanggol ang sariling pambansang ligal na ugat at harapin ang tanong kung ano ang ibig sabihin ng comparative law.

Ang paghahambing na batas ay isang katawan ng siyentipikong kaalaman tungkol sa ligal na espasyo ng mundo sa makasaysayang pag-unlad nito at ang pagkakaiba-iba ng mga legal na sistema at anyo.

Mayroong anim na antas ng paghahambing na batas. Ang una ay ang karaniwang legal na espasyo. Upang i-paraphrase ang mga salita ni Apostol Pablo, masasabi nating walang batas na Hudyo at Hellenic, Amerikano at Ruso, Islamiko at Hindu, Tsino, ngunit mayroong isang legal na puwang na pinag-isa ng karaniwang mga ugat ng kasaysayan, isang iisang layunin. , mga karaniwang halaga at karaniwang mga tool upang maimpluwensyahan ang pampublikong relasyon.

"Ang katotohanan ay hindi natin nakikita o hindi nakikilala ang isang karaniwang legal na espasyo. Masyado tayong nadadala ng maraming kulay ng mga pambansang legal na sistema at hindi natin napapansin na ang batas ay umuunlad ayon sa pangkalahatang mga pattern, na ito ay may mga karaniwang halaga."

Ang batas ay lumilitaw sa isang tiyak na yugto ng panlipunang pag-unlad na karaniwan sa lahat ng sibilisasyon. Bilang resulta, ang batas ay nakakakuha ng magkakatulad na anyo at mga balangkas.

Ang legal na espasyo ay pinagsama ng isang karaniwang layunin. Anuman ang mga sibilisasyon, anuman ang legal na kaayusan, iisa lamang ang tunay na layunin - ang kabutihang panlahat. Ang lahat ng iba pa: ang mga prinsipyo ng demokrasya, karapatang pantao, legalidad - ay pangalawa. Ang mga ito ay walang iba kundi ang mga tool na dapat magbigay ng tinukoy na layunin.

Mayroong pare-parehong mga pangunahing anyo ng pagbuo ng batas: batas, hudisyal na desisyon, legal na kaugalian, at limang paraan lamang legal na epekto sa isang tao - pagbabawal, pahintulot, imputation, parusa, paghihikayat.

Ang susunod na antas ng paghahambing na batas ay ang dakila o pangunahing mga sistemang legal. Maraming klasipikasyon. Noong 1900, sa unang Kongreso ng Comparative Law, limang pangunahing pamilya ang nakilala: French, Germanic, Slavic, Islamic, at Anglo-American na batas. Pagkatapos ay mayroong maraming iba pang mga pag-uuri.

Sa pag-uuri na iminungkahi ni V.I. Lafitsky, ang pangunahing linya ng fault na naghahati sa karaniwang solong espasyo ay mga espirituwal na halaga. Alinsunod dito, maaaring makilala ang walong pangunahing ligal na pamilya, na pinagsama ng isang karaniwang espirituwal o moral at etikal na mga halaga. Ito ang mga ligal na pamilya ng Kristiyano, Islamiko, Hindu, Budista, Hudyo, Confucian, Shinto at mga paganong tradisyon ng batas. May isa pang pamilya - ang walang kaluluwang tradisyon ng batas, na kinabibilangan ng mga legal na sistema ng pangunahin na mga totalitarian na estado.

Ang mga halaga ng relihiyon ay napakalalim na nakaugat sa kamalayan ng publiko na sa isang paraan o iba pa ay nakakaapekto sa batas, lumalabag sa modernong batas sa ilalim kung saan sila ay inilibing.

Maraming mga estado, lalo na ang mga nasa Kanluraning mundo, ay idineklara na sekular, ngunit hindi nito ibinubukod ang napakalalim na impluwensya ng mga pagpapahalagang Kristiyano.

Ang mga Kristiyanong estado ay binuo sa isang karaniwang linya. Ang nilalaman nito ay tinutukoy ng mga salita ni Jesu-Kristo, na nagsabi: "Kay Cesar ay kay Cesar, ngunit ang Diyos ay sa Diyos." Ginawang malaya ng mga salitang ito ang estado at ang karapatan. Hindi na sila nakagapos ng mga gapos ng relihiyon. Ngunit may mga gabay na bituin na sinusunod ng estado at batas sa buong kasaysayan. Ito ang mga utos ng Kristiyano ng pagkakapantay-pantay, kalayaan, awa, pag-ibig.

Ang kasaysayan ng pag-unlad ng mga Kristiyanong estado, o ang legal na kaayusan ng Kristiyano, ay nagpapatunay kung gaano kalalim ang mga ugat na ito. Sa kasamaang-palad, ang kasaysayan ng Russia ay tinatamaan, ang nangyari sa nakaraan ay nakalimutan. Halimbawa, tulad ng isang sikat na monumento bilang Russian Truth. Karaniwan itong ipinakita bilang isang koleksyon ng mga artikulo na nagpapahiwatig ng mga krimen at parusa. Kasabay nito, nakalimutan nilang ituro na ang mga ito ay mga extract lamang, na ang Russian Truth sa iba't ibang mga edisyon nito - mahaba o maikli - ay lumitaw bilang bahagi ng iba pang mga gawa: mga libro ng helmsman (mula sa salitang "helmsman", na nangangahulugang pagtuturo) o ganap na kamangha-manghang mga libro na tinatawag na "Pagsukat matuwid." Ang "Mga Panukala ng matuwid" ay mga kilos na naglalaman ng mga tagubilin, tuntunin ng batas, paglalarawan ng hudikatura at tuntunin ng batas na umiral sa Russia. Ang unang "Righteous Standard" ay lumitaw sa ikalawang kalahati ng ika-13 siglo, nang hatinggabi ang Russia ay nawasak ng pagsalakay ng Tatar-Mongol. Ang pangunahing gawain ng aklat na ito ay ang kaligtasan ng lupain ng Russia sa pamamagitan ng muling pagkabuhay ng mga utos ng Kristiyano at ang pagtatatag ng tunay na mga prinsipyo ng katarungan. Ito ay isang kamangha-manghang dokumento na gumising sa legal na kamalayan at sa pamamagitan nito ay napanatili ang buhay ng bansa. At sa ating bansa ay walang isang solong pagsasalin nito sa modernong Ruso.

SA AT. Naalala ni Lafitsky ang ascetic labor ng ating mga banal na ama, simula kay Sergius ng Radonezh. Ito ang kasaysayan ng batas ng Russia. At ang eksaktong parehong kuwento ay umiiral sa ibang mga bansa sa Kanluran. Ang sistema ng batas Romano-Germanic ay nilikha hindi lamang sa batayan ng pagtanggap ng batas Romano, kundi pati na rin sa batayan ng batas ng kanon ng Simbahang Katoliko. Ang parehong malalim na ugat ay umiiral sa lahat ng iba pang mga sistema. Doon lang sila mas obvious. Kaya, sa mga konstitusyon ng mga estado ng Muslim, ang Islam ay idineklara ang batayan ng panuntunan ng batas. At sa Saudi Arabia, ang Koran mismo ang konstitusyon. Ang parehong malapit na relasyon ay umiiral sa pagitan ng Budismo at sekular na batas sa Nepal at Bhutan.

Ang susunod na fault line ng pinag-isang legal na espasyo ay isang fault along the lines or features of historical and national development. Dito nahahati ang dakilang pamilya ng batas Kristiyano sa ilang grupo ng batas: karaniwang batas, Romano-Germanic, Slavic, Scandinavian at Latin American na batas. Ito ang mga pangkat na nabuo sa loob ng balangkas ng batas Kristiyano. Binigyang-diin ng tagapagsalita na marami silang pagkakatulad, at hindi lamang dahil may humiram ng isang bagay sa isang tao, kundi dahil, at ito ang pangunahing bagay, na sila ay iisang batayan, sila ay binuo sa parehong karaniwang pundasyon, mayroon silang parehong mga ugat. Ang nabanggit ay nagpapaliwanag kung bakit ang Slavic na batas ay may napakaraming pagkakatulad sa ibang mga komunidad, lalo na sa Romano-Germanic na batas.

Hindi lahat ng malalaking legal na pamilya ay nahahati sa mga komunidad at grupo. Ang ilan ay nananatili sa loob ng isang partikular na grupong etniko o bansa, tulad ng, halimbawa, ang Confucianism ay hindi lumalampas sa Tsina, ang tradisyon ng batas ng Hindu ay hindi lumalampas sa India, ang tradisyon ng mga Hudyo ay hindi lumalampas sa mga hangganan ng komunidad ng mga Hudyo, at iba pa. .

Ang mga kakaiba ng mga legal na komunidad at grupo ay hindi pa sapat na pinag-aralan. Ito ay pinaniniwalaan na mayroong isang sistema ng Romano-Germanic na batas, na batay sa pagtanggap ng batas ng Roma, ang epekto ng batas ng canon, ang mga tampok ng legal na pag-unlad, ngunit may iba pang napakalakas na mga layer na hindi pa napag-aaralan. Ito ang pambansang diwa, ang wika kung saan, tulad ng sa salamin, maraming mga legal na phenomena ang makikita. Ang mga tanong na ito ay dapat na pinagtutuunan ng pansin ng mga comparativist.

Kaya, kung bumaling tayo sa isa pang legal na komunidad ng batas ng Slavic, maaari tayong magbigay ng ilang mga halimbawa. Sa mga wikang Slavic, kabilang ang Ruso, ang batas ay nauugnay hindi lamang sa mga salitang tulad ng "tama", "katarungan", "katuwiran", kundi pati na rin sa mga konsepto tulad ng "pamahalaan", "tagapamahala". Dahil dito, lumilitaw ang mga kakaibang imahe kung saan ang batas ay higit na lumalabas bilang produkto ng kagustuhan ng namumuno, at katarungan bilang isang bagay na nagmumula sa kanya. Tinutukoy ng gayong mga imahe sa isip ang buhay ng batas. Isa pang halimbawa. Sa lahat ng mga wikang Slavic, ang teolohiko o sagradong mga motif ay napakalinaw na sinusubaybayan. Kaya, ang salitang "kayamanan" ay ipinapalagay bilang isang bagay na ibinigay mula sa Diyos at hindi maaaring angkop ang isang tao para sa kanyang sarili. Ang nabanggit, sa partikular, ay nagpapaliwanag kung bakit sa kasaysayan ng mga Slavic na tao mayroong napakaraming expropriations at pribadong pag-aari ay napakahina na protektado.

Ang susunod na antas ng comparative law ay ang mga umuusbong na legal na sistema at grupo. Mga hangganan sa pagitan mga legal na grupo, mga komunidad, pamilya ay napaka-mobile. Sinusunod nila ang mga batas ng dialectics, kabilang ang batas ng paglipat ng quantitative na mga pagbabago sa qualitative na mga pagbabago. Nakikita na natin ngayon ang Lebanon na nadulas sa tradisyon ng batas ng Islam bilang resulta ng mabilis na pagbaba ng populasyon ng mga Kristiyano.

Ang mga bagong legal na sistema at komunidad ay nabubuo rin bilang resulta ng makapangyarihang proseso ng pagsasama-sama. Ang pinaka-kapansin-pansin na halimbawa sa kasong ito ay ang European Union.

Ang susunod na antas ng comparative law ay ang mga pambansang legal na sistema. Kailangan nilang pag-aralan nang mas detalyado. Samakatuwid, ang konsepto ng aming dalawang-volume na edisyon ng "Comparative Law" ay nagbibigay para sa pagsasama ng mga ganap na sanaysay sa mga pambansang legal na sistema ng isang malaking bilang ng mga estado.

Ang huling antas ng paghahambing na batas ay internasyonal na legal na regulasyon. Ang internasyonal na batas ay gumaganap ng tungkulin ng pagpapanumbalik ng nawasak na solong legal na espasyo, ngunit ang prosesong ito ay napakagulo, nang walang malinaw na lohika. Mayroong maraming randomness sa prosesong ito. Gayunpaman, tinutupad ng internasyonal na batas ang tungkulin nito, ang gawain nito sa kabuuan.

Ang mga abogado ay dapat maghanap ng mga paraan upang malutas ang mga problema ng comparative law. Walang nakakalayo sa ugnayan sa pagitan ng espesyal at pangkalahatan. Ang pagkakaisa ng legal na espasyo ay batay sa pangkalahatan, na hindi tinatanggihan sa parehong oras ang espesyal. Ang paghahambing na batas ay ang paghahanap para sa mga paraan na kailangan ng bawat estado upang malutas ang mga panloob na problema.

Ang pagiging epektibo ng pagpapatupad ng mga panloob na pamantayan ay napakahalaga dito.

Napansin ang mahalagang papel ng mga pangkalahatang prinsipyo ng batas na kinikilala ng mga sibilisadong bansa. Ang formula na ito ay sinipi mula sa Art. 38 ng Statute ng International Court of Justice, na isang mahalagang bahagi ng Charter nito. Ang mga pangkalahatang prinsipyo ng batas na kinikilala ng mga sibilisadong bansa ay ang mga sentral na ideya na nabuo sa mga siglo, pangunahin sa mga estado ng Europa bilang pinakamatandang kontinente, kung saan nagmula at gumana ang batas sa pakikipag-ugnayan ng mga estado sa Europa. Ang mga pangkalahatang prinsipyo, halimbawa, ay kinabibilangan ng prinsipyo ng mabuting pananampalataya.

Ang mga relihiyosong mapagkukunan ay matatagpuan sa mga ugat ng umiiral na mga legal na pamantayan. Ang Mga Simula ng Prinsipyo ng Pagsunod internasyonal na obligasyon, na isa sa mga pangunahing simulain, ay matatagpuan kapuwa sa Bibliya at sa Koran. Mayroong kahit isang katwiran para sa prinsipyong ito sa Qur'an.

Ang mga pangkalahatang prinsipyo na kinikilala ng mga sibilisadong bansa ay hindi sapat na pinag-aralan sa Russia. Maaari silang tumulong sa pagbuo ng batas at sa pagpapatupad ng internasyonal at lokal na batas.

Ang kontribusyon ng legal na agham ng Russia sa pangkalahatang teorya ng paghahambing na batas ay hindi masyadong malaki: alinman sa ilang mga pagbabago o anachronism mula sa dayuhang batas ay ginagamit, o mga iskema na tila kapaki-pakinabang, lalo na para sa mga layuning pang-edukasyon. Ang mga tanong ng pangkalahatang teorya ng paghahambing na batas ay napakahalaga, ngunit ang pangkalahatang teorya ng batas at ang estado ay tinatrato ang mga ito sa halip na condescendingly. Sa mga publikasyong nakatuon dito, karaniwang ibinibigay ang isang kabanata - "Mga sistemang legal sa modernong panahon." Ang lahat ng ito ay naglalarawan lamang na materyal para sa pangkalahatang teorya ng batas, na, sa turn, ay nagmula hindi sa panahon ng Sobyet, ngunit mula sa mga abogado ng pre-Soviet, kabilang ang mga dayuhan. At ang punto dito ay hindi gaanong sa pagtuturo, ngunit sa kung paano bubuo ang teorya. Ang problema ng mga pangkalahatang pattern ng mga tipikal na uso sa pagbuo ng pambansang batas ay medyo talamak. Kapuri-puri na malaman ang makasaysayang mga ugat at simula ng mga legal na sistema, ngunit sa legal na mundo ang mga hangganan ng legal na regulasyon ay nagbabago - maaaring paliitin o lumalawak sa iba't ibang lugar sa ilalim ng impluwensya ng hindi lamang ng krisis, kundi pati na rin ang globalisasyon. May pangangailangan para sa mahigpit na pag-iisa sa pamamagitan ng maraming mga bansa ng batas o legal na regulasyon sa larangan ng teknikal na regulasyon, sa larangan ng pagpapatakbo ng mga teknikal na paraan, transportasyon. Sa larangan ng economic turnover, financial turnover, mas mahigpit ang mga elemento ng unification. Ang rapprochement, o harmonization, sa larangan ng pampublikong batas ay mas maingat, dito lalo na kapansin-pansin ang pambansang interes. Ang bagong bagay sa huling kalahating siglo ay ang internasyonal na batas ay nagpapahayag ng mga pangkalahatang tipikal na uso sa pambansang legal na pag-unlad bilang isang integrator, isang karaniwang denominator. Ang Russia, na parang nasa isang swing, ay sumusunod sa mga modelong batas ng CIS, o isinasaalang-alang na ang EurAsEC ay mas interesante sa amin, o ang Shanghai Five, o ang Black Sea Commonwealth. Ang typification, mga pattern sa mga formula ng internasyonal na batas ay napakahalaga.

Ang aplikasyon ng comparative method ay kapag ang mga konklusyon ng isang pag-aaral sa isang ibinigay na problema ay batay sa isang paghahambing ng mga partikular na materyales na ipinakita dito mula sa iba't ibang mga bansa.

Ang paghahambing na paraan ay pinakamahusay na gumagana kapag

Naglalahad ng pinakamahalagang materyal na may kaugnayan sa pambansang batas para sa bawat bansa,

Ginagamit ang mga ito bilang batayan para sa malalim na kritikal na pagsusuri,

Nag-aalok ng kanyang sariling mga konklusyon na nauugnay sa interpretasyon ng kanyang pambansang batas.

SA pantay na legal ang pamamaraan ay:

Ang paraan ng pagtukoy ng hindi alam sa pamamagitan ng paghahambing nito sa alam,

Ang paraan ng pag-unawa sa mga katangian o katangian ng isang phenomenon sa pamamagitan ng paghahambing sa iba pang mga katangian o katangian nito, o mga katangian at katangian ng isa pang phenomenon,

Ang paraan ng pagtatatag ng mga pattern sa pamamagitan ng paghahambing ng mga bagay sa magkaibang panahon, paghahambing ng kanilang mga katangian sa nakaraan sa parehong mga katangian sa kasalukuyang estado.

- isang hanay ng mga diskarte sa pagtuklas pangkalahatan at tiyak na mga pattern ng paglitaw, pag-unlad, paggana ng mga legal na sistema (kanilang mga elemento) sa pamamagitan ng paghahambing sa kanila,

- cognitive operation, na ginagawang posible, batay sa isang nakapirming tampok, upang maitaguyod ang pagkakatulad o pagkakaiba ng mga bagay sa pamamagitan ng pares o iba pang paghahambing,

Ang paghahambing ay may unibersal na katangian at umaabot sa lahat ng larangan ng aktibidad ng tao, mga lugar ng kaalamang siyentipiko at edukasyon nang walang pagbubukod.

asimilasyon nagsasaad ng pagkakatulad pagsalungat o kaibahan- pagkakaiba.

Ngunit ang una ay naiiba sa pangalawa lamang sa kahulugan: ang kanilang mga gamit at pakinabang ay pareho.

Sa paghahalintulad, minsan ginagamit nila ang mga salita kagaya ng…

Isang mas pinalawig na anyo ng asimilasyon - pagkakatulad- kumakatawan sa isang konklusyon, kung ang dalawa o higit pang mga bagay ay magkatulad sa isa o higit pang mga aspeto, kung gayon sila ay magkatulad sa iba. Ang pagkakatulad ay lalong mahalaga para sa paglalarawan.

Mayroong parehong mga pagkakatulad at pagkakatulad: matalinhaga at literal.

matalinhaga Inihahambing ng analogy ang dalawang set ng phenomena mula sa magkaibang lugar, phenomena ng magkaibang order. Mayroon lamang silang simbolikong koneksyon (demokrasya at giraffe).

pagkakatulad literal na inihahambing ang dalawang set ng phenomena ng parehong lugar, ng parehong pagkakasunud-sunod.

Ang gayong pagkakatulad ay may malaking halaga bilang katibayan sa isang argumento, habang ang matalinghagang pagkakatulad ay kadalasang nagpapasigla sa imahinasyon.

Ang isang espesyal na lugar ay inookupahan ng anyo ng pagsalungat o kaibahan - kabalintunaan. Naglalaman ito, sa unang sulyap, ganap na hindi tugmang mga pahayag. Kadalasan ang layunin nito ay lumikha ng isang dramatiko o nakakatawang epekto. (G. Watton: “ang ambassador ay isang disenteng tao na ipinadala sa ibang bansa upang magsinungaling sa pangalan ng amang bayan”)

Layunin ng paghahambing- sa pamamagitan ng mga katotohanan, pagpapalagay, opinyon, mungkahi o prinsipyo na nagsisilbi sa parehong layunin - upang gawing mas malinaw, kawili-wili at kapani-paniwala ang mga ideya kung saan nauugnay ang mga ito.

Ito ay lubos na posible kung sila ay magkakaiba sa pagiging konkreto, bagong bagay at kakayahang maunawaan.

Halaga ng paghahambing:

Ang paghahambing ay nagpapasigla sa pag-iisip ng siyentipiko: ang proseso ng pag-iisip, na binubuo sa paghahambing ng dalawang magkaibang bagay, ay nagbibigay ng paliwanag sa kapangyarihan ng paghahambing. (“ang sibilisasyon ay parang isang aklatan na nagpapahiram”, kung saan posible ang pag-unlad dahil hinihiram at minana natin ang nauna);

Ipinapaliwanag ng mga paghahambing ang hindi pangkaraniwan: halos imposibleng gawin nang walang paghahalintulad at pag-iiba kung kinakailangan upang ipaliwanag ang mga hindi kilalang phenomena.

Ang mga paghahambing ay pumukaw ng interes sa karaniwan.

Sa tulong ng paghahambing impormasyon ng bagay maaaring makuha sa dalawang magkaibang paraan.

Una, maaari itong kumilos bilang isang direktang resulta ng paghahambing, i.e. maging pangunahing impormasyon

Pangalawa, ito ay maaaring pangalawang o nagmula na impormasyon na nagreresulta mula sa pagproseso ng pangunahing data (hinuha sa pamamagitan ng pagkakatulad).

6. Paglalapat ng comparative legal na pamamaraan - mga yugto:

1. Pahayag ng tanong o working hypothesis.

2. Ang prinsipyo ng functionality.

3. Ang problema sa pagsusuri ng mga pinagmumulan ng batas.

4. Systematization ng mga pamantayan ng dayuhang batas.

5. Paglalapat ng paghahambing kaugnay ng batas ng mga bansang may iba't ibang uri ng lipunan.

6. Pagpili ng mga legal na order na kasama sa proseso ng paghahambing

7. Pamantayan para sa pagpili ng mga partikular na legal na sistema.

8. Paglikha ng isang sistema ng paghahambing na pananaliksik.

9. Kritikal na pagsusuri ng mga resulta ng paghahambing.

Comparative legal na pamamaraan- ito ay hindi lamang isang tiyak na sistema ng pag-iisip - ang kabuuan ng mga pamantayan na dapat tiyakin ang pagkamit ng tamang resulta - ngunit din ng isang paraan ng pagtatrabaho.

Sa pagsasagawa, upang makalapit sa paghahambing na legal na pananaliksik, kinakailangan na sundin ang ilang naunang itinatag na mga tuntunin para sa pagsasagawa ng naturang pananaliksik.

1. Ang anumang paghahambing na legal na pananaliksik ay pinangungunahan ng paglalagay ng tanong o isang working hypothesis, ideya, kung wala ang malikhaing pag-unlad ay imposible.

Kadalasan ang isang kritikal na diskarte sa mga pagkukulang ng pambansang legal na order ay nag-uudyok sa paghahanap para sa mas mahusay na mga solusyon sa kanilang sariling mga legal na problema sa isang dayuhang legal na order. Ngunit ang isang layunin at walang kinikilingan na pananaw sa dayuhang legal na kaayusan ay maaaring patalasin ang legal na pananaw ng kanilang sariling batas at, bilang resulta, bumalangkas ng isang gumaganang hypothesis.

Kasabay nito, ang papel ng sariling pananaw sa doktrina at sa legal na patakaran sa pangkalahatan ay mahalaga sa pagbuo ng working hypothesis at methodological function nito mula sa punto ng view ng comparative law. Sa kabilang banda, ang tanong ng pangangailangang pumili ng priyoridad sa pagitan ng isang dokumento o isang hypothesis ay hindi masyadong mahalaga, dahil mayroong direktang pagtutulungan sa pagitan ng dalawa, na ginagawang kalabisan ang tanong ng priyoridad.

Sa katunayan, ang pagsilang ng orihinal na ideya ay hindi nangyayari bilang isang resulta ng isang deduktibong konklusyon, ngunit, tulad ng sinabi ni Max Weber, "bilang isang panuntunan, sa pamamagitan ng pagsusumikap." Para sa comparativeist, "masipag" sa ganitong kahulugan ay kritikal na pag-aaral ng sariling batas at patuloy na pag-aaral ng dayuhang batas.

2. Ang pangunahing pamamaraan prinsipyo comparative law, kung saan nakabatay ang iba mga elemento pagtuturo ng pamamaraan - ang pagpili ng batas para sa paghahambing na pananaliksik, ang saklaw ng gawaing pananaliksik, ang sistema ng mga konsepto, atbp., - ay isang functionality kasi Ang “maihahambing* sa batas ay yaong gumaganap lamang ng isa at parehong gawain, isa at parehong tungkulin.

Mula sa pananaw ng comparative law, ang kahulugan ng mga salitang ito ay iyon ang legal na kaayusan ng bawat bansa ay lumulutas sa parehong legal na problema sa sarili nitong paraan, kahit na ang resulta ay pareho, upang ang pagbabalangkas ng mga tanong para sa paghahambing na legal na pananaliksik mula sa simula ay dapat na gumana, at problema para sa pag-aaral ay nabuo nang walang sanggunian sa sistema ng mga konsepto ng sarili nitong legal na kaayusan. Kaya hindi tama ang tanong ay: Ano ang mga pamantayan sa banyagang batas matukoy ang anyo ng kontrata ng pagbebenta? Mas tamang itanong: Paano dayuhan tama pinoprotektahan ang mga partido mula sa paggawa ng ilang mga desisyon o obligasyon sa ilalim ng transaksyon, kung lumalabas na ang isa sa mga kalahok ay walang seryosong intensyon nang tapusin ito? Hindi mo maaaring itanong ang tanong: Paano nagre-regulate banyagang batas, bahagi ng mana ng isang mamamayang Aleman, napapailalim sa paglipat sa mga susunod na tagapagmana, o mana ng isang mamamayang Aleman, na ipinapasa ng batas sa pangalawang tagapagmana? Una sa lahat, dapat pag-aralan kung paano nilulutas ng batas ng dayuhan ang problemang nauugnay sa kasiyahan sa pagnanais ang testator na panatilihin ang kanyang mga karapatan sa mana sa mahabang panahon pagkatapos ng kanyang kamatayan.

Ang function ay ang panimulang punto at batayan ng legal na paghahambing. Ito ang ikatlong elemento ng paghahambing kung saan nagkaroon ng mahaba at walang bungang mga talakayan sa nakaraan. Para sa proseso ng paghahambing, nangangahulugan ito na ang paggana ng mga legal na kautusan na isinasaalang-alang, ang kanilang mekanismo ng regulasyon, ay kinuha sa dalisay nitong anyo, iyon ay, nang walang mga pambansang detalye na likas sa kanilang mga legal na konsepto, doktrinal na pananaw at hinahangad na mga solusyon. Nangangahulugan ito, higit pa, na ang bawat desisyon mula sa punto ng view ng function na ito ay dapat na masuri bilang isang solong isa (para sa lahat ng mga legal na order sa ilalim ng pag-aaral) at ihambing, abstracting mula sa mga pagkakaiba na natatanggap ng mga ito sa pambansang legal na mga order, hindi alintana kung kami ay pinag-uusapan ang tungkol sa isang "rule of law", interpretasyon, jurisprudence o anumang iba pang legal na phenomenon.

Halimbawa, lamang Ang batas ng Aleman ay pamilyar sa konsepto ng pagpapawalang-bisa sa pagpapayaman, bagaman sa buong mundo lamang ang naturang salungatan ng interes ay napapailalim sa legal na solusyon, na lumitaw bilang isang resulta ng imposibilidad ng may utang na ibalik ang mga resulta ng trabaho na isinagawa para sa kanya sa ilalim ng isang kontrata na kinikilala bilang hindi wasto. Ni mula sa isang konseptwal na pananaw, o mula sa punto ng view ng mga konsepto, ang pambansang batas ay hindi dapat makaimpluwensya sa comparativist, dahil ang mga tiyak na problema lamang ang palaging nasa larangan ng pananaw ng comparative law.

Ang isang baguhan na comparativeist ay kadalasang nakatagpo ng prinsipyo ng functionality kapag siya ay dumating sa isang mabilis na konklusyon na walang materyal sa problemang ito sa dayuhang batas. Kahit na ang isang makaranasang komparativist ay nangyayari na awtomatiko niyang isinasaalang-alang ang problemang pinag-aaralan sa pamamagitan ng prisma ng legal na kaayusan ng kanyang bansa at samakatuwid ay naghahanap ng kaukulang tuntunin ng dayuhang batas kung saan inaasahan niyang makikita ito sa pamamagitan ng pagkakatulad sa kanyang sariling batas. At kung ang komparativist sa kasong ito ay "walang mahanap" sa dayuhang batas, nangangahulugan lamang ito na dapat niyang muling isipin ang orihinal na itinakdang gawain at abstract mula sa mga konsepto ng batas ng kanyang estado na humahadlang sa kanya at nakatanim sa kanyang kamalayan.

Tanging kapag ang dayuhang legal na kautusan ay lubusang pinag-aralan - bilang huling paraan ay inirerekomenda na makipag-ugnayan sa abogado ng bansang kinauukulan - at ang pag-aaral na ito ay hindi nagbubunga ng mga resulta, maaari itong maipangatuwiran na talagang walang solusyon sa problemang pinag-aaralan. sa banyagang batas. ganyan, katotohanan, bihirang mangyari, ngunit nangyayari ito. Gayunpaman, hindi ito dapat magsilbing batayan para wakasan ang paghahambing na legal na pananaliksik. Ang pag-aaral ng mga dahilan para sa kawalan sa anumang dayuhang legal na sistema ng pangangailangan upang malutas ang legal na problemang ito ay madalas na humahantong sa mabungang konklusyon tungkol sa sarili o dayuhang batas.

Madalas ding nangyayari na ang solusyon ng serye legal na problema ang sarili nitong karapatan ay nawalan ng kaugnayan at ang pagkakaroon nito ay ipinaliwanag lamang sa pamamagitan ng pangangailangan ng mga teorista na magkaroon sa lahat ng aspeto ng isang perpekto at siyentipikong binuong kodigo.

Ang isang katulad na sitwasyon ay nangyayari sa mga kaso kung saan ang pangangailangan para sa isang tiyak na legal na regulasyon ay tinanggihan para sa mga kadahilanan hindi katanggap-tanggap ng kaayusang panlipunan ng anumang dayuhang estado. Sa kasong ito, ito ay kinakailangan upang malaman kung ano ang dahilan para sa tulad ng ibang nilalaman na namuhunan sa konsepto ng hustisya. Kahit na ito ay humahantong sa mga kagiliw-giliw na konklusyon. Hindi dapat ipagwalang-bahala na kung minsan ay hindi na kailangang maghanap ng mga dahilan para sa kakulangan ng pangangailangan upang ayusin ang isang problema. Hindi dapat kalimutan na ang dahilan ng paglitaw o kawalan ng anumang ligal na institusyon ay maaaring isang makasaysayang pangyayari lamang.

negatibo Ang panig ng prinsipyo ng functionalism ay nangangahulugan na ang comparativist ay dapat determinadong palayain ang kanyang sarili mula sa mga konsepto at konsepto ng kanyang sariling karapatan na nag-ugat sa kanyang legal na pag-iisip. A positibo ganito ang hitsura ng panig: anong lugar ng dayuhang batas ang dapat galugarin upang makahanap ng mga analogue ng paglutas ng sariling mga ligal na problema?

3. Sa prinsipyo, kapag nag-aaral ng batas sa ibang bansa, dapat na iwasan ang mga paghihigpit. Nalalapat ito, lalo na, sa problema sa pagtantya pinagmumulan ng batas. Dapat tratuhin sila ng comparativist bilang abogado ng bansa kung saan ang batas ay kanyang inaplayan.

"" Upang mag-aral sa parehong dami at sa loob ng parehong mga limitasyon bilang isang dayuhang abogado, ayon sa batas at kaugalian na batas, jurisprudence at legal na agham, karaniwang mga kontrata at pangkalahatang kondisyon ng pagbebenta, mga kaugalian sa kalakalan - ito ay isang napakahalagang kondisyon para sa paggamit ng comparative method . Pero may kailangan pa. At sinabi ni E. Rabel sa bagay na ito: "Ginagawa namin ang mga gawain ng paghahambing na pamamaraan na may kabuoan na kinakailangan ng pang-agham na ideal ..." At pagkatapos ay tinutukoy niya ang dami ng kinakailangan:

"Ang materyal para sa pagmuni-muni sa problema ay dapat na batas ng lahat ng bansa mundo, nakaraan at kasalukuyan, ang koneksyon ng batas sa lupa, klima, lahi, ang makasaysayang kapalaran ng mga tao - ang kanilang mga digmaan, mga rebolusyon, ang pagbuo ng mga estado, pagkaalipin; may mga ideyang relihiyoso at etikal; ambisyon at malikhaing enerhiya ng isang indibidwal; ang pangangailangan para sa produksyon at pagkonsumo; interes ng panlipunang strata, partido, klase. Kailangan isaalang-alang ang epekto iba't ibang espirituwal na agos, dahil hindi lamang lahat ng panlipunang pormasyon - pyudalismo, kapitalismo, sosyalismo - ay bumubuo ng sarili nitong uri ng batas, ang mga kahihinatnan ng kawastuhan ng napiling landas ng pag-unlad ng batas, at hindi bababa sa paghahanap para sa isang estado at legal na ideyal, ngunit lahat ng bagay na kinokondisyon ng panlipunan, pang-ekonomiya, legal na katotohanan...».

Kung ang lahat ng kaalamang ito ay kailangang dalubhasa at sistematiko bago kumuha ng paghahambing na batas, dapat, nang harapan, na sabihin na ito halos imposible. Samakatuwid, ang sinabi ay dapat na maunawaan sa diwa na ang comparativeist ay dapat mag-ingat upang patuloy na palalimin at mapanatili sa kaayusan ng paggawa ang kanyang kaalaman sa ibang mga bansa at kultura, at, higit sa lahat, sa mga na naging mga ninuno ng mga dakilang legal na pamilya. At ang pag-unawa na ito ay magiging tama. Ang mga pagkakamali, pitfalls, at kamalian na nauugnay sa pag-aaral ng comparative law ay kadalasang binibigyang-diin nang may pagpupursige. Imposibleng isa-isahin o ibukod ang mga ito kahit na ang paghahambing na legal na pananaliksik ay isinasagawa - at may malaking tagumpay - ng isang internasyonal na koponan.

Maaaring tugunan ng isang baguhan ang mga salita ni Eichendorff: "Mag-ingat, masinop at matapang." Hindi siya dapat mawalan ng pag-asa. Pagkatapos ng lahat, kahit na ang pinaka may karanasan na mga comparativeist ay hindi immune mula sa mga pagkakamali. Ito ay hindi nagkataon na mayroon silang isang hindi matitinag na panuntunan: kung ang mga pagkakamali ay hindi gaanong mahalaga mula sa punto ng view ng propesyonal na kasanayan, sila ay mabait na itinutuwid nang walang mapagmataas na pangungutya.

4. Ang isang comparativist ay kailangang maging maparaan upang sistematisasyon ng mga pamantayan ng dayuhang batas, functionally identical sa mga norms ng kanyang sariling legal order, ay ipinapakita sa maraming halimbawa.

Halimbawa, para sa isang abogado kontinental Europa ideya ng legal na representasyon ay isang mainam, kung hindi lamang ang posibleng legal na konsepto kung saan ang mga taong walang kakayahan, tulad ng mga menor de edad, tagapag-alaga, may sakit sa pag-iisip, ay maaaring lumahok sa mga legal na relasyon. Ang katotohanan na ang mga karapatan ng bata ay protektado na ng batas mula sa kapanganakan ng kanyang may kakayahang kinatawan - at, kung kinakailangan, ng mga awtoridad na nakikitungo sa mga isyu ng pagiging ina at pagkabata at mga menor de edad - ay napakalinaw na hindi kailanman nangyayari sa sinuman na pagtalunan ito . At sa mga bansa karaniwang batas ganap na iwaksi ang legal na institusyong ito. Doon, halimbawa, ang mga magulang ay hindi awtomatikong binibigyan ng mga karapatan at obligasyon bilang mga kinatawan ng bata sa pangkalahatan at lalo na sa paglilitis. Kung ang isang menor de edad ay isang nagsasakdal, ang hukuman ay humirang ng isang tinatawag na "tagapagtanggol" partikular para sa oras ng pagsasaalang-alang ng kasong ito upang kumatawan sa kanyang mga interes, at kung siya ay isang nasasakdal, ang proseso sa kanyang ngalan ay isinasagawa din ng isang tagapag-alaga. itinalaga lamang ng korte sa paghahabol na ito.

Kung ang isang menor de edad ay tagapagmana ayon sa batas, kung gayon ang hukuman sa ilang mga kaso ay nagtatalaga ng isang tagapangasiwa ng mana hanggang siya ay umabot sa edad ng mayorya.

At sa ilalim ng ilang mga pangyayari, ang isang menor de edad ay maaaring ideklara na nasa ilalim ng pangangalaga ng korte, kung saan ang hukuman ay pinagkalooban ng mga kapangyarihang kinatawan, na pagkatapos nito, bilang panuntunan, ay inilipat sa ibang mga tao.

Ang mga tungkulin ng isang "legal na kinatawan" sa pamamahala ng ari-arian ng isang menor de edad sa batas ng kontinental alinsunod sa karaniwang batas ay isinasagawa ng mga espesyal na "katiwala". Ito ay dahil sa ang katunayan na sa loob ng mahabang panahon, ayon sa kaugalian ng Anglo-American na batas, ang ari-arian ay inililipat hindi sa isang menor de edad, ngunit sa isang tagapangasiwa na namamahala nito para sa interes ng isang menor de edad.

Kaya, kung sa kontinental Sa Europa, ang anumang panlipunang pangangailangan ay nauunawaan bilang isang legal na problema, na pantay na nalutas sa loob ng balangkas ng isang ligal na institusyon, pagkatapos ay sa karaniwang batas ang problemang ito ay nahahati at isinasaalang-alang bilang isang hanay ng maraming mga indibidwal na problema, na ang bawat isa ay nalutas din sa tulong ng mga indibidwal na legal na paraan, halos palaging may malalim na mga ugat sa kasaysayan.

Gayunpaman, huwag nating gawing lihim ang katotohanan na ang masalimuot na sistema ng Ingles, kasama ang lahat ng kagandahan ng mga legal na antigo, ay pumapatay sa simula ng anumang pagnanais na gayahin ito.

Siyempre, magiging walang ingat na igiit na sa batas lamang ng kontinental na Europa ang hilig sa generalization at abstraction ay patuloy na nagpapasigla sa pagbuo ng komprehensibong konseptong konsepto, habang ang karaniwang batas, kasama ang paraan ng improvisasyon, sa kabaligtaran, ay may posibilidad na magkonkreto. , isapersonal ang mga legal na problema na nalutas sa pamamagitan ng bawat oras na espesyal na nilikha para sa bawat indibidwal na kaso ng mga legal na konstruksyon.

Susunod halimbawa nagpapatotoo sa functional identity ng iba't ibang legal na institusyon sa iba't ibang legal na sistema. Bukod dito, ang mga pagkakaiba sa pagitan ng mga institusyong ito ay dahil sa parehong kasaysayan ng kanilang pinagmulan at mga pananaw sa doktrina.

Ibig sabihin institusyong pinagkakatiwalaan Batas ng Anglo-Amerikano. Ito ay batay sa isang napakatalino na simpleng ideya. Ang mga karapatan sa ari-arian sa isang partikular na bagay ay ipinagkakaloob sa ilang tao sa paraang ang isa sa kanila ay maaaring pamahalaan at itapon ito bilang isang tagapangasiwa, habang ang iba - madalas sa pansamantalang pagkakasunud-sunod - ay may isang tiyak na halaga ng mga karapatan sa isang bahagi ng kita mula sa item na ito. .

Ang pangunahing konsepto na ito ng isang pangkalahatang katangian ay inilalapat sa iba't ibang mga industriya. karaniwang batas: sa batas ng pamilya, batas sa mana, batas ng kumpanya at maging ang hindi makatarungang pagpapayaman. Sa isang salita, sa batas ng Anglo-Amerikano, sa tulong ng ligal na institusyong ito lamang, ang mga pangangailangan ng ligal na sirkulasyon ay nasiyahan din, na, siyempre, ay kilala sa batas ng kontinental na Europa. Ngunit sila ay nasiyahan sa tulong ng isang mas malaking bilang ng mga legal na institusyon, ganap na naiiba sa kalikasan.

Ang bilang ng mga naturang halimbawa ay madaling madagdagan. Kaya, ang parehong problema ay maaaring malutas sa isang kaso gamit pagpapatunay, o paghahabol para sa mga pinsala, at sa iba pa - kaso ng maling aksyon; sa parehong paraan, ang isang paghahabol para sa tulong pinansyal sa isang bansa ay maaaring tumugma sa isang paghahabol para sa pampublikong kawanggawa sa ibang bansa; ang mga paghahabol sa mga hindi pagkakaunawaan sa ari-arian ay tumutugma sa namamana na mga legal na paghahabol at, sa kabaligtaran, sa isang pangkalahatang sugnay (halimbawa, sa usura) - isang hiwalay na pamantayan ng limitadong epekto (halimbawa, sa pag-insulto sa mabuting moral). Ang lahat ng ito ay mga halimbawa na naglalarawan ng posibilidad ng pagpapalitan ng mga legal na kaugalian ng iba't ibang mga legal na sistema.

Ngunit kadalasan ang comparatist ay napipilitang lumampas sa mga limitasyong ito. Nangyayari (at madalas) na piliin ang naaangkop functional na pares sa isang dayuhang legal na order para sa isang pambansang legal na pamantayan ay hindi posible. At pagkatapos ay ang solusyon ay dapat na hinahangad sa tulong ng comparative legal na pananaliksik. sa labas pambatasan sphere . Kasama sa lugar na ito ang "Mga Pangkalahatang Kundisyon" na hindi binanggit sa mga legal na aklat-aralin. pagsasagawa ng mga operasyon ng negosyo na halos pumapalit sa maraming pamantayan ng positibo at hudisyal na batas. Kasama rin dito ang hindi nakasulat mga tuntunin sa paggamit ng komersyal, ayon sa kung saan, sa pamamagitan ng tacit mutual agreement, tinatalikuran ng mga kalahok ang paggamit ng mga kapangyarihang ibinibigay sa kanila ng batas. Sa wakas, dapat na banggitin ang kaso kapag ang isang suliraning panlipunan na kinokontrol ng konstitusyon ng isang bansa ay nananatiling hindi legal na kinokontrol sa ibang bansa, dahil ito ay natagpuan doon. hindi legal kanyang desisyon. Siyempre, ang katotohanang ito ay dapat pag-aralan at isama sa comparative material. Nang hindi isinasaalang-alang ang di-legal na desisyon na ito, ang konklusyon na ang dayuhang batas ay hindi kinokontrol ang nauugnay na problema ay magiging mali at magbibigay ng isang baluktot na larawan.

Ang isang halimbawa ay umiiral na katangian ng alok. Ayon kay Aleman batas (§145 GGU), provider hindi ko siya matawagan sa loob ng takdang panahon na naayos o itinuturing na makatwiran. Sa pamamagitan ng karaniwang batas, maliban sa mga kaso ng interbensyon ng mambabatas, pinahintulutan na baguhin ang mga kondisyon ng nag-aalok, ang huli maaari sa anumang ang sandali upang bawiin ang kanyang alok bago ito kumpirmahin ng katapat, kahit na inihayag niya na siya ay nakasalalay sa kanyang sariling alok sa loob ng isang tiyak na panahon.

Ang mga ligal na pagkakaiba sa kasong ito ay halata. Ang mga sugnay tulad ng "walang obligasyon", "napapailalim sa posibilidad ng paghahatid", na nagpapakilala sa kasanayan sa negosyo ng Alemanya at nakapaloob sa anyo ng mga sugnay sa pangkalahatang kondisyon ng negosyo, ay kilala. Ang ganitong mga sugnay ay nag-aalis may-bisang alok, maaaring mangahulugan pa na, mula sa isang legal na pananaw, ito ay hindi isang mungkahi, ngunit lamang "imbitasyon" gumawa ng isang alok. V Batas ng Anglo-Amerikano, sa turn, ang mga legal na konstruksyon ay binuo din, na sa pangkalahatan makabuluhang pinalambot ang talas mga problema ng libreng pag-withdraw ng isang alok para sa kasanayan sa negosyo. Ang partikular na interes ay ang mga nuances sa pangangalakal (customs), na lubos na naglilimita sa posibilidad ng unilateral na pag-withdraw ng isang alok: ayon sa mga nuances na ito, ang isang legal na pinahihintulutang withdrawal ay itinuturing na masamang pananampalataya, at samakatuwid ay sinusubukan nilang iwasan ito.

Ang mga halimbawang binanggit ay nagpapatotoo sa isa pang kababalaghan na madalas na nakakaharap ng comparativeist sa kanyang pananaliksik kaya't ito ay nagtutulak sa kanya sa matapang at, marahil, hindi nang walang labis na konklusyon tungkol sa "posibilidad ng pagbabalangkas ng pangunahing batas ng paghahambing na batas: iba't ibang mga legal na kautusan, sa kabila ng lahat ng mga pagkakaiba sa kanilang makasaysayang pag-unlad, mga pananaw sa doktrina at mga istilo ng paggana sa pagsasanay, napakadalas na malulutas ang parehong mga problema sa buhay, hanggang sa pinakamaliit na detalye,

Kasabay nito, ang ilang mga bahagi ng buhay panlipunan ay napakalakas na naiimpluwensyahan ng pambansang kulay na moral at moral na mga halaga, na nakaugat sa mga ideya sa relihiyon at mga makasaysayang tradisyon ng pag-unlad ng kultura o sa karakter ng mga bansa, na ang mga pagkakaiba na nabuo ng mga panlipunang salik na ito ay hindi maaaring lumikha ng isang matabang lupa para sa pag-unlad sa iba't ibang mga legal na order ng magkatugmang mga legal na pamantayan na mag-aayos sa mga lugar na ito ng lipunan.

Sa mga bansa iba't ibang mga legal na sistema, may malaking pagkakaiba sa paglutas ng mga isyu tulad ng paghihigpit sa karapatan sa kalayaan, isang testamento na pabor sa mga kamag-anak o asawa, pagtukoy sa mga kondisyon at posibilidad para sa diborsyo, pag-legalize ng mga karapatan ng mga anak sa labas, ang kondisyon at pangangailangan. ng pagkilala sa isang paghahabol para sa sustento mula sa isang may-asawang ama para sa pagpapanatili ng mga anak sa labas. Bukod dito, ang etikal na aspeto ng mga sagot sa mga tanong na ito ay nakasalalay sa katotohanan na ang mga korte, kung sila ay mapipilitang kasong ito ilapat ang mga alituntunin ng salungatan ng dayuhang batas, sinimulan nilang kilalanin kung ipinagbabawal ng pambansang ligal na utos ang paggamit ng dayuhang batas. Sa pagsasagawa, ang comparativeist ay madalas na nakakaharap ng "evaluative aporias", na hindi nagpapahintulot sa kanya na matukoy kung ang desisyon ay mabuti o masama. Ngunit kung ibubukod natin ang mga tanong na ito na puro subjective at nakakondisyon sa etika - higit sa lahat ang batas sa pamilya at mana,- at upang ilapat ang "hindi pampulitika" na pribadong batas sa iba pang mga lugar ng batas sa isang paghahambing na kahulugan, kung gayon ang pahayag ay muling kukumpirmahin: ang parehong mga legal na problema ay malulutas sa parehong paraan o sa isang malaking lawak na katulad sa lahat ng binuo na mga legal na sistema ng mundo ... Ito ay nagpapahintulot sa amin na magsalita sa isang tiyak na kahulugan tungkol sa "pagpapalagay ng pagkakakilanlan" na tool sa pagpapasya.

Ang metodolohikal na pagkamabunga ng pamamaraang ito ay ipinakita sa dalawang paraan. Sa simula comparative legal na pananaliksik, ang pagpapalagay na ito ay nagsisilbing isang heuristic na prinsipyo: maaari itong ipakita sa mananaliksik ang tamang landas, ipakita kung aling lugar ng dayuhang batas at ang legal na kapaligiran sa kabuuan ay dapat piliin upang makilala ang mga sulat at pagkakatulad sa pagitan ng mga pamantayan ng dayuhan at lokal na batas upang makagawa ng katulad na praktikal na desisyon. At sa pagtatapos ng trabaho ang pagpapalagay na ito ay nagsisilbing paraan ng pagkontrol sa kawastuhan ng mga resultang nakamit: kung ang paghahambing ay nagsasaad, batay sa kabuuan ng mga materyal na pinag-aralan, ang pagkakakilanlan, o hindi bababa sa pagkakatulad, sa mga solusyon sa mga legal na problema ng pinaghahambing legal na mga utos, maaari siyang masiyahan.

Kung, gayunpaman, ang mga pagkakaiba o isang kumpletong kawalan ng pagkakatulad sa mga desisyon na ginawa, pagkatapos ay ang comparativeist ay kailangang suriin muli kung ang tanong ng mga tungkulin ng mga legal na institusyon na pinag-aaralan ay tama at sapat na radikal na itinaas, pati na rin ang mga tanong. kung pinaliit ba niya ang saklaw ng kanyang pananaliksik.

Siyempre, dapat itong bigyang-diin muli na ang pagpapalagay na ito ay hindi palaging magagamit. Hindi ito naaangkop sa mga larangan ng batas na masyadong malakas ang imprint ng mga ideyang pampulitika at moral ng isang partikular na lipunan. Para sa lahat ng iba pang sangay ng batas, neutral mula sa punto ng view ng mga subjective na pagtatasa at "teknikal", ang "pagpapalagay ng pagkakakilanlan" ay tila sa amin ay isang ganap na naaangkop na working hypothesis.

5. Ang isang espesyal na problema ng paghahambing na batas, at pangunahin ang pamamaraan nito, ay ang tanong ng posibilidad ng aplikasyon nito na may kaugnayan sa batas ng mga bansa ng iba't ibang uri ng lipunan, halimbawa, mga sosyalistang bansa. Ang ibig sabihin ng "mga sosyalistang bansa" ay mga bansa na ang pamumuno sa pulitika ay pinamumunuan ng mga komunistang partido na sumusunod sa Marxist-Leninist na ideolohiya.

Ayon sa orthodox socialist doctrine, ang mga tungkulin ng batas sa ilalim ng sosyalismo at kapitalismo ay lubos na sumasalungat. Itinuturing ng burges na legal na doktrina ang batas mula sa pormal na legal na pananaw bilang isang obhetibong umiiral at hindi kinikilala ang panlipunang tungkulin ng batas bilang instrumento ng naghaharing uri sa tunggalian ng mga uri. Para sa sosyalistang doktrina, sa kabaligtaran, ang realidad ng batas ay direktang nakasalalay sa panlipunang tungkulin nito. At mula sa puntong ito ng pananaw, para sa sosyalistang doktrina, ang pantay na paghahambing ng iba't ibang sistemang legal ay walang kabuluhan o imposible pa nga. Sa katunayan, mas maaga sa USSR ang pananaw ay nangingibabaw (ang pagiging angkop ng comparative jurisprudence lamang bilang isang tool upang patunayan ang mga pakinabang ng sosyalistang batas. Leber tama, ngunit masyadong mahinahon, inilarawan ang puntong ito ng view bilang "contrasting jurisprudence": jurisprudence, na mula sa threshold ay tinatanggihan ang anumang makatwirang batayan para sa paghahambing, ay hindi Isang hindi gaanong kasuklam-suklam na sitwasyon na nabuo sa bagay na ito sa iba pang mga sosyalistang bansa, kung saan ang mga magkasalungat na tinig ay narinig. ang halaga ng kapitalistang legal na doktrina ay hindi lubusang itinanggi.Gayunpaman, ang mga teorista ng sosyalistang batas ay nagkakaisa sa katotohanan na ang kapitalistang legal na doktrina ay nasusuri lamang ang sarili nitong legal na realidad at dito lamang makahanap ng makatwirang batayan para sa paghahambing na batas. .

Ang mga opinyon ng mga Western legal theorists ay nahahati din. Sa isang banda, ang tulad ng isang eksperto sa batas ng Sobyet na itinuturing ni Bilinsky na imposible at walang bunga na magsagawa ng mga paghahambing na legal na pag-aaral ng sosyalista at kapitalistang batas dahil sa mga pagkakaiba sa ideolohiya at, una sa lahat, sa istruktura ng ekonomiya at lipunan. Ngunit, sa kabilang banda, si Loeber, na hindi gaanong dalubhasa sa sosyalistang batas, ay masiglang binibigyang-diin ang pagiging makatwiran at bunga ng paghahambing na legal na pag-aaral ng batas ng iba't ibang sistemang panlipunan. Ang punto ng view ng orthodox Sobiyet legal na doktrina, kung saan Bilinsky pangunahing apela, ay hindi dapat nakakatakot. Ang pagiging maihahambing ng iba't ibang mga legal na order ay batay sa pagkakakilanlan ng mga legal na pangangailangan, at kung sila ay dyametrikal na sumasalungat, maaaring sabihin ng isa ang pangunahing hindi pagkakatulad ng Kanluranin at sosyalistang mga legal na kautusan. Ngunit ito ay hindi pa napatunayan at halos hindi mapapatunayan.

Siyempre, sa kasong ito, dapat maging maingat lalo na kapag inihahambing ang iba't ibang mga ligal na institusyon.

Ang mga malinaw na pagkakaiba sa mga sistemang pang-ekonomiya ng mga kapitalista at sosyalistang bansa ay nagdudulot, nang naaayon, ng mga pagkakaiba sa kanilang mga legal na kaayusan. Ngunit magiging mali ang pagtatangka na ipahiwatig mula dito ang pangunahing hindi pagkakatulad ng parehong mga sistema. Sa katunayan, bukod sa ekonomiya, may iba pang mga lugar kung saan ang mga pagkakaiba ay hindi masyadong malaki. At tumpak na ipinakita ni Loeber ang pagkakaiba sa pagitan ng system-conditioned at neutral na mga legal na institusyon. Kasama sa huli, halimbawa, batas ng pamilya. Dito, ang paghahambing na batas at ang pag-aaral nito ay posible at nakakaranas ng mga paghihirap, ngunit hindi hihigit sa kapag inihambing ang "Western" na mga legal na order.

Sa katulad na paraan, dapat magkasundo na ang ilang elemento ng pribadong negosyo ay nanatili sa sosyalistang sistemang pang-ekonomiya. Sa ilang partikular na reserbasyon, kabilang dito ang batas kriminal, regulasyong pang-ekonomiyang dayuhan, copyright, pananagutan na hindi kontraktwal, na maaari ding maging object ng comparative legal na pananaliksik. Ang nananatili ay ang pangunahing globo - ang mga institusyong kinondisyon ng sistema.

Sa larangan ng pribadong batas, kabilang dito, una sa lahat, ang isang kasunduan sa pagitan ng mga negosyo ng estado sa isang nakaplanong sistemang pang-ekonomiya, ang pag-aari ng isang sosyalistang negosyo, ang buong saklaw ng batas ng estado sa kahulugan ng doktrina ng Kanluran, iyon ay, administratibo " batas at batas mga organisasyon ng pamahalaan, ang karapatan ng State Arbitration, ang hurisdiksyon ng mga negosyong pag-aari ng estado. Kung sa isang partikular na lugar ang mga mekanismo ng legal na regulasyon ay magkaiba nang labis na ang magkapareho o maihahambing na mga legal na pangangailangan ay hindi lumabas, kung gayon ito ay talagang imposible na makahanap ng functionally homogenous na mga analogue sa mga legal na order. nang maaga.

Maaaring ipagpalagay na ang isang paghahambing na pagsusuri, na isinasagawa nang may sapat na pangangalaga at isinasaalang-alang ang mga legal na katotohanan, ay nagpapakita ng higit pang mga pagkakatulad kaysa sa gusto ng mga ideologist ng iba't ibang sistemang sosyo-politikal.

Sa anumang kaso, malinaw na ang mga pagtatalo tungkol sa pagkakahambing ng mga ligal na kautusan ng mga bansang may iba't ibang sistemang sosyo-pulitikal ay hindi maaaring magsilbi bilang isang seryosong balakid sa pakikipagtulungan sa pagitan ng mga comparativist ng Silangan at Kanluran.

Sa maraming mga internasyonal na organisasyon, tulad ng UNCITRAL o UNIDROIT, ang mga abogado mula sa mga sosyalistang bansa ay nagtatrabaho sa loob ng maraming taon, na kadalasang humahawak ng matataas na posisyon sa kanila. Sila ay nakikilala sa pamamagitan ng isang responsableng saloobin sa negosyo at propesyonalismo sa paglutas ng mga praktikal na problema.

6. Pagpipilian pagpapatupad ng batas kasama sa proseso ng paghahambing. Kung ang prinsipyo ng pinakamalalim na pagtagos sa kanilang kakanyahan ay nalalapat sa pag-aaral ng mga napiling ligal na utos, kung gayon ang pagpili ng mga ligal na utos mismo ay nalalapat pangkalahatang prinsipyo ng makatwirang limitasyon. Ito ay hindi dahil sa mga paghihirap na nauugnay sa isang masyadong malawak na pormulasyon ng tanong, ngunit iminungkahi ng karanasan, ayon sa kung saan ang mga resulta na nakuha ay hindi magiging sapat sa mga pagsisikap na ginugol kung ang hanay ng mga legal na order sa ilalim ng pag-aaral ay hindi makitid. sa makatwirang limitasyon. Ang karanasang ito ay may malalim na ugat. Habang umuunlad ang mga mature na sistemang legal, ganap na silang tinanggap o naging paksa ng medyo kumpletong imitasyon, at hangga't ang sistemang panggagaya (ang tinatawag na "daughter law") ay nagpapanatili ng hindi bababa sa istilo ng orihinal, nito. Ang solusyon sa mga legal na problema ay isang maputlang kopya lamang ng mga desisyon ng inang batas at kaayusan, nang hindi naabot ang orihinalidad at balanse ng mga desisyon ng kanyang "sikat" na hinalinhan. Kaya naman, sapat na na ikulong ang ating sarili sa pag-aaral maternal pagpapatupad ng batas, at iwanan ang pagpapatupad ng batas ng bata sa isang tabi.

Gayunpaman, ang katotohanan ay madalas na naiiba mula sa inilarawan sa itaas, at samakatuwid ang ginawang rekomendasyon ay higit pa sa isang gumaganang hypothesis kaysa sa isang matatag na naitatag na resulta ng paghahambing na legal na pamamaraan.

Ang pangangailangan para sa isang maingat na pagpili ng materyal ay napatunayan sa pamamagitan ng katotohanan na, kapag isinasaalang-alang Romanesque legal na pamilya, na ginagawang batayan ng kanyang pagsusuri Ang legal na utos ng "ina" ng France, kinakailangang isaalang-alang ang pribadong batas Italya. Ang dahilan nito ay hindi lamang sa pagtaas ng dami ng makasaysayang at legal na pananaliksik sa tinubuang-bayan ng batas ng Roma, kundi pati na rin sa kahanga-hangang kayamanan ng mga ideyang sibilistiko, ang karagdagang pag-unlad nito ay pinadali ng huling kodipikasyon (1942) pagkatapos. pagtagumpayan ang mga esoteric na pamamaraan ng pananaliksik. Kasabay nito, kung maaari, dapat pigilin ng isa ang masyadong detalyadong pag-aaral ng legal na pagkakasunud-sunod ng mga bansa ng Iberian Peninsula.

Ang parehong naaangkop sa Anglo-Saxon legal na pamilya. Para sa isang ikalabing-walong siglong kumpare ay sapat na upang ikulong ang sarili sa pag-aaral ng Ingles batas at balewalain ang batas ng North America. Ngayon, ang larawan ay nagbago nang malaki, kung hindi man ganap: England at USA, walang alinlangang nabibilang, bilang "ina at anak na babae", sa legal na kapaligiran ng Anglo-Saxon. Ang batas ng US sa loob ng pamilyang ito ay may sariling natatanging istilo. Hindi lamang nito hinihiram ang mga ideya ng batas sa Ingles, ngunit higit pa. Samakatuwid, ang comparativist ay makakagawa ng isang malaking pagkakamali kung, kasama ng batas ng Ingles, hindi niya isasama ang batas ng US sa kanyang bilog ng pananaliksik.

Mahirap sabihin ang anumang tiyak tungkol sa mga pamantayan ng mga paghihigpit, dahil ang lahat ay nakasalalay sa paksa ng isang partikular na pag-aaral. Kung hindi natin pinag-uusapan ang paghahambing ng mga indibidwal na institusyon o solusyon sa mga partikular na legal na problema, ngunit tungkol lamang sa istilo ng legal na pamilya sa kabuuan, kung gayon, bilang panuntunan, sapat na pag-aralan ang istilo ng hindi lahat, ngunit ang mga iyon lamang. ay ipinapalagay na ang mga legal na kautusang "ina" na kasama sa legal na pamilyang ito.

Kung pinag-uusapan natin ang pag-aaral ng mga indibidwal na isyu, dapat nating sundin ang mga sumusunod mahirap na tuntunin: kapag nilulutas ang mga "klasikong" problema ng batas sibil na may kaugnayan sa ligal na regulasyon ng mga transaksyon, obligasyon, ari-arian sa legal na pamilyang Anglo-Saxon, maaaring limitahan ng isa ang sarili sa nakararami sa England at USA, sa Romanesque ng France at Italy, sa Germanic ng Germany at Switzerland (bagama't ang isang comparativist na hindi pamilyar sa legal na pamilyang ito ay nangangailangan ng teleskopyo upang mas malinaw na makita ang mga pagkakatulad dito).

At sa Nordic legal na pamilya pinakamahusay na limitahan Sweden, Denmark. Ang stimulating factor sa kasong ito ay ang pagtanggi sa kaukulang dogmatic legal order.

Siyempre, ngayon hindi lahat ng paghahambing na legal na pananaliksik ay isinasagawa kasama ang paglahok ng mga espesyalista mula sa buong mundo, bagaman marahil ito ay kanais-nais. Ang paghahambing na legal na pananaliksik na isinasagawa nang nag-iisa ay kahit ngayon ay makatwiran at kinakailangan. Ang ganitong mga pag-aaral ay lalong mahalaga kapag pinag-aaralan ang mga legal na sistema ng mga indibidwal na bansa, at hindi ang buong mundo. Ang tamang pagpili ng mga legal na utos sa kasong ito ay maaaring matrabaho, ngunit para sa mga praktikal na kadahilanan ay hindi maiiwasan. Sa abot ng pamantayan sa pagpili, ang praktikal na payo sa itaas, para sa pangangailangan ng isang mas mahusay, ay isa pa ring magandang panimulang punto.

7. Sa comparative legal na pananaliksik, ang pare-pareho at madalas na mga stereotype na paghahambing ay nag-uudyok sa isa na maghanap pamantayan para sa pagpili ng mga partikular na legal na sistema. Ang proseso ng paghahambing, na isinasagawa sa pamamagitan ng empirical na pagpili ng materyal, ay halos nagsisimula kapag ang mga ulat sa mga legal na sistema ng iba't ibang bansa ay nakolekta. Bilang isang sinubukan at nasubok na diskarte sa pananaliksik at sistematisasyon nito, inirerekumenda na independyente mong pag-aralan ang mga ulat ng bansa sa paghahambing na mga termino mula sa punto ng view ng pagtukoy kung alin sa mga ito ang tumukoy na sa paksa ng pananaliksik batay sa mga prinsipyong tinalakay. sa itaas para sa bawat legal na order o legal na pamilya - sa madaling salita, nang walang kritikal na pagtatasa, ngunit may mahahalagang detalye na makakatulong upang idirekta ang paparating na gawain sa tamang direksyon.

Ang mambabasa o gumagamit ng mga resulta ng isang paghahambing na legal na pag-aaral ay dapat magkaroon ng isang mahusay na kaalaman sa pinagmumulan ng materyal kung nais niyang kumpletuhin ang trabaho, hindi banggitin ang katotohanan na ang lahat ng hindi alam legal na materyales dapat available sa kanya. Kasabay nito, posible na ang mga katangian ng problemang pinag-aaralan ay maaaring mangailangan ng ibang paraan.

Upang malutas ang lahat ng mga tiyak na legal na problema, inirerekumenda na pag-aralan ang mga pagsusuri ng batas ng mga indibidwal na bansa. Paghahambing ng mga solusyon sa ilang partikular na isyu sa iba't ibang sistemang legal na walang komento ay hindi pa comparative law. Magsisimula lamang ito pagkatapos nito. "Natututuhan natin ang panloob na mga ugnayan sa pagitan ng mga legal na kautusan," binabalangkas ni E. Rabel ang problema, "kapag pinamamahalaan nating ipakita sa pagkakaugnay sa pamamagitan ng mga paghahambing na katangian ng mga institusyon ang kabuuan ng kung ano ang karaniwan at naiiba sa kanila." Ito, iyon ay, ang paghahambing mismo, ay ang pinakamahirap na bahagi ng comparative legal na pananaliksik. Ito ay halos ganap na hindi kasama ang mga pagtatangka na gawing pormal ito at higit sa lahat ay nakasalalay sa mga katangian ng problemang pinag-aaralan, gayundin sa solusyon nito sa iba't ibang mga legal na order. Posibleng bumalangkas lamang ng ilang hindi malinaw na pangkalahatang mga prinsipyo.

It goes without saying that comparative Ang pagsusuri ay nagbibigay ng iba't ibang solusyon. Ang sorpresang nabuo ng pagkakaiba-iba na ito ay ang unang stimulus para sa comparative legal na pananaliksik. Gayunpaman, ang pagsasama-sama ng isang listahan ng mga pagkakatulad at pagkakaiba ay maliit. Sa esensya, ito ay magiging isang mas tiyak na pag-uulit ng kung ano ang nilalaman sa mga pagsusuri ng pambansang batas. Sapat na kung sa bawat isa sa mga legal na kautusang isinasaalang-alang ay makakahanap ng malinaw at malinaw na solusyon sa problemang pinag-aaralan. Ngunit, tulad ng ipinapakita ng mga halimbawa, sa karamihan ng mga kaso ang lahat ay mas kumplikado at ang mga problema na karapat-dapat sa paghahambing na legal na pananaliksik ay palaging lumalabas.

Ang kakanyahan ng paghahambing ay upang tingnan ang iba't ibang mga solusyon mula sa isang bagong anggulo, na gagawing posible upang matukoy, una sa lahat, , kanilang pangkalahatan. Ang pagsusuri ng bansa, kung saan ang materyal ay nakuha lamang, ay nagbibigay ng komprehensibong legal na solusyon sa problema. Gayunpaman, ito ay katangian ng isang ibinigay na legal na kaayusan, sumasalamin sa ligal na kapaligiran, mga batas at nauna nito, at ipinahayag sa mga tuntunin ng isang ibinigay na sistemang legal. Ang maaaring ibig sabihin nito ay nabanggit sa itaas. Sa paghahambing, ang bawat solusyon sa ilalim ng pag-aaral, sa kabaligtaran, ay isasaalang-alang at susuriin na may kaugnayan sa lahat ng iba pa, at hindi mula sa punto ng view ng sarili nitong legal na kaayusan. Ang bagong pananaw na ito ay nagpapakita ng paghahambing sa tunay na kahulugan ng salita.

Ang isa pang katangian, inextricably na nauugnay sa una, ay functionality. Sa itaas, nagsalita kami tungkol sa mapagpasyang kahalagahan ng functional na prinsipyo para sa pag-aaral ng anumang legal na kaayusan na paksa ng comparative legal na pananaliksik. Ang proseso ng paghahambing ay tiyak ang layunin ng paggamit na ito. Ang iba't ibang mga legal na sistema ay maihahambing lamang sa lawak kung saan nila nalutas ang problemang ito, na nagbibigay-kasiyahan sa pangangailangan para sa sapat na legal na regulasyon. Sa madaling salita, ang functional unambiguity lamang, iyon ay, ang pagganap ng parehong gawain ng mga institusyon ng iba't ibang bansa, ay ginagawang posible at kapaki-pakinabang na ihambing ang mga ito.

Ipinapakita ng karanasan na ang paghahambing ng mga elemento ng mga solusyon ng pinag-aralan na mga ligal na order, ang paghila sa kanila mula sa solusyon sa kabuuan, iyon ay, nang hindi isinasaalang-alang ang pag-andar, ay hindi epektibo at puno ng mga pagkakamali. May malaking tukso na ihambing, una sa lahat, ang mga prinsipyong pinagbabatayan ng batas at ang doktrina ng mga legal na kautusang pinag-aaralan. Ang mga prinsipyong ito sa iba't ibang legal na kautusan ay kadalasang malaki ang pagkakaiba sa isa't isa. Ngunit ang pagbubukod ng magkakaibang mga prinsipyo ay magiging mahirap na lutasin ang problema sa pagtukoy kung para saan ang mga solusyon sa pinaghahambing na mga legal na kautusan ay magiging iba. Sa pagsasaalang-alang na ito, kung ano ang itinuturing na isang prinsipyo ay inilalapat kahit na sa larangan ng mga legal na katotohanan sa paraang mabawasan ang impluwensya nito sa zero.

Ang mekanismo ng "kosmopolismo" ng mga desisyon na ginawa, ang kanilang pagpapalaya mula sa mga pambansang detalye, ay nakasalalay nang husto sa bawat partikular na kaso na ang isang pangkalahatang tuntunin ay hindi maaaring iguguhit na may kaugnayan dito. Kaya, sa isang kaso, ang "paghahati" ay maaaring kailanganin, tulad ng halimbawa sa institusyon ng pinagkakatiwalaang pag-aari ng batas ng Anglo-Amerikano: itinuturing bilang isang solong institusyon para sa buong ibinigay na legal na sistema, ito ay "naghahati" alinsunod sa mga pangangailangan ng ligal na sirkulasyon upang malutas ang mga legal na problema sa iba't ibang larangan ng batas. Ngunit maaari rin nating pag-usapan ang tungkol sa synthesis, tulad ng, halimbawa, sa kaso ng isang legal na kinatawan: ang pagiging "nahati" sa ilang mga independiyenteng institusyon, na magkakasama lamang na nagbibigay ng isang komprehensibong solusyon sa problema, dapat itong isaalang-alang mula sa punto ng view. ng comparative law bilang iisang institusyon.

8. Ang susunod na hakbang sa proseso ng paghahambing ay paglikha ng angkop na sistema mga konsepto. Ang isang paghahambing na legal na pag-aaral ng mga espesyal na paksa ay hindi magagawa nang walang sarili nitong sistema at sariling konsepto. Ang sistema ay dapat na napaka-flexible na maaari itong magamit bilang isang tool para sa pagsasama-sama sa loob ng isang mas malawak na generic na konsepto ng heterogenous ngunit functionally homogenous na mga institusyon. Halimbawa, sa lahat ng mga legal na sistema, ang mga nagbubuklod na transaksyon ay nakikilala mula sa mga hindi nagbubuklod. Gayunpaman, ang mga legal na pamantayan para sa mga naturang pagkakaiba ay iba. Maaaring makita ng obligasyon ang pagpapahayag nito sa katuparan ng ilang pormalidad, at sa mas mataas na yugto ng pagbuo ng batas, maaaring sapat na ang isang simpleng interpretasyong panghukuman. Sa kasong ito, ang sistema ng comparative law na nilikha ay dapat maglaman ng isang konsepto na kinabibilangan ng mga konsepto ng "form", "reason" (ngunit sa isa lamang sa kanilang marami at mayaman sa mga lilim ng kahulugan), "kabayaran". Ang kahulugan ng konseptong ito ay upang ipakita na pinag-uusapan natin ang tungkol sa mga phenomena na naghihiwalay sa mga ligal na obligasyon mula sa puro panlipunan, iyon ay, tungkol sa isang uri ng mga tagapagpahiwatig ng "kabuluhan".

Isa pang halimbawa. ayon kay Esser, ang prinsipyo ng hindi makatarungang pagpapayaman ay unibersal.Sa katunayan, sa isang anyo o iba pa ito ay inilalapat sa lahat ng dako, ngunit ang mga tungkulin ng aplikasyon nito ay iba. At, samakatuwid, ano sa isang legal na sistema ang mga pinsala sa isang paghahabol para sa hindi makatarungang pagpapayaman, sa isa pa ay isang paghahabol para sa maling pag-uugali, at sa isang pangatlo ay isang paghahabol para sa maling pag-alis mula sa isang kontrata.

Para sa mga sistema ng konsepto sa isang paghahambing na legal na pag-aaral, kakailanganin din na lumikha ng isang pangkalahatang konsepto na may iisang function o ilang generalizing na konsepto na may iba't ibang mga tungkulin, na ang bawat isa, gayunpaman, ay magsasama ng regulasyon ng mga problema na nagmumula sa hindi makatarungang pagpapayaman at katulad na mga paglabag sa batas sibil: ito ay maaaring restitution sa kaso ng hindi wastong pagbabayad, panghihimasok sa ari-arian ng ibang tao, maling paggamit ng mga bagay ..

Sa pagsasaalang-alang sa pangkalahatan ng iba pang mga konsepto, ang sitwasyon ay mas simple: ang isa ay dapat gumamit ng ekspresyong "paglabag sa kontrata" sa halip na "imposible ng kontrata", ngunit sa halip na "responsibilidad para sa mga katulong", "responsibilidad para sa mga subordinates", o "pananagutan para sa mga tao". Ang terminong "mahigpit na pananagutan" ay mas mahusay kaysa sa "pananagutan para sa pinsalang dulot ng pinagmumulan ng tumaas na panganib" o "teorya ng panganib".

Sa ganitong paraan, sistema ng paghahambing na mga termino ng batas ay nahuhubog isang medyo hindi tiyak na istraktura na may mas pangkalahatan na nilalaman ng mga konsepto kaysa sa pambansang batas. Ito ay dahil sa ang katunayan na ang konsepto ng paghahambing na batas, sa pamamagitan ng katangian ng pagganap nito, ay namamagitan sa mga phenomena ng buhay panlipunan na hindi nasa saklaw ng mga konsepto ng pambansang batas. Kaya, ang paghahambing na batas ay humahantong sa paglikha ng isang sistema ng mga kumplikadong pag-andar; sa tulong ng mga pangkalahatang konsepto ng paghahambing na batas, ang mga legal na gawain na kinakaharap ang may-katuturang institusyon ng batas - ang buong hanay ng mga institusyon na may katulad na panlipunan at pang-ekonomiyang mga kinakailangan, na idinisenyo upang ayusin ang isang tiyak na lugar ng mga relasyon sa lipunan. Kaya, sa pagitan ng mga solusyon na naiiba lamang sa legal at teknikal na mga batayan o kahit na sa paksa ng regulasyon, ang isang layunin na makatwiran na malapit na relasyon ay nilikha, salamat sa kung saan sila ay naging maihahambing at maihahambing sa bawat isa. Ipinakita ni Drobnig kung paano, sa internasyunalisasyon ng paghahambing na pananaliksik sa batas, ang kahalagahan ng sistema ng mga konsepto ng paghahambing na batas ay lumalaki at kung paano nagiging mas kumplikado ang mga problemang lumitaw sa kasong ito.

Ang paghahambing na batas ay isa sa maraming mga legal na disiplina na gumagalaw sa direksyong ito sa mahabang panahon. Pagpuna na nag-aambag sa pag-unibersalisasyon ng sistema ng pambansa mga legal na konsepto at ang pagtanggi sa kanilang limitadong paggamit sa teritoryo, ay nag-ambag din sa pag-unlad na ito. Nagmula ito sa mga tagasuporta ng tinatawag na "teorya ng interes" (ayon sa kung saan ang pangkalahatang interes ay makikita sa indibidwal), mula sa mga tagasuporta ng doktrina ng kalayaan sa aplikasyon ng batas ng mga ahensyang nagpapatupad ng batas, mula sa mga sosyologo ng batas at mga tagasunod. ng legal na realismo.

Pumayag naman silang lahat paksa ng legal na agham- hindi masyado mga konseptong legal na konstruksyon ilan ang kanilang mga sarili mga problema sa buhay, na dapat magpasya ang agham ng batas. Ang batas ay isang "social technology" at ang legal science ay isang social science. Ang pag-unawang ito ang parehong resulta at panimulang punto para sa pagsisiwalat ng potensyal na intelektwal at pamamaraan ng paghahambing na batas.

Ang pag-unawa sa comparative law na ito ay ganap na naaayon sa kasalukuyang uso pag-unlad ng legal na agham, dahil ang pamamaraan nito ay batay sa prinsipyo ng pag-andar, at hindi ang sistematikong mga legal na institusyon sa iba't ibang bansa, at ang solusyon ng mga problemang legal sa loob ng isang partikular na sistemang legal ay tinasa mula sa punto ng view ng kanilang kasapatan sa isang ibinigay, kapaligirang panlipunan, pagsunod sa mga gawaing panlipunan na hinihiling sa kanila na gampanan. Binibigyan nito ang agham ng batas ng isang pang-internasyonal na saklaw at makabuluhang pinalalawak ang hanay ng mga materyales kung wala ito kahit na ang pinaka mahuhusay na abogado, na limitado sa pag-aaral lamang ng pambansang legal na kaayusan, ay hindi magkakaroon ng sapat na pagkakataon upang mapagtanto ang kanilang malikhaing potensyal.

Kung karapatang isaalang-alang mula sa isang functional na punto ng view, ito ay matatagpuan pagkakakilanlan legal problema sa bawat bansa. Ang pamamaraang ito ay maaaring ilapat sa legal na kaayusan ng alinmang bansa sa mundo, maging sa mga bansang may iba't ibang sistemang sosyo-politikal at sa mga bansang nasa iba't ibang yugto ng pag-unlad ng socio-economic. Ang sistema ng naturang unibersal na legal na agham na may sarili nitong teoretikal na konsepto, na may iisang konseptwal na kagamitan, materyal na nakabalangkas ayon sa isang pangkalahatang pamamaraan, ay maaari lamang maging supranasyonal sa kalikasan.

At ito ay makakamit lamang sa pamamagitan ng paghahambing ng iba't ibang mga legal na order, iyon ay, ang ganitong sistema ay hindi maaaring likhain ng isang priori, ngunit bilang isang resulta lamang ng patuloy na mga eksperimento at paghahambing, na gagawing tunay na internasyonal ang paghahambing na batas. Kung isasaalang-alang, gayunpaman, ang antas ng pag-unlad ng paghahambing na batas, karamihan sa mga may-akda ng Aleman sa kanilang mga gawa (sa ibang mga bansa ay halos walang ibang paraan) nagpapatuloy mula sa isang tiyak na problema o institusyon ng kanilang sariling batas, pag-aralan ang mga ito sa isang paghahambing na plano, at pagkatapos , pagkatapos suriin ang mga resultang nakuha, gumawa ng mga konklusyon. patungkol sa pambansang batas, mga panukala para sa reporma, bagong interpretasyon. Ang pamamaraang ito ay maaaring tawaging comparative law sa isang pambansang batayan. Ngunit, sa huli, dapat magsikap ang isa para sa isang tunay na internasyonal na paghahambing na batas, na magbibigay daan para sa paglikha ng isang supranational na unibersal na legal na agham. Ang bagong legal na agham na ito ay magpapayaman sa mga pamamaraan ng legal na pag-iisip ng mananaliksik, ay maglalagay sa kanyang pagtatapon ng isang mas magkakaibang hanay ng mga legal at teknikal na paraan na may kaugnayan sa paglikha ng isang sistema ng mga bagong konsepto, pagtataas ng mga problema sa isang mas mataas na antas, na may ibang diskarte sa pag-aaral ng mga materyales at pamantayan sa pagsusuri. Mapapalawak nito ang kanyang pang-agham na abot-tanaw at siyentipikong mga kasangkapan sa pamamagitan ng pamilyar sa karanasan ng legal na agham sa lahat ng mga bansa sa mundo.

Comparative Law- una sa lahat, isang paraan ng pagkilala sa batas bilang isang agham, at hindi isang tool para sa paghahanap ng isang partikular na legal na institusyon. Tanging ang mga hindi nakakakita nito ang maaaring tanggihan ang halaga ng naturang internasyonal na comparative legal science.

9 Kritikal na pagsusuri ng mga resulta Ang mga paghahambing ay isang mahalagang bahagi ng paghahambing na legal na pananaliksik. Minsan ang iba't ibang mga solusyon ay naiiba o "nagbibigay ng isang makatwirang pagpipilian", at kung minsan, sa kabaligtaran, ang mga bentahe ng isa sa mga solusyon ay kitang-kita. Sa wakas, ang kumbinasyon ng mga elemento ng desisyon mula sa iba't ibang pambansang batas ay maaaring magbigay ng mas epektibong solusyon kaysa sa lahat ng umiiral na. Ang lahat ng ito ay dapat timbangin at ipaliwanag ng comparatist.

Ayon kay E. Rabel, dapat na makilala ng isang tao ang pagtatasa na ibinigay mula sa punto ng view ng legal na patakaran, mula sa aktwal na jurisprudence, kung saan nakita niya ang "isang ganap na magkakaibang aktibidad", dahil, para sa lahat ng kanilang pagtitiyak, parehong mga indibidwal na gawain at teoretikal na mga probisyon ng purong comparative jurisprudence ay dapat na sa isang mas malawak na lawak, ang likas na katangian ng generalizations, sa halip na mga pagtatasa at kahihinatnan, na naglalayong lutasin ang mga praktikal, halimbawa, pambatasan, mga isyu.

Marami ang masasabi sa isyung ito. Dito tinatalakay ang kilalang problema ng teorya ng purong legal na agham ni G. Kelsen tungkol sa pagiging lehitimo ng pag-uugnay ng mga legal na pagtatasa sa mga gawaing pang-agham. Ang gawaing ito ay hindi naglalayong magbigay ng tiyak na sagot sa tanong na ito. gayunpaman, paghahambing na pagtatasa ay may isang mahalaga pagkakaiba mula sa pagtatasa ng interpreter ng pambansang ligal na pamantayan, ibig sabihin, ang mga resulta na nakuha niya ay hindi mawawalan ng bisa negatibong desisyon ng mambabatas, dahil ang kanyang kritikal at comparative analysis ay nasa labas ng pambansang batas, na nagbibigay lamang sa kanya ng mga materyales para sa pananaliksik. E. Rabel opposes the "division of labor" between comparative law and the criticism of law: "Kami, mga abogado, inveterate critics, obsessed with the desire to improve the law, cannot give up the desire to achieve more effective regulation."

Sa katunayan, utang ng comparativist ang kanyang comparative legal research kaagad kritikal na pagtatasa, kung hindi man comparative law, gaya ng sinabi ni Binder, “nananatiling nakatambak na hindi nagamit materyales sa gusali". Ang pamantayan para sa kritikal na pagsusuri ay inilalapat araw-araw ng legal na agham, sa partikular, upang mahanap at bigyang-katwiran ang pinakaangkop at tamang solusyon.

Ang karagdagang paggalugad ng kakanyahan ng mga katangian ng mga pamantayang ito, ang comparativist ay dapat umamin sa pilosopiya ng batas, bagaman maaari niyang ilagay sa pagtatapon ng huli ang higit pang mga materyales sa problemang ito kaysa sa magagamit ng pilosopiya ng batas. At ang pagsisi sa subjectivity ng pagtatasa ay muli na mahusay na pinatawad ni E. Rabel: "Ang larawan na may malinaw na mga palatandaan ng pambansang ligal na kultura at edukasyon ng mananaliksik ay naitama sa tulong ng internasyonal na kooperasyon"

LEGAL SCIENCE VECTOR

MGA KONSEPTUWAL NA BATAYAN NG KOMPARATIBO NA BATAS

Nakatuon sa ika-85 anibersaryo ng Moscow State Law University na pinangalanang O.E. Kutafin (MGYuA), my alma mater

METODOLOHIYA NG COMPARATIVE LAW

Binabalangkas ng artikulo ang mga pangunahing pamamaraan ng paghahambing na pananaliksik ng legal na katotohanan, na magkakasamang bumubuo sa pamamaraan ng mga legal na paghahambing na pag-aaral. Ang pangunahing pansin ay binabayaran sa macro- at micro-comparison, panloob at panlabas na paghahambing, paghahambing ng doktrina, paghahambing ng normatibo, paghahambing sa pagganap, paghahambing-makasaysayang pamamaraan. Ang diskarte ng may-akda sa aplikasyon ng mga indibidwal na pamamaraan ay iminungkahi, na tila nagpapataas ng kanilang cognitive value. Mga keyword Mga Keyword: pamamaraan ng comparative law, comparative legal method, comparative historical method, functional comparison, legal comparative studies.

Doktor ng Batas, Propesor MGIMO

METODOLOHIYA NG COMPARATIVE LAW

Ang artikulo ay nagtatanghal ng isang paghahambing na pag-aaral ng mga pangunahing pamamaraan ng legal na katotohanan na bumubuo sa kabuuan nitong pamamaraan ng paghahambing na batas. Ang pokus ay sa macro at mikrocomparison, panloob at panlabas na paghahambing, higit sa doktrinal at normatibong paghahambing, paghahambing ng tampok, paghahambing-historikal na diskarte. Ang diskarte ng may-akda sa aplikasyon ng ilang mga kasanayan na tila nagpapataas ng kanilang cognitive value.

Mga Keyword: pamamaraan ng comparative law, comparative legal method, comparative historical method, functional comparison, comparative law.

Aleksandrovich

MALINOVSKY,

Doctor of Law, Propesor sa MGIMO (University) ng Ministry of Foreign Affairs ng Russia

| Ang pamamaraan ng paghahambing na batas ay naglalayong tukuyin ang tipikal at ang natatangi, ang pangkalahatan at ang partikular sa legal na katotohanan. Bilang isang patakaran, ang isang paghahambing na pag-aaral ay isinasagawa sa dalawang yugto. Sa una (stage 1) ito ay kinakailangan upang matukoy ang tipikal at natatangi

sa legal na realidad upang bigyang-diin ang kanilang pananaliksik. Natatangi - © A. A. Malinovsky, 2016

UNIVERSITY

ipinangalan sa O.E. Kutafin (MSUA)

Ang mga bagong ligal na phenomena, na isang artifact ng isang dayuhang ligal na kultura, ay pinag-aralan, bilang isang patakaran, eksklusibo mula sa punto ng view ng paglutas ng mga problema sa pag-iisip, nang hindi inihahambing ang mga ito sa lokal na batas. Sa katunayan, ang masusing kaalaman, halimbawa, tungkol sa mga modernong legal na kaugalian ng mga American Indian, ay malamang na hindi magiging malaking pang-agham at praktikal na kahalagahan para sa isang abogadong Ruso. Bukod dito, ang kawalan ng mga analogue ng mga dayuhang ligal na phenomena sa katotohanan ng Russia ay ginagawang imposible ang isang ganap na paghahambing. Sa kasong ito, ang siyentipiko ay nakikibahagi ng eksklusibo sa pag-aaral ng dayuhang batas, at hindi gumagamit ng comparative method dahil sa kakulangan ng katumbas na mga bagay ng paghahambing.

Pagkatapos (yugto 2), pagkatapos matukoy ang tipikal at ang natatangi sa tipikal, ang pangkalahatan at ang espesyal ay sinusuri. Ito ay kung ano ang tipikal sa legal na katotohanan ng iba't ibang mga estado na ginagawang posible upang ihambing ang mga katumbas na bagay. Halimbawa, karaniwan na ang kasal at mga relasyon sa pamilya sa pagitan ng mga mag-asawa sa Russia at sa Estados Unidos ay maaaring kontrolin ng isang kontrata sa kasal. Kasabay nito, sa kasong ito, posible na manirahan relasyon sa ari-arian mag-asawa, kapwa sa Russia at sa Estados Unidos, sa pamamagitan ng mga pamantayan ng kontrata, at lalo na - ang admissibility ng regulasyon sa pamamagitan ng kontrata sa kasal ng Amerikano at mga relasyon sa hindi pag-aari.

Ang mga yugto ng pagtukoy ng tipikal at natatangi, pangkalahatan at espesyal sa legal na katotohanan ay ipinapakita sa Scheme 1.

Mga yugto ng pagtukoy ng tipikal at natatangi, pangkalahatan at espesyal sa legal na katotohanan

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Ang ganitong dalawang yugtong diskarte ay nagbibigay ng pagkakataon sa mananaliksik na maiwasan ang paggawa ng dalawang pagkakamali - paghahambing ng hindi maihahambing at hindi tamang paghahambing. Halimbawa, isang pagkakamali na subukang ihambing ang mga reseta ng batas kriminal ng Muslim, na nagbibigay ng pananagutan para sa pangangalunya sa anyo ng pagbato, at ang mga reseta ng Criminal Code ng Russia. Una, hindi isinakriminal ng domestic code ang pangangalunya, at pangalawa, hindi ito naglalaman ng ganitong uri ng parusa gaya ng pagbato. Ang pagiging natatangi ng mga ligal na kababalaghan ay dapat masuri, na isinasaalang-alang ang mga detalye ng ligal na kultura, bilang pag-aari lamang sa isang partikular na sistemang legal. Ito ay lubos na halata na ang kawalan ng mga pamantayan sa itaas sa Criminal Code ng Russian Federation ay hindi nito disbentaha, dahil ang lokal na batas ay hindi batay sa doktrina ng Koran.

Upang maging tama ang paghahambing, tama na ihambing lamang ang mga bagay na maihahambing, halimbawa, mga tipikal na krimen at tipikal na mga parusa, na nakatuon sa pagsusuri ng pangkalahatan at ang tiyak sa kriminalisasyon at pagpaparusa ng mga partikular na gawaing kriminal sa iba't ibang bansa. Kaya, tama na ihambing ang mga legal na kahulugan ng pagpatay at mga parusa para dito. Halimbawa, tingnan natin ang komposisyon ng isang simpleng pagpatay (Talahanayan 1).

Talahanayan 1

Komposisyon ng simpleng pagpatay

Estado Kahulugan ng simpleng pagpatay (pangunahing komposisyon) Min sanction Max sanction

Russia Murder, ibig sabihin, sadyang nagdulot ng kamatayan sa ibang tao 6 na taon 15 taon

England Ang simpleng pagpatay ay pagpatay nang walang malisya Undetermined Life imprisonment

Ang United States Manslaughter ay ang maling pagkitil sa buhay ng isang tao nang walang malisyosong layunin. Mayroong dalawang uri ng simpleng pagpatay: - sinadya, ginawa sa panahon ng biglaang pag-aaway o sa isang estado ng matinding pagkabalisa sa pag-iisip; - hindi sinasadya, nakatuon mga ilegal na aksyon non-felonies Hindi natukoy 10 taon

France Ang sinadyang pagpapataw ng kamatayan sa ibang tao ay bumubuo ng intentional homicide Hindi Natukoy Hanggang 30 taon

Germany Ang sinumang pumatay ng isang tao nang hindi isang malisyosong mamamatay ay pinarurusahan bilang isang mamamatay-tao Hindi bababa sa 5 taon

UNIVERSITY

ipinangalan sa O.E. Kutafin (MSUA)

Switzerland Sino ang sadyang pumatay ng isang tao, kung walang nagpapalubha na mga pangyayari Hindi bababa sa 5 taon

Spain Sino ang naging sanhi ng pagkamatay ng ibang tao ay pinarurusahan bilang nagkasala ng pagpatay 10 taon 15 taon

Poland Hindi tinukoy Hindi bababa sa 8 taon

China Hindi tinukoy Higit sa 10 taon

Ang Pagpatay sa Iran ay pinaghandaan: 3 taon 10 taon

a) kung ang tao ay kanya o o

sa pamamagitan ng mga aksyon na sadyang Vira Retribution

nagdulot ng kamatayan sa isa (materyal (kawalan

nang maaga tiyak na reimbursement buhay

o sa mga hindi pa nakikilalang kamag-anak ng salarin

tao o grupo ng biktima nang maaga) ng isang kamag-anak

hindi kinilala ang mga tao ng biktima)

hindi alintana ng,

kinakatawan ang mga pagkilos na ito

nagbabanta sa buhay o hindi;

b) kung ang tao ay hindi sinasadya

naging sanhi ng pagkamatay ng isa pa

tao, na sinadya

mga aksyon sa iyong sariling paraan

karakter na kumakatawan

nagbabanta sa buhay;

c) kung ang tao ay hindi sinasadya

naging sanhi ng pagkamatay ng isa pa

tao sa pamamagitan ng pagkilos

na ayon sa kanilang kalikasan

hindi nagdulot ng banta sa

buhay, ngunit maaaring maging sanhi

kamatayan sa biktima

dahil sa kanyang edad,

sakit, walang magawa

katayuan at iba pang katulad

mga pangyayari, na dapat

ay upang makilala ang taong nagkasala

Tulad ng makikita sa talahanayan 1, makikita ang pagkakatulad sa paglapit ng mga mambabatas sa iba't ibang estado sa kahulugan ng simpleng pagpatay. Tinukoy ng karamihan sa mga kodigo na ang pagpatay ay ang sinadyang pagkitil ng buhay ng ibang tao, o (alternatibo) ang sadyang pagpapataw ng kamatayan sa ibang tao. Ang mga kahulugan ng pagpatay ay halos pareho sa England, USA, at Germany. Gayunpaman, sa ilang mga batas sa kriminal (halimbawa, sa mga code ng Poland at China), walang mga pambatasan na kahulugan ng pagpatay.

UNIVERSITY Methodology ng Comparative Law "

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Mayroon ding mga makabuluhang pagkakaiba. Kaya, bilang isang simpleng pagpatay sa bersyon ng Amerikano, ang isang pagpatay sa simbuyo ng damdamin ay isinasaalang-alang, na, ayon sa Criminal Code ng Russian Federation, ay kabilang sa mga pribilehiyong komposisyon. Ang kagiliw-giliw na mula sa punto ng view ng teorya ng batas kriminal ay ang kahulugan ng Criminal Code ng Iran, na kinabibilangan ng mga palatandaan ng pagpatay na may hindi direktang layunin.

Malinaw ding inilalarawan ng comparative table ang mga tampok ng mga parusa para sa isang simpleng pagpatay (halimbawa, ang pagkakaisa ng mga mambabatas ng Germany at Switzerland sa isyung ito), isang makabuluhang pagkalat pinakamataas na termino mga konklusyon, gayundin ang mga detalye ng diskarte ng Muslim sa pagpaparusa.

Ang comparative legal na paraan ay kinabibilangan ng ilang mga pamamaraan, kabilang ang: macro- at micro-comparison, internal at external na paghahambing, doktrinal na paghahambing, normatibong paghahambing, functional na paghahambing, comparative-historical approach, atbp.1.

Ang macro comparison ay isang paghahambing ng mga macro object, na kinabibilangan ng mga legal na pamilya at legal na sistema2. Ipinapalagay ng paghahambing na ito ang isang sistema-istruktura at functional analysis elemento ng mga macro object. Bilang isang tuntunin, sinusuri ng mga macro na paghahambing:

Pinagmumulan ng batas (doktrina, batas, precedent, custom, kontrata);

Legal na ideolohiya (halimbawa, ang impluwensya ng mga ideolohiyang Muslim at Kristiyano sa kasalukuyang batas ay pinag-aaralan);

Legal na pananaw (sa partikular, maihahambing ng isa ang sosyolohikal na paaralan ng Amerika sa positivismong Europeo);

Pakikipag-ugnayan ng mga legal na sistema ng magulang at anak sa loob ng parehong legal na pamilya (halimbawa, mga isyu sa pagtanggap ng batas sa Ingles ng mga legal na sistema ng United States at Australia);

Pakikipag-ugnayan ng mga legal na sistema na kabilang sa iba't ibang legal na pamilya;

Impluwensya ng internasyonal at batas sa Europa sa mga pambansang sistemang legal.

Maipapayo na magsimula ng isang paghahambing na pagsusuri ng mga ligal na sistema sa antas ng macro na may paghahambing ng mga pangunahing simbolo ng estado-legal (eskudo, watawat, awit, atbp.). Kahit na ang mga mababaw na pagkakatulad ay maaaring punung-puno ng mga pangunahing makabuluhang pagkakaiba na nagpapahintulot sa comparativist na agad na matukoy ang nangingibabaw na ideolohiyang pampulitika at mga ligal na halaga ng isang lipunan. Bilang isang ilustrasyon, buksan natin ang pagsusuri ng mga panlabas na katulad na mga bandila ng Morocco at Vietnam.

1 Sh.-L. Montesquieu sa kanyang treatise na On the Spirit of the Laws. Ang isa sa mga talata ng gawain ay tinatawag na "Paano q ihambing ang mga batas ng iba't ibang bansa". Ang isang detalyadong teoretikal na pagsusuri ng mga isyu ng pamamaraan at lohika ay ipinakita ni H. Gutteridge noong 1946. Tingnan ang: Gutteridge HC Comparative Law: Isang Panimula sa Comparative Method of Legal Study and Research London, 1946. Ang modernong diskarte sa problema ay Napaka-interesante din. Tingnan ang .: Ansel M. Mga problemang metodolohikal ng comparative Ä law // Mga sanaysay sa comparative law: compilation / compilation, panimulang artikulo, pagsasalin: V. A. Tumanov, M., 1981. And pp. 37-71; Cruz Peter. Comparative Law in a Changing World Taylor & Francis 2007 X

2 Batay sa pamamaraan ng macrocomparison, ang mga sumusunod na pangunahing mga gawa ay naisulat: Rene David. Ang mga pangunahing legal na sistema ng modernidad. Moscow: Pag-unlad, 1988; Leger Q Raymond. Mahusay na legal na sistema ng modernity: isang comparative legal approach. M. : É Volters Kluver, 2009 at iba pa. SCIENCES1

Watawat ng Kaharian ng Morocco Watawat ng Socialist Republic of Vietnam

Ang pulang kulay ng watawat ay ang kulay ng mga sheriff ng Mecca Ang pulang kulay ng watawat ay nangangahulugan ng tagumpay ng rebolusyon

Ang berdeng bituin ay nangangahulugan ng limang haligi ng Islam: 1. Pagpapahayag ng pananampalataya, monoteismo at pagkilala sa misyon ng propeta ni Muhammad (shahada). 2. Limang araw-araw na pagdarasal (namaz). 3. Pag-aayuno sa buwan ng Ramadan (Uraza). 4. Buwis sa relihiyon na pabor sa nangangailangan (zakat). 5. Pilgrimage to Mecca (hajj) Ang bituin ay kumakatawan sa pamumuno ng Communist Party of Vietnam. Limang dulo ng bituin: manggagawa, magsasaka, sundalo, intelektwal at kabataan

Motto ng estado - "Allah, Fatherland, King" Motto ng estado - "Kalayaan, kalayaan, kaligayahan"

Kaya, kahit na ang isang mababaw na pagsusuri sa mga legal na simbolo sa itaas ay sapat na upang malinaw na tukuyin ang pag-aari ng Kaharian ng Morocco sa legal na pamilyang Muslim, at ang Republika ng Vietnam sa sosyalista. Ang isang mahalagang bagay ng paghahambing sa antas ng macro ay ang mga reseta ng konstitusyon, ibig sabihin, ang preamble at mga probisyon na nagpapakilala sa legal na sistema ng isang partikular na estado (halimbawa, ang hierarchy ng mga pangunahing pinagmumulan ng batas).

Konstitusyon ng Islamic Republic of Iran (1979) Konstitusyon ng Republic of Kazakhstan (1995)

Ang lahat ng mga batas sibil, kriminal at iba pang mga batas ay dapat na nakabatay sa mga pamantayan ng Islam. Ang artikulong ito ay nangunguna sa iba pang mga artikulo ng Saligang Batas, gayundin sa mga batas at regulasyon, at ang opinyon sa pagsunod sa mga batas sa mga pamantayang Islamiko ay ibinibigay ng mga faqih (Islamic jurists) ng Konseho para sa Proteksyon ng Konstitusyon at Mga Pamantayan ng Islam (Artikulo 4) Ang kasalukuyang batas sa Republika ng Kazakhstan ay ang mga pamantayan ng Konstitusyon , mga batas na naaayon dito, iba pang mga normatibong legal na aksyon, mga internasyonal na kasunduan, pati na rin ang mga normatibong resolusyon ng Konstitusyonal na Konseho at ng Korte Suprema ng Republika (Artikulo 4)

UNIVERSITY

ipinangalan sa O.E. Khggigina (MGYuA1

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Ang mga pamantayan sa itaas ay agad na gumagabay sa comparativist sa mga detalye ng isang partikular na legal na sistema. Oo, Art. 4 ng Saligang Batas ng Iran ay malinaw na nagpapahiwatig na mayroon tayong isang klasikong kinatawan ng legal na pamilyang Muslim, na nangangahulugan na ang pinakamahalagang paksa ng pananaliksik ay ang mga reseta ng Koran. Ang Artikulo 4 ng Konstitusyon ng Kazakhstan ay nagpapaalam na ang mga normatibong desisyon ng mga pinakamataas na hukuman ay ganap na pinagmumulan ng batas at, samakatuwid, ay kinakailangang mahulog sa paksa ng comparative legal na pag-aaral.

Kasama sa micro-comparison ang isang system-structural at functional analysis ng mga elemento ng mga sumusunod na micro-object:

Mga legal na kaugalian (o ang kanilang mga hiwalay na bahagi);

Mga artikulo ng normatibong ligal na kilos;

Mga ligal na institusyon;

Mga sangay ng batas;

Mga kahulugan ng doktrina;

Mga desisyong panghukuman.

Kapag nagsasagawa ng isang micro-comparison, upang makakuha ng maaasahang kaalaman, dapat isaalang-alang ng isa ang oras ng pag-aampon ng mga inihambing na regulasyong ligal na kilos, pati na rin ang pag-aari ng inihambing na mga micro-object sa ilang mga legal na sistema. Sa ganitong paraan lamang posible na ihayag ang mga sanhi at katangian ng pangkalahatan at ang espesyal sa mga pinaghahambing na micro-object3.

Sa proseso ng macro- at micro-comparison, upang maunawaan ang mga sanhi ng mga nakitang tampok, kinakailangang isaalang-alang ang ilang mga pangyayari, kabilang ang:

Iba't ibang historikal, sosyo-kultural, pampulitika, sikolohikal, relihiyoso at iba pang mga salik na nakakaimpluwensya sa pinaghahambing na mga legal na phenomena at proseso;

Ang pagiging tiyak ng mga proseso ng paggawa ng batas at pagpapatupad ng batas sa iba't ibang bansa;

Ang pagtitiyak ng mga proseso ng pagtanggap ng batas, ang pagkakaisa at pagkakaisa nito;

Mga tampok ng legal na pamamaraan sa inihambing na mga legal na sistema;

Iba't ibang impluwensya ng internasyonal na batas sa mga pambansang legal na sistema.

Panloob at panlabas na paghahambing

Ang pamamaraan ng panloob na paghahambing ay nagsasangkot ng paghahambing ng mga bagay ng paghahambing na kabilang sa legal na sistema ng isang partikular na bansa. Mga bagay sa W

sa kasong ito ay: A

1. Batas at hurisprudensya ng pederal na estado at □ mga nasasakupan nito (halimbawa, paghahambing ng mga reseta ng Konstitusyon ng US]? at ang Konstitusyon ng Estado ng Pennsylvania). ^

2. Sektoral na batas at hudisyal na kasanayan (halimbawa, ang institusyon ng pagkakasala sa sibil at kriminal na batas ng Germany ay inihambing). 5

Ang sektoral na diskarte na ito ay makikita sa mga sumusunod na klasikong gawa: Zweigert K., Ketz H. Panimula sa comparative law sa larangan ng pribadong batas: sa 2 volume / transl. Kasama siya. Yu. M. Yumashev. Moscow: Internasyonal na relasyon, 2000; Pradel J. Droit penal compare. Paris, 1995.

UNIVERSITY

ipinangalan sa O.E. Kutafin (MSUA)

Ang isang panlabas na paghahambing ay nagaganap kapag ang mga bagay na kabilang sa mga legal na sistema ng iba't ibang mga estado ay inihambing. Halimbawa, magiging panlabas ang paghahambing ng mga probisyon ng Konstitusyon ng Russia at ng Estados Unidos, ang institusyon ng pagkakasala sa batas sibil ng Russia at Germany.

Ang esensya ng paghahambing ng doktrina ay ang paghahambing ng iba't ibang mga turo (posisyon ng mga siyentipiko) sa parehong mga isyu4. Ang paghahambing, bilang panuntunan, ay napapailalim sa mga pang-agham na kahulugan ng mga inihambing na konsepto, pati na rin ang kanilang mga tampok, na nagpapahayag ng mahahalagang nilalaman ng mga legal na phenomena (mga proseso).

Ang isang halimbawa ng paghahambing ng mga interpretasyon ng iba't ibang mga turo sa isyu ng pinagmulan at anyo ng batas ay ipinakita sa talahanayan 2.

talahanayan 2

Paghahambing ng mga interpretasyon ng iba't ibang doktrina sa isyu ng pinagmulan at anyo ng batas

legal na doktrina Historical school of law Divine theory of law Legal positivism Sociological school

Pinagmulan ng batas Pambansang diwa (pampublikong legal na kamalayan) Divine will ng desisyon ng mambabatas na Hukom

Form ng Batas Custom Quran, Bible Law Precedent

Para sa isang mas visual na pagkakakilanlan ng mga pagkakatulad at pagkakaiba sa mga siyentipikong kahulugan ng pinaghahambing na mga konsepto, ipinapayong gamitin ang pamamaraan ng kanilang eskematiko na representasyon. Sa kasong ito, ipinapayong ilagay ang bawat paghahambing na tampok sa isang hiwalay na linya. Ang talahanayan 3 ay nagpapakita ng paghahambing ng mga doktrinal na kahulugan ng krimen.

Talahanayan 3

Paghahambing ng mga doktrinal na kahulugan ng krimen

Doktrinal na kahulugan ng krimen Doktrina ng Pranses (J. Levasseur, A. Chavan, J. Montreuil) Doktrina sa Ingles (James F. Stephen) Doktrina ng Muslim (Al-Mawardi)

Mga palatandaan ng isang krimen Pagkilos o kawalan ng aksyon Ibinigay at pinarurusahan ng batas kriminal, ibinibigay sa tagapagpatupad nito, hindi nabibigyang katwiran sa pamamagitan ng paggamit ng anumang karapatan Pagkilos Ipinagbabawal ng batas sa ilalim ng sakit ng parusa Pagkilos Ipinagbabawal at pinarusahan ng Allah

Tingnan, halimbawa: Fletcher J., Naumov A. V. Mga pangunahing konsepto ng modernong batas kriminal. M., 1998.

UNIVERSITY Methodology ng Comparative Law " *

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Ang talahanayan 3 ay malinaw na nagpapakita na ang pinakakumpleto ay ang kahulugan ng Pranses. Bilang karagdagan sa pagpapakita ng mga katulad na (kasama ang iba pang mga kahulugan) na mga senyales bilang kriminalidad at pagpaparusa ng pagkilos o hindi pagkilos, ang kahulugan ay naglalaman ng indikasyon ng pagkakasala ng may kasalanan at ang kawalan ng mga pangyayari na nagbibigay-katwiran ( kinakailangang pagtatanggol, matinding pangangailangan, atbp.), na nagpapakita ng mga detalye ng kahulugan ng Pranses.

Ang isang kawili-wiling tampok ay maaaring masubaybayan sa kahulugan ng Ingles. Sa loob nito, ang isang krimen ay ipinagbabawal sa ilalim ng sakit ng parusa, na nagpapahiwatig ng isang diin sa naturang layunin ng batas kriminal bilang pagpigil.

Ang relihiyosong pagtitiyak ng pagbabawal at pagpaparusa ng isang gawa ay makikita sa doktrina ng Muslim. Ang isang gawa ay kriminal kung ito ay ipinagbabawal at pinarurusahan hindi ng batas (tulad ng sa Pranses at Ingles), kundi ng Allah.

Ang paghahambing ng normatibo ay binubuo sa paghahambing ng mga reseta ng mga legal na pamantayan, mga pambatasan na kahulugan ng mga pinaghahambing na normatibong legal na gawain upang matukoy ang mga pagkakatulad at pagkakaiba.

Ang mga bagay ng paghahambing na pagsusuri ay maaaring:

Normative legal act;

Ang tuntunin ng batas (kabilang ang tuntunin ng batas ng kaso, kaugalian na batas at kontrata);

Paghiwalayin ang mga elemento ng panuntunan ng batas (hypothesis, disposisyon, sanction);

Artikulo ng normatibo legal na kilos;

Pambatasang kahulugan;

legal na termino.

Ang gawain ng normatibong paghahambing ay kilalanin ang natatangi at tipikal, pangkalahatan at espesyal sa legal na regulasyon relasyon sa publiko sa pamamagitan ng isang pormal na legal na pagsusuri ng mga bagay ng paghahambing.

Kapag nagsasagawa ng isang paghahambing na pagsusuri ng mga ligal na pamantayan ng batas ng Russia at dayuhan, dapat tandaan na ang mga normatibong kahulugan ng ilang mga legal na konsepto sa batas ng ilang mga dayuhang bansa ay maaaring wala. Sa legal na pamilyang Anglo-Amerikano, ang puwang na ito ay maaaring punan ng precedent, ngunit sa Romano-Germanic legal na pamilya, ang katotohanang ito ay makabuluhang nagpapalubha sa pag-unawa sa dayuhang batas.

Kapag gumagawa ng paghahambing, kinakailangang isaalang-alang ang terminolohikal na pagka-orihinal ng mga kahulugan ng dayuhang batas.

Ang isang halimbawa ng isang detalyadong paghahambing ng kahulugan ng "pagpatay na ginawa sa isang estado ng pagnanasa" ayon sa mga kriminal na code ng Russia at Germany ay ipinapakita sa Talahanayan 4.

Ipinakikita ng paghahambing na pagsusuri na ang disposisyon ng Art. 107 ng Criminal Code ng Russian Federation ay naglalaman ng A

higit pang mga sikolohikal na palatandaan na nagpapakilala sa estado ng epekto, □

kaysa sa § 213 ng German Criminal Code, kaya ang bersyong Ruso ay tila mas tumpak. Ang isang paghahambing na pagsusuri ng mga parusa ay nagpapakita ng kalubhaan ng parusa sa ilalim ng Kriminal na Kodigo ng Alemanya, na hindi inaasahan para sa may pribilehiyong komposisyon - pagkakulong ng hanggang 10 taon.

Sa proseso ng paghahambing, ang problema sa katumpakan ng legal na pagsasalin ay madalas na lumitaw. Ang ganitong kaso ay nangyayari kapag ang mananaliksik ay nagtatrabaho sa isang dayuhang pangunahing mapagkukunan, i.e. na may teksto ng isang banyagang regulasyong legal na batas (precedent o doctrinal provision) sa orihinal na wika. Pangunahing gawain-

UNIVERSITY

ipinangalan sa O.E. Kutafin (MSUA)

Ang cha ay ang wastong pagsasalin ng "mula sa isang banyagang legal na wika sa Russian legal na wika"5.

Talahanayan 4

Isang halimbawa ng isang detalyadong paghahambing ng kahulugan ng "pagpatay na ginawa sa isang estado ng pagsinta ayon sa mga kriminal na code ng Russia at Germany

Mga Pamagat na Pagpatay na ginawa sa Lesser Grave

inihambing ang mga artikulo sa isang estado ng pagnanasa. Art. 107 ng Criminal Code ng Russian Federation isang kaso ng pagpatay § 213 ng Criminal Code ng Federal Republic of Germany

Kahulugan Ang pagpatay ay ginawa Paggawa ng isang pagpatay habang

mga krimen sa estado ng biglaang kawalan ng pagkakasala sa estado

bumangon ang matinding galit

emosyonal na kaguluhan (makaapekto)

Isang layunin na palatandaan Walang katulad na palatandaan Paggawa ng pagpatay sa lugar kung saan ang paksa ng pagpatay

side ay nagalit

biktima ng krimen

Mga sanhi ng epekto / Karahasan at pananakot Pang-aabuso

galit na dulot ng nasugatan na partido ng nasugatan sa paksa

ang biktima ng krimen o kasama ang kanyang kamag-anak

Isang seryosong insulto mula sa isang seryosong insulto mula sa

gilid ng biktima gilid ng biktima

Ilegal na pag-uugali Katulad na sintomas

nawawala ang biktima

Katulad na Tampok ng Imoral na Pag-uugali

nawawala ang biktima

Iba pang mga sanhi Pangmatagalang Katulad na sintomas

ng affect/rage, walang psychotraumatic na sitwasyon na lumitaw na may kaugnayan sa sistematikong ilegal o imoral na pag-uugali ng biktima

Pinakamababang Paghihigpit sa kalayaan para sa isang termino Pagkakulong ng 1 taon

sanction hanggang 3 taon

Pinakamataas na Pagkakulong para sa isang termino hanggang sa Pagkakulong para sa isang termino hanggang sa

sanction 3 taon 10 taon

Ilarawan natin ang problema sa isang kongkretong halimbawa. Ang Anglo-American criminal law ay nagtatatag ng responsibilidad para sa isang krimen, na terminolohikal na tinutukoy bilang "pagnanakaw". Pinaka dalubhasa

Tingnan ang mga detalye / Malinovsky A. A. Comparative criminal law. M. : Yurlitinform, 2014. S. 25-29; Levitan K. M. Legal na Pagsasalin: Mga Pundamental ng Teorya at Practice (Ingles, Pranses, Aleman). M., 2011.

UNIVERSITY Methodology ng Comparative Law "^^

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Nagsasalin ang mga legal na diksyunaryo ng English-Russian ang terminong ito parang pagnanakaw. Ang isang comparativist na nagtitiwala sa isang diksyunaryo ay maaaring magkaroon ng konklusyon na ang pagnanakaw sa Anglo-American na batas at pagnanakaw sa batas kriminal ng Russia ay iisa at iisang krimen, dahil ang mga ito ay binibigyang kahulugan sa parehong paraan.

Ang problema ay mas kumplikado sa pamamagitan ng katotohanan na sa mga batas sa kriminal na Amerikano na inilathala sa Russian, halimbawa, ang terminong ito ay karaniwang isinalin bilang "pagnanakaw". Ang tanong ay agad na lumitaw: Ang Amerikano ba ay "pagnanakaw", i.e. "nakawan" Russian "nakawan"?

Ang isang detalyadong pag-aaral ng dayuhang batas at ang paghahambing nito sa Russian criminal code ay ginagawang posible upang tapusin na ang nais na pagkakakilanlan ay nawawala. Sa pamamagitan ng "pagnanakaw" sa karamihan ng mga kaso ay nauunawaan ang pagnanakaw sa paggamit ng isang nakamamatay na sandata o sa pagdudulot ng matinding pinsala sa katawan. Ang katumbas ng krimeng ito sa batas kriminal ng Russia ay pagnanakaw. Samakatuwid, ang pinakatumpak na pagsasalin ng "pagnanakaw" mula sa legal na Ingles tungo sa legal na wikang Ruso ay dapat isalin bilang "pagnanakaw"6.

Ang mga pagkakaiba na natukoy bilang resulta ng paghahambing ng regulasyon ay napapailalim sa isang detalyadong pagsusuri, na naglalayong:

Tukuyin kung ang mga pagkakaibang ito ay puro terminolohikal o substantive;

Upang pag-aralan ang mga pakinabang at disadvantages ng dayuhang batas;

Functional na paghahambing

Ang gawain ng functional na paghahambing ay upang ihambing ang mga pag-andar ng inihambing (homogenous) na mga bagay upang ipakita ang pagkakatulad at pagkakaiba hindi sa kakanyahan at hindi sa istraktura ng mga bagay mismo, ngunit sa mga pag-andar na kanilang isinasagawa.

Ang paksa ng pag-aaral sa kasong ito ay hindi ang mga alituntunin ng batas (na pinag-aaralan sa pamamagitan ng normatibong paghahambing), ngunit ang epekto ng mga ito sa regulasyon ng mga relasyon sa lipunan. Ang functional approach (hindi tulad ng normative one) ay may isa pang criterion sa pagsusuri: ang pinakamahusay sa mga inihambing na batas ay hindi ang walang reklamo sa mga tuntunin ng legal na pamamaraan, ngunit ang isa na gumaganap ng function nito nang mas mahusay kaysa sa iba7.

Kapag gumagawa ng paghahambing, dapat tandaan na ang kategoryang "function" ay malawakang ginagamit kapwa sa jurisprudence at sa batas. Sapat na alalahanin ang mga paksa ng kursong "Pangkalahatang Teorya ng Batas at Estado" bilang mga tungkulin ng batas at mga tungkulin ng estado. W

Para sa mga layunin ng isang mas detalyadong paghahambing, kinakailangan na makilala sa pagitan ng mga pangkalahatang pag-andar ng A

karapatan (halimbawa, regulasyon at pagpapatupad) at mga espesyal na tungkulin ng batas- □

va (halimbawa, ang preventive function ng batas kriminal); pangkalahatang mga tungkulin ng estado-]?

mga tungkulin (panloob at panlabas) at mga espesyal na tungkulin ng mga katawan ng estado ^

(halimbawa, ang tungkulin ng pagbibigay ng hustisya). ^

Tingnan ang: Fedotova I. G., Tolstopyatenko G. P. Mga legal na konsepto at kategorya sa wikang Ingles. M., 2006. S. 288.

Para sa mga detalye ng aplikasyon ng paraang ito, tingnan ang Michaels R. Functional

ny method of comparative law // Bulletin of civil law. 2010. Blg. 1. AGHAM1

Maaaring kabilang sa functional na paghahambing ang parehong quantitative at qualitative analysis ng mga function. Halimbawa, ang functional na pagkakaiba sa pagitan ng Russian at American jury trials ay ang American court ay may karapatan na isaalang-alang hindi lamang ang kriminal kundi pati na rin ang mga kasong sibil. Kaya, mahigpit na nagsasalita, kumpara sa pagsubok ng hurado ng Russia, nagsasagawa ito ng isa pang function, i.e. nangangasiwa ng hustisya sa parehong mga kasong kriminal at sibil. Walang partikular na mga paghihirap sa quantitative analysis, dahil ang batas ng lahat ng estado, lalo na sa mga ahensyang nagpapatupad ng batas, ay naglalaman ng mga detalyadong listahan ng mga function na kanilang ginagawa.

Ang pagsusuri ng husay ay binubuo sa paghahanap ng mga pagkakatulad at pagkakaiba sa kung paano gumaganap ng parehong function ang paghahambing ng mga bagay. Sa kasong ito, ang larangan ng pananaw ng mananaliksik ay dapat isama, halimbawa, ang mga detalye ng pagpapatupad ng regulasyon, proteksiyon at iba pang mga pag-andar ng isang legal na pamantayan. Ang isang magandang halimbawa dito ay ang functional analysis ng criminal law ng iba't ibang estado. Sa partikular, sa batayan ng mga istatistika ng panghukuman, maaaring malaman ng isang tao kung hanggang saan ang isang tiyak na pamantayan ng batas sa kriminal ng isang estado ay gumaganap ng mga proteksiyon at pag-iwas na mga pag-andar nito nang mas mahusay kaysa sa isang katulad na pamantayan ng ibang estado.

Ang mga resulta ng paghahambing ng mga pag-andar ng mga bagay ng paghahambing (mga legal na pamantayan, legal na institusyon, mga batas na pambatasan, mga ahensyang nagpapatupad ng batas, atbp.) ay ipinakita sa Talahanayan 5. Halimbawa, ipapakita namin ang isang functional na paghahambing ng institusyon ng isang kontrata ng kasal sa USA at Russia.

Talahanayan 5

Ang mga resulta ng paghahambing ng mga pag-andar ng mga bagay ng paghahambing (mga ligal na pamantayan, ligal na institusyon, pambatasan, mga ahensyang nagpapatupad ng batas, atbp.)

Ang institusyon ng kontrata ng kasal ay idinisenyo upang ayusin ang mga sumusunod na lugar Russia USA

relasyon sa ari-arian sa pagitan ng mag-asawa + +

personal na relasyong hindi ari-arian sa pagitan ng mag-asawa (mga karapatan at obligasyon ng isa't isa, batayan para sa diborsyo, atbp.) - +

Ang talahanayan 5 ay malinaw na nagpapakita na ang pag-andar ng regulasyon ng institusyon ng isang kontrata ng kasal sa Estados Unidos ay mas malawak kaysa sa batas ng pamilya ng Russia, dahil kinokontrol din nito ang mga personal na relasyon sa hindi pag-aari sa pagitan ng mga mag-asawa. Halimbawa, ang mga kontrata ng kasal sa Amerika ay nagdedetalye ng mga partikular na tungkulin sa bahay, ang mga detalye ng mga sekswal na relasyon (kabilang ang dami at kalidad ng mga sekswal na gawain), ang magkasanib o magkahiwalay na paglilibang ng mag-asawa, ang mga tungkulin sa pagpapalaki ng mga anak, atbp. Mayroon ding mga punto na ganap na hindi karaniwan para sa isang abogadong Ruso. Kaya, ayon sa kontrata ng kasal, obligado si Nicole Kidman na bayaran ang kanyang asawang si Keith Urban para sa bawat taon na ginugol nang walang droga, 640 libong dolyar.

Bilang halimbawa, narito ang mga sipi mula sa kontrata ng kasal ng mga bituin sa Hollywood na sina Katie Holmes at Tom Cruise, na kinabibilangan ng 860 puntos:

1. Makakatanggap si Holmes ng cash award na $3 milyon bawat taon ng kasal, at pagkatapos ng anim na taon ng kasal kay Cruise, ay makakatanggap ng bonus na $20 milyon.

UNIVERSITY Methodology ng Comparative Law "

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

2. Kinakailangang kumuha ng taunang drug test si Holmes.

3. Kinakailangang dumalo si Holmes sa mga kursong Scientology.

4. Obligado si Holmes na sumang-ayon sa lahat ng sinasabi ni Cruz, at sa pakikipag-usap sa kanya, ngumiti.

5. Dapat panatilihin ni Holmes ang isang masayang kapaligiran sa pamilya.

6. Walang karapatan si Holmes na magbiro tungkol sa homosexuality at magsabi ng mga katawa-tawa.

Ang malaking interes sa mananaliksik ay isang uri ng functional na paghahambing bilang isang problemadong paghahambing. Ang kakanyahan nito ay tukuyin at paghambingin ang mga paraan upang malutas ang parehong mga suliraning panlipunan sa pamamagitan ng mga legal na paraan sa iba't ibang sistemang legal. Sa partikular, ang mga paraan upang malutas ang problema sa konstitusyonalidad ng aborsyon, ang pagpawi ng parusang kamatayan, ang legalisasyon ng same-sex marriages, atbp. Ang pinakamatagumpay na modelo para sa paglutas ng problema ay maaaring gamitin ng pambansang mambabatas at tagapagpatupad ng batas.

Bilang halimbawa, ang iba't ibang paraan sa pagtugon sa legalidad ng aborsyon sa US at Germany ay ipinapakita sa Talahanayan 6.

Talahanayan 6

Iba't ibang mga diskarte sa paglutas ng problema ng legalidad ng aborsyon sa USA at Germany

Bansa USA Germany

Socio-legal na problema Legal ng aborsyon. May karapatan ba ang babae sa pagpapalaglag? Ang legalidad ng aborsyon. May karapatan bang mabuhay ang fetus?

Taon 1973 1993

Ang katawan na nagpapasya sa problema Ang Korte Suprema ng Estados Unidos Ang Constitutional Court ng Federal Republic of Germany

Ang kakanyahan ng hindi pagkakaunawaan Sa kontradiksyon ng Konstitusyon ng US (ika-9 at ika-14 na susog) ng mga batas ng estado na nagbabawal sa pagpapalaglag Sa unconstitutionality ng 1992 na batas ng Federal Republic of Germany "Sa legalisasyon ng aborsyon"

Mga kontrobersyal na isyu Maaari bang ipagbawal ng batas ang aborsyon? Maaari bang i-regulate ng batas ang karapatan ng kababaihan sa pagpapalaglag? Ang aborsyon ba ay isang krimen laban sa buhay? Maaari bang payagan ng batas ang pagpapalaglag kung ang sandali ng simula ng buhay ay kasabay ng sandali ng paglilihi? Isang krimen ba para sa isang babae ang magpalaglag?

Paghuhukom Hindi maaaring ipagbawal ng batas ang aborsyon - ito ay labag sa konstitusyon. Maaaring i-regulate ng mga batas ng estado ang paggamit ng isang babae sa karapatang ito. Ang kaso ni Roev. Wade (1973)* Ang batas ng aborsyon ay labag sa konstitusyon. Ang aborsyon ay pinapayagan lamang sa mga pambihirang kaso na tinukoy sa batas

Tingnan, halimbawa: Sakevich V. Ika-40 Anibersaryo ng Makasaysayang Pasya ng Korte Suprema ng US sa Roe v. Wade. at^: http://www.demoscope.ru/weekly/2013/0539/reprod01.php

Paghahambing Mga hatol Kinikilala ng Konstitusyon ng US ang karapatan ng isang babae sa pagpapalaglag Ang Batayang Batas ng Aleman ay hindi kinikilala ang karapatan ng isang babae sa pagpapalaglag, dahil ang fetus ay may karapatang mabuhay sa konstitusyon

Mga konklusyon Ang aborsyon na walang medikal at panlipunang indikasyon ay hindi isang krimen Ang aborsyon na walang medikal at panlipunang indikasyon ay isang krimen

Ang comparative-historical approach ay nagbibigay-daan sa pananaliksik na maisagawa sa pamamagitan ng paghahambing ng dalawa o higit pang bagay ng paghahambing na kinuha sa retrospect8. Ang pamamaraan sa itaas ay maaaring magamit sa dalawang kaso:

Una, na may isang diachronic na pagsusuri ng mga makasaysayang tampok ng ligal na regulasyon ng mga tiyak na relasyon sa lipunan sa iba't ibang oras sa loob ng parehong legal na sistema (halimbawa, isang paghahambing ng mga pamantayan ng Criminal Code ng RSFSR ng 1961 at ang Criminal Code ng Russian Federation ng 1996). Ang paggamit ng comparative-historical na pamamaraan ay kinakailangan upang ang comparativist ay "hindi muling likhain ang gulong", na sinasabing nag-aalok ng mga pagbabago sa modernong batas ng Russia, ngunit naaalala na sa jurisprudence ay madalas na "ang bago ay ang nakalimutan na luma". Sa partikular, kahit na ang isang maikling makasaysayang digression ay ginagawang posible na ipakita na, halimbawa, ang parusang kamatayan sa Russia ay inalis na ng Decree of the Presidium ng Supreme Soviet ng USSR noong Mayo 26, 1947, at Art. 143 ng Kriminal na Kodigo ng RSFSR ng 1922 ay nag-utos na "ang pagpatay na ginawa sa pagpilit ng pinaslang dahil sa pagkahabag ay hindi mapaparusahan", at sa gayon ay decriminalizing ang pagpatay dahil sa awa.

Ang paggamit ng comparative historical method sa kaalaman sa mga pattern ng ebolusyon ng sariling legal na sistema ay kinakailangan para sa sinumang mananaliksik. Ang hurado ay hindi dapat, sa makasagisag na pagsasalita, "Ivan, na hindi naaalala ang kanyang relasyon." Samakatuwid, mali ang pamamaraan na huwag pansinin ang pag-aaral ng kasaysayan ng pag-unlad ng lokal na batas.

Pangalawa, ang comparative-historical approach ay maaaring gamitin sa sabay-sabay na paghahambing ng mga legal na kaugalian na kumokontrol sa parehong panlipunang relasyon sa iba't ibang mga legal na sistema (mga bansa) sa isang tiyak na makasaysayang panahon (halimbawa, paghahambing ng mga batas ng mga estado ng Europa at Asia sa Middle Ages).

Ang comparative-historical method ay ipinapayong gamitin sa terminological analysis ng dayuhang batas. Kaya, halimbawa, si Propesor M. D. Shargorodsky, na sinusuri ang kriminal na pananagutan para sa pagpatay, ay nagsasaad na sa ilalim ng terminong "mord" ang karapatan ng mga southern German ay nauunawaan ang isang lihim na pagpatay. Angkop dito ang mga kaso kapag itinago ng pumatay ang bangkay, tinatakpan ito ng mga sanga, o itinapon ito sa tubig. Ayon sa batas ng Anglo-Saxon, ang konsepto ng "mord" ay ginamit sa mga kaso kung saan ang pumatay ay nanatiling hindi kilala o tinanggihan ang pagpatay9.

Tingnan ang: Kovalevsky M. Historikal at paghahambing na pamamaraan sa jurisprudence at pamamaraan ng pag-aaral ng kasaysayan ng batas. M., 1880; Rulan N. Makasaysayang pagpapakilala sa batas: aklat-aralin. manwal para sa mga unibersidad / ed. A. I. Kovler. M. : Nota Bene, 2005.

Shargorodsky M. D. Napiling Mga Akda sa Batas Kriminal. M., 2003. S. 25.

UNIVERSITY Methodology ng Comparative Law

pangalan 0-E. Kutafin (MSUA)

Ang makasaysayang-linguistic na pagsusuri ng isang legal na termino ay maaari ding maging napaka-kaalaman. Halimbawa, suriin natin ang terminong "felony", ibig sabihin sa batas ng Anglo-American malubhang krimen. Ang mismong salitang "felony", sabi ni K. Kenny, ay naglalaman ng indikasyon ng pagkumpiska, na bunga ng isang krimen: nagmula ito sa mga salitang - Fee, na nangangahulugang fief, at Lon, na nangangahulugang presyo; samakatuwid, ang isang felony ay isang krimen na "nagagastos sa iyong ari-arian" upang gawin. Sa una, anumang felony (maliban sa maliit na pagnanakaw) ay mapaparusahan ng kamatayan, habang ang mga misdemeanors ay hindi kailanman mapaparusahan ng kamatayan. Samakatuwid, ang konsepto ng parusang kamatayan ay naging malapit na nauugnay sa konsepto ng felony na ang bawat batas na nagdeklara ng anumang krimen na isang felony, ay lihim na ipinapalagay na dapat itong parusahan ng parusang kamatayan.

Ang pamamaraang diskarte sa problema ay kawili-wili din. Ayon kay J. F. Stephen, ang krimen ay tinatawag na felony dahil ang pyudal na panginoon mismo ang nagsagawa ng imbestigasyon at paglilitis sa kasong ito (kaya naman ang felony ay isang krimen sa ilalim ng hurisdiksyon ng pyudal na panginoon). Ang ibang mga krimen (misdemeanors) ay inimbestigahan ng ibang mga criminal prosecution bodies (English manors - local governments)11.

Ang kakaiba ng comparative-historical approach ay hindi ito eksklusibong legal na paraan ng pag-alam sa legal na realidad. Sa kasong ito, kailangan ding suriin ng comparativist ang socio-cultural, religious, economic, political, psychological at iba pang pattern ng ebolusyon ng batas.

Gamit ang comparative historical method, ipinapayong pag-aralan ang kasaysayan ng paglitaw at ebolusyon ng mga indibidwal na institusyon ng batas. Halimbawa, sa mahabang panahon sa England, ang pamimilit sa pag-aasawa ay itinuturing na isang pangyayari na pumipigil sa pananagutan sa kriminal. babaeng may asawa na gumawa ng krimen sa harapan at sa ilalim ng pagpilit ng kanyang asawa. Kasabay nito, ang mga abogadong Ingles ay nagpatuloy mula sa kasabihan ng batas ng Roma (matrimonium cum manu mariti), ayon sa kung saan ang asawa ay ganap na napapailalim sa kanyang asawa (pater familias).

Ang kasabihan sa itaas (matrimonium cum manu mariti) ay nakatagpo ng paraan sa iba pang mga karaniwang pamantayan ng batas. Kaya, ang panggagahasa sa karaniwang batas ay tinukoy bilang sekswal na pagtagos ng isang lalaki sa isang babae na hindi niya asawa, sa pamamagitan ng puwersa o kung hindi man, nang walang pahintulot ng babae. Itinakda ng Seksyon 213.1 ng US Model Criminal Code na ang isang lalaki na nakipagtalik sa isang babae na hindi kanya

Si Noah ay nagkasala ng panggagahasa kung pipilitin niya itong isumite A

sa pamamagitan ng karahasan o pagbabanta. □

Sa kasalukuyan, ang panuntunang ito, na tinatawag na "ang pribilehiyo ng asawa"]?

(husband exemption), na naka-enshrined sa ilang estado ng US. Ito ay pinaniniwalaan ^

na, ayon sa batas, hindi maaaring halayin ng asawang lalaki ang kanyang asawa, dahil nag-aasawa ang isang babae

asawang lalaki, nagbibigay ng walang kondisyon at walang limitasyong pahintulot sa pakikipagtalik sa kanyang asawa. s

Tingnan ang higit pa: Kenny K. Fundamentals of English Criminal Law. M., 1949. K

Tingnan: Stephen J.F. Batas kriminal England sa maikling balangkas / transl. at paunang salita

V. Spasovich. SPb., 1865. S. 74. AGHAM1

Ang isang mahalagang lugar ng paghahambing na kaalaman sa kasaysayan ay ang pag-aaral ng mga katanungan ng pagtanggap ng batas. Ang asynchrony ng makasaysayang at legal na ebolusyon, isang makabuluhang lag sa legal na pag-unlad ng ilang mga bansa mula sa iba ay tumutukoy sa pangangailangan para sa aktibong paghiram hindi lamang ng mga indibidwal na legal na institusyon, kundi pati na rin ng buong code. Ang isang kapansin-pansing halimbawa dito ay ang Civil Code ng France ng 1810 (Napoleon Code), na natanggap ng maraming bansa sa mundo.

Ang isa pang aspeto ay pag-aralan ang mga kahihinatnan ng "sapilitang legal na akulturasyon" ng mga kolonya ng imperyal, kung saan ang legal na pagpapalawak ay isinagawa sa isang tiyak na yugto ng pag-unlad ng kasaysayan. Ang isang malinaw na halimbawa dito ay ang makabuluhang impluwensya ng batas ng Ingles sa mga legal na sistema ng Estados Unidos, Australia at India, batas ng France sa mga legal na sistema ng Tunisia at Morocco.

Siyempre, ang lahat ng mga pamamaraan sa itaas ay hindi dapat maubos ang methodological arsenal ng comparative law. Depende sa mga partikular na layunin ng pag-aaral, kinakailangang maglapat ng iba pang mga siyentipikong pamamaraan, kabilang dito ang: mga pamamaraan ng comparative legal anthropology12, comparative cultural studies13, comparative religion14, comparative political science15, atbp. Ang ganitong paraan lamang ang magbibigay-daan sa pinakakumpleto at komprehensibong pagsusuri ng mga napiling bagay ng paghahambing.

Tingnan, halimbawa: Rulan N. Legal Anthropology: isang aklat-aralin para sa mga unibersidad // per. mula sa Pranses L. P. Danchenko, A. I. Kovlera, T. M. Pinyalvera, O. E. Zalogina. M. : NORMA, 2000; Dro-byshevsky V. S., Kalinin A. F. Panimula sa ligal na antropolohiya: Mga problema sa pamamaraan ng batas. Bahagi 1. Chita, 2004; Zakharova M.V. Legal na kaugalian at modernisasyon sa batas (sa mga materyales ng Francophone Africa at Madagascar): may-akda. dis. ... cand. legal Mga agham. M., 2005.

Cotterrell R. Comparative Law at Legal Culture // The Oxford Handbook on Comparative Law. Oxford, 2006. P. 711-713; Varlamova N.V. Mga ligal na kultura: isang panimula sa paghahambing na pag-aaral // Mga tanong ng jurisprudence. 2010. Blg. 3. S. 128-143; Dutch legal na kultura / otv. ed. V. V. Boitsova at L. V. Boitsova. M. : Legat, 1998.

Francesco Margiotta Broglio, Mirabelli Cesare, Onida Francesco. Mga relihiyon at legal na sistema. Panimula sa paghahambing na batas ng simbahan. Moscow: Biblical and Theological Institute of St. Apostol Andrew, 2008.

Apter D.I. Comparative political science kahapon at ngayon. Agham Pampulitika: Bagong Direksyon. M., 1999; Endrein Ch. F. Comparative analysis ng mga sistemang pampulitika / transl. mula sa Ingles. M. : INFRA-M., 2000.

MGA SULIRANIN NG COMPARATIVE LAW. ESTADO

AT BATAS SA ABROAD

H.A. Yeghiazaryan*

COMPARATIVE LAW: MGA KAUSO AT MGA PROSPEK

Mga pangunahing salita: comparative studies, esensya ng comparative legal na pamamaraan, mga kinakailangan para sa comparative legal analysis.

N.A. Egiazaryan. Ang comparative law: tendentious at perspectives

Ang artikulo ay tumatalakay sa mga problema ng kasalukuyang pananaw ng paghahambing na batas bilang isang agham at isang pamamaraan ng siyentipikong pananaliksik. Sinusuri ng may-akda ang mga pananaw ng mga siyentipikong Ruso sa larangang ito.

Ang paghahambing na batas ay itinuturing bilang isang kumplikadong legal na konsepto na pinagsasama ang pangunahing epistemological na pamamaraan, siyentipikong teorya at akademikong disiplina. Nawala na ngayon ang kaugnayan ng siyentipikong kontrobersya sa isyu ng priyoridad ng bawat aspetong ito. Walang alinlangan na ang mga paghahambing na pag-aaral ay isang larangan ng pangunahing pananaliksik, na binuo sa isang makabuluhang katawan ng kaalaman tungkol sa paksa, pamamaraan para sa pagpapatupad, pagbuo at pagbuo ng comparative legal na pagsusuri. Ang pagtutuon sa mga partikular na kahulugan ng semantiko ng terminong "comparative studies" ay ginagawang posible na ipakita ang nilalaman nito nang mas detalyado.

Ang mga paghahambing na pag-aaral ay nagsimulang lumitaw bilang isang hiwalay na intersectoral na pamamaraan ng aktibidad ng pananaliksik. Ang paghahambing na legal na pagsusuri ay ginamit ng mga siyentipiko at palaisip ng mga nakaraang siglo. Kaya, si Montesquieu, na bumubuo ng teorya ng paghihiwalay ng mga kapangyarihan, ay malalim na pinag-aralan ang karanasan ng mga republika ng sinaunang panahon, lalo na ang parliamentarism ng Ingles.

Ang paghahambing na pananaliksik ay palaging binibigyan ng isang espesyal na papel sa doktrina ng batas sa kriminal ng Russia. Sa Russia, simula sa Peter I, nagkaroon ng paghiram ng mga dayuhang uri ng mga institusyon at regulasyon. Ang isang paglalarawan ng simula ng paghahambing na batas ng Russia ay ang kilalang paghaharap sa pagitan ng mga Slavophile at mga Kanluranin.

Ang comparative law ay ang paggamit ng comparative legal method sa pag-aaral ng phenomena at proseso ng batas

* Katunggali ng Ulyanovsk State University.

1 Tingnan din ang: Tikhomirov Yu.A. Comparative Law: Pagbuo ng mga Konsepto at Social Practice // Journal of Russian Law. 2006. No. 6 // SPS "Consultant Plus".

angal ng realidad. Ang kakanyahan ng comparative legal na pamamaraan ay upang ihambing ang mga bagay ng legal na katotohanan ng iba't ibang mga estado upang matukoy ang pagkakapareho o pagkakaiba sa pagitan nila, pati na rin ang mga termino na nagtalaga sa kanila.

Ayon kay L.G. Ovsepyan, ang comparative legal method sa criminal law ay “isang scientifically based set of techniques para sa pag-aaral ng batas upang matukoy ang mga pagkakaiba at pagkakatulad (pangkalahatan at espesyal) na may criminal legal reality bilang kanilang object, at criminal legal norms at institusyon bilang kanilang paksa. ”2.

A.N. Tinukoy ni Kozyrin ang mga paghahambing na pag-aaral bilang isang paraan ng pag-aaral ng batas, na nailalarawan sa pamamagitan ng pag-aaral ng mga institusyon ng hindi isang legal na sistema (ang sistema ng batas ng isang estado), ngunit dalawa o higit pang mga sistema, na may layuning makilala ang karaniwan o naiiba at kabaligtaran 3 .

Tamang tandaan na kinakailangang makilala sa pagitan ng paghahambing na batas at pag-aaral ng dayuhang batas, gayundin ang dayuhan at internasyonal na karanasan. Ang isang panig na pagsusuri ng dayuhang batas ay hindi isang paghahambing na pag-aaral, tulad ng karanasan ng isang indibidwal na estado, anuman ang sistemang sosyo-ekonomiko nito, ang katangian ng isang partikular na legal na pamilya ng legislative framework o internasyonal na awtoridad sa pulitika, ay hindi maisasaalang-alang. bilang internasyonal na legal na karanasan.

Mayroong isang bilang ng mga pangunahing kinakailangan para sa tama at epektibong aplikasyon ng isang paghahambing na pag-aaral, ang tinatawag na pamamaraan o mga tuntunin ng paghahambing na pagsusuri. Ang huli ay batay sa pormal na lohikal na operasyon ng paghahambing, samakatuwid ang pagiging epektibo ng aplikasyon ng pamamaraang ito sa batas ay natutukoy sa pamamagitan ng pagsunod sa mga pangunahing pormal na lohikal na pamamaraan, karamihan sa mga ito ay inangkop ng mga abogado na may kaugnayan sa pag-aaral ng mga legal na sistema . Gayunpaman, sa kasalukuyan ay walang iisang pamamaraan para sa pagsasagawa ng isang paghahambing na pagsusuri sa batas ng kriminal. Ang mga napiling pamantayan ay magkakaiba at ibinibigay sa mga gawa sa ilalim ng iba't ibang terminolohiya ayon sa sitwasyon.

Halimbawa, A.A. Naniniwala si Malinowski na dapat isaalang-alang ng mga comparativist ang mga sumusunod. Una, ang mga bagay na kasama sa paksa ng paghahambing na legal na pananaliksik ay dapat na maihahambing, kumpara

1 Tingnan ang: Malinovsky A.A. Comparative jurisprudence sa larangan ng batas kriminal. M., 2002. S. 3-4.

2 Hovsepyan L.G. Pagprotekta sa kaligtasan ng mga flora at fauna sa ilalim ng batas na kriminal ng Republika ng Armenia at Russia. Vladimir, 2008. S. 24.

3 Tingnan ang: Kozyrin A.N. Comparative legal na pamamaraan sa batas sa pananalapi // Batas sa pananalapi. 2009. No. 9 // SPS "Consultant Plus".

ang mga homogenous na bagay lamang ang napapailalim; pangalawa, ang mahahalagang pagkakaiba sa pagitan ng ilang panlabas na katulad na mga phenomena at mga proseso ng legal na katotohanan, habang kinakailangan na magsikap na tukuyin ang mga sanhi ng gayong mga pagkakaiba; pangatlo, ang mga detalye ng mga sistema ng batas sa kriminal at ang kanilang mga institusyon, ang pagiging natatangi ng mga legal na termino at konsepto.

Sa katunayan, ang bawat isa sa nabanggit na A.A. Ang mga patakaran ng Malinovsky ay maaaring pagsamahin sa pamamagitan ng isang solong pamantayan ng pagiging maihahambing ng mga bagay sa pananaliksik, sa ligal na wika ay nangangahulugan ito ng homogeneity ng legal na kalikasan.

Ayon kay L.G. Hovsepyan, ang pamamaraan ng paghahambing na pananaliksik sa batas ng kriminal sa micro- at institutional na antas ay kinabibilangan ng kahulugan ng:

Kaakibat ng pinag-aralan na batas na kriminal sa isang partikular na sistemang legal;

Mga palatandaan ng inihambing na mga ligal na phenomena, mga pamantayan at institusyon ng batas sa kriminal, mga gawain, ang solusyon na humantong sa paglitaw at pag-unlad ng huli;

Functional at institutional na link ng mga pamantayan at institusyon ng batas kriminal sa hanay ng pambatasan ng bansa;

Ang antas ng pagkakapareho at pagkakaiba sa mga legal na konsepto at termino na ginamit sa inihambing na mga pamantayan at institusyon ng batas na kriminal, mga tampok ng teknolohiyang pambatasan;

Mga posibilidad ng paggamit ng mga nakuhang resulta sa mga aktibidad sa paggawa ng panuntunan upang mapabuti at bumuo ng batas 2.

Ang mga minarkahang puntos higit sa lahat ay sumasalamin sa algorithm para sa paglalapat ng comparative legal na paraan. Dapat tayong sumang-ayon sa may-akda na kinakailangang isaalang-alang ang lahat ng mga probisyong ito. Tinitiyak ng mga rekomendasyong ito ang pagiging kumpleto at pagiging maaasahan ng comparative analysis. Kasabay nito, tandaan namin na ang mga rekomendasyong ito ay isang napaka-pangkalahatang kalikasan at maaaring dagdagan ng mga bagong yugto. gawaing pananaliksik at pangkalahatang pamantayan para sa pagsusuri sa loob ng bawat yugto ng aktibidad. Sa partikular, ang mga tampok na dapat bigyang-pansin kapag tinutukoy ang uri ng legal na sistema ay isiniwalat; ang pormal-lohikal na mga tuntunin para sa pagpapatupad ng paghahambing na operasyon ay ipinahiwatig.

L.G. Itinatampok din ni Hovsepyan ang "mga karagdagang tuntunin" ng pag-aaral, na nahahati sa pormal-legal at substantive-legal. Kasama sa mga pormal na legal na tuntunin ang pagsusuri ng:

1 Tingnan ang: Malinovsky A.A. Dekreto. op. pp. 4-5.

2 Tingnan din ang: Ovsepyan L.G. Dekreto. op. S. 28.

Ang bilang ng mga normatibong ligal na kilos kung saan nalutas ang problemang isinasaalang-alang;

Ang bisa ng pagpili ng antas ng regulasyong regulasyon para sa paglutas ng isang partikular na problema batay sa nilalaman ng isyu at ang kakayahan ng may-katuturang katawan;

Paggamit ng mga bagong legal na porma (mga kontrata at kasunduan);

Aplikasyon ng mga patakaran ng pamamaraan ng pambatasan (istraktura ng normative act at terminolohiya);

Paggamit ng mga espesyal na legal na paraan upang matiyak ang pagsunod sa mga regulasyon (sukatan ng responsibilidad at paghihikayat);

Ang aksyon ng inihambing ay kumikilos sa oras sa espasyo at sa isang bilog

Koneksyon ng system sa iba pang mga normatibong kilos;

Ang pagkakaroon sa batas ng isang mayorya ng mga kilos na kumikilos sa parehong isyu, pati na rin ang mga posibleng paraan upang madaig ang maramihang ito;

Mga anyo at paraan ng pagpapahayag ng mga lehislatibo at iba pang legal na gawain. Ang kanilang pagpapakilala sa aksyon, ang ratio ng bilang ng mga nai-publish at hindi nai-publish na mga gawa;

Ang antas ng kodipikasyon ng isang partikular na hanay ng batas at ang anyo ng sistematisasyon nito.

Ang mekanismo para sa pagpapatupad ng interstate cooperation sa mga kasong kriminal;

Pagsunod sa batas sa ilalim ng pagsusuri sa mga internasyonal na ligal na prinsipyo at pamantayan

Tila kinakailangan na tingnang mabuti ang mga pormal na lohikal na pundasyon para sa paggamit ng paghahambing na legal na pananaliksik, gayundin ang pagbuo ng isang pinag-isang sistema ng mga espesyal na hierarchically subordinated na mga prinsipyo, mga kinakailangan, at mga patakaran.

Ang paghahambing na legal na pananaliksik ay hindi ibinubukod ang paggamit ng iba pang mga paraan ng pag-unawa: dogmatic (pormal-lohikal), diachronic (historical-legal) at magkasabay na paghahambing. Ang pinagsamang paggamit ng mga pamamaraang ito ay ginagawang posible upang linawin ang saklaw at nilalaman ng konseptong pinag-aaralan sa simula at pag-unlad, upang matukoy ang mga sanhi ng pagbuo, ebolusyon, aktwal na estado, at mga prospect para sa pagpapabuti.

1 Tingnan din ang: Ovsepyan L.G. Dekreto. op. pp. 29-30.

mga sistemang legal at ang pangangailangan para sa pagtanggap ng mga dayuhang dogma o probisyon.

Ayon sa kumbinasyon ng paghahambing na ligal sa iba pang mga kumplikadong pamamaraan ng katalusan, nabuo ang mga independiyenteng direksyon ng paghahambing na pagsusuri. Sa kasalukuyan, ang nangingibabaw na aplikasyon ay ang kasabay na paghahambing na pag-aaral.

Ang iba pang mga paraan ng paghahambing ay binuo din, halimbawa, normative at functional. Ang normatibong paghahambing ay nagsasangkot ng isang pormal na legal na pagsusuri ng katulad na materyal na pambatasan. Ang functional na paghahambing ay batay sa isang paghahambing ng iba't ibang sa esensya at (o) nilalaman ng kriminal na "legal na paraan ng paglutas ng mga katulad na problema sa lipunan 1.

Kaugnay ng nabanggit, makatwirang tukuyin ang pagkakaiba sa nilalaman ng semantiko ng mga terminong "metodolohiya" at "pamamaraan".

N.F. Tinukoy ni Kuznetsova ang mga konsepto na kanilang tinutukoy bilang mga sumusunod: "Ang pamamaraan ay isang sistema ng pangunahing pananaw sa mundo na paraan ng pag-alam sa kakanyahan, nilalaman at mga pattern ng kaukulang mga phenomena at kategorya. Ang pamamaraan ay isang sistema ng mga pamamaraan, paraan, pamamaraan ng mga kasangkapan para sa pagkolekta at pagproseso ng ito o ang impormasyong iyon”2.

Tila ang paghahambing na batas bilang isang pamamaraan ay isang hanay ng mga pamamaraan, pamamaraan, rekomendasyon at tuntunin para sa paglalapat ng operasyon ng paghahambing sa jurisprudence. Bilang isang hiwalay na larangan ng kaalamang pang-agham, ang mga paghahambing na pag-aaral ay maaaring tukuyin bilang isang pamamaraan para sa paglalapat ng comparative legal na pagsusuri, ang agham ng mga paraan ng paghahambing na kaalaman sa kakanyahan, nilalaman at mga pattern ng pag-unlad ng mga legal na sistema.

SA AT. Tinukoy ni Lafitsky ang paghahambing na batas bilang isang katawan ng siyentipikong kaalaman tungkol sa legal na espasyo ng mundo sa makasaysayang pag-unlad nito at ang pagkakaiba-iba ng mga legal na sistema at anyo 3.

Ayon kay Yu.A. Tikhomirov, ang paghahambing na batas ay isang lumalawak na lugar ng siyentipikong legal na kaalaman at isang teoretikal at metodolohikal na disiplina sa legal na sistema 4.

1 Tingnan, halimbawa: Malinovsky A.A. Dekreto. op. S. 6.

2 Kuznetsova N.F. Mga metodolohikal na aspeto ng pag-aaral ng batas kriminal // Mga problema sa pamamaraan ng jurisprudence / ed. M.N. Marchenko. M., 1994. S. 158.

3 Tingnan ang: Comparative Law: Conceptual Approaches (mga materyales ng pulong ng Academic Council ng Institute of Legislation at Comparative Law sa ilalim ng Gobyerno ng Russian Federation upang talakayin ang monograph na "Comparative Law: Conceptual Approaches", na-edit ni VI Lafitsky) / / Journal ng Batas ng Russia. 2009. No. 5 // SPS "Consultant Plus".

4 Tingnan ang: Tikhomirov Yu.A. Dekreto. op.

Makatarungang magsalita tungkol sa pagbuo ng isang espesyal na direksyong pang-agham lamang mula sa simula ng ika-20 siglo. Ang nagtatag ng modernong teorya ng paghahambing na batas ay si Rene David, na nagpatunay sa paksa, mga pangunahing konsepto, ay nagmungkahi ng isang tipolohiya ng mga legal na sistema, na kalaunan ay tumanggap ng malawak na pagkilala.

Yu.A. Tinutukoy ni Tikhomirov ang apat na yugto sa pagbuo ng mga paghahambing na pag-aaral sa Russia: pre-rebolusyonaryo (bago 1917), Sobyet (pagkatapos ng 1917 - 1950s), post-war (1960s - 1970s), moderno.

Ang paghahambing na pagsusuri ay naroroon sa halos lahat ng pre-rebolusyonaryong pag-aaral. Pinag-aaralan ang applicability ng comparative legal method sa mga gawa ng pre-revolutionary scientists, L.G. Isinulat ni Hovsepyan: “Maaaring ipangatuwiran na noong ika-19 na siglo. sa Russia ay walang isang solong gawain sa batas kriminal kung saan ang paghahambing na paraan ng pananaliksik ay hindi inilapat. Marahil, sa isang bahagi, ito ay ginawa sa ilang lawak sa pamamagitan ng puwersa; Ang agham ng batas sa kriminal ng Russia ay nasa simula pa lamang, kaya maraming mga may-akda ang umasa sa mga gawa ng mga dayuhang eksperto at, una sa lahat, mga kriminologist na Aleman”1.

Kadalasan, ang pagsusuri ng dayuhang batas ay nanaig sa mga pag-aaral ng mga lokal na abogado, na hindi sumasalamin sa mga uso at dinamika ng pagbuo ng batas ng Russia. Sa pangkalahatan, ang mga gawa bago ang rebolusyonaryo ay nailalarawan sa pamamagitan ng isang objectivist na paglalarawan ng dayuhang legal na karanasan 2.

Noong 1940s sa Russia, isang buong direksyon ng diachronic (historical-comparative) na pananaliksik sa batas ng kriminal ay nabuo, na lumitaw sa Germany, ngunit hindi malawakang ginagamit doon 3.

Ang post-revolutionary period ay nauugnay sa isang negatibong pagtatasa ng dayuhang doktrina at batas. Sa oras na iyon, ang mga paghahambing na pag-aaral ay hindi gaanong nagsagawa ng isang akademiko bilang isang ideological function. Ang agham ng pambansang batas ng mga estado ng sistemang kapitalista ay binuo bilang isang sangay ng kaalaman tungkol sa legal na sistema ng ideolohikal na kaaway, na sumasalamin sa mga pagkukulang ng magkasalungat na batas at sistema.

Ayon kay N.F. Kuznetsova, "isang malubhang pagkukulang ng batas kriminal - teorya, batas, kasanayan - ay ang sinadya nitong paghihiwalay mula sa sistema ng batas ng kriminal sa mundo sa mga tuntunin ng mga patnubay sa ideolohiya. Ang pagtanggi, salungat sa prinsipyo ng historicism, ang pagpapatuloy ng pre- at post-revolutionary criminal law sa Russia”4.

Ang ikatlong yugto (1960-1980s) ay nauugnay sa pagsasalin ng isang bilang ng mga monograp at aklat-aralin ng mga dayuhang may-akda, ang paglalathala ng mga unang gawaing domestic sa

1 Ovsepyan L.G. Dekreto. op. pp. 17-18.

2 Tingnan din ang: Tikhomirov Yu.A. Dekreto. op.

3 Tingnan ang: Ovsepyan L.G. Dekreto. op. S. 21.

4 Kuznetsova N.F. Dekreto. op. S. 142.

comparative studies (halimbawa, Thiele, Tumanova). Ang mga mapagkukunan ng paghahambing na batas ay mga pampakay na pagsusuri ng batas ng mga dayuhang bansa, na inihanda ng All-Union Institute batas ng Sobyet(VNIISZ, kasalukuyang - ang Institute of Legislation at Comparative Law). Dahil sa kakulangan ng mga elektronikong database ng dayuhang batas at ang pampulitikang paghihiwalay ng akademikong komunidad, ang mataas na papel ng naturang mga pagsusuri sa pag-update ng comparative legal na pananaliksik ay walang alinlangan 1.

Ang ikatlong panahon ng pag-unlad ng mga paghahambing na pag-aaral sa Russia N.F. Nailalarawan ni Kuznetsova ang mga sumusunod. Lamang sa late 50's - early 60's. nagkaroon ng tunay na pagkakataon na muling isaalang-alang ang papel ng uri sa batas at ang tunggalian ng uri bilang pangunahing puwersang nagtutulak ng panlipunang pag-unlad. Ang mga konstitusyon ng USSR at ang mga republika ng unyon noong 1957 ay nagdeklara ng estado at batas bilang pampubliko. Ang Fundamentals of the Criminal Legislation of the USSR and the Republics of 1958 ay hindi namuhunan sa konsepto ng panlipunang panganib ng mga krimen ng mga katangian ng klase, tulad ng ginawa ng unang Criminal Code ng RSFSR at ang Basic Principles of the Criminal Legislation ng USSR at ang Union Republics ng 1924. Noong kalagitnaan ng dekada 1980, kinilala ng bagong pag-iisip ng perestroika ang priyoridad ng mga pangkalahatang pagpapahalaga ng tao, at kinilala ng Konstitusyon ng 1993 ang priyoridad ng internasyonal na batas kaysa sa lokal na batas”2.

Ang modernong panahon ay nailalarawan sa pamamagitan ng makabuluhang pansin sa mga problema ng paghahambing na batas at dayuhang ligal na kultura. Ang mga isyu ng kasaysayan, pamamaraan at mga pag-andar ng paghahambing na batas, tipolohiya ng mga ligal na sistema ay aktibong binuo. Ang isang pagsusuri ng ugnayan sa pagitan ng internasyonal at pambansang batas ay ipinakilala, ang iba't ibang aspeto ng batas ay naging paksa ng paghahambing.

Sa pangkalahatang mga gawa sa comparative theory, nabanggit na ang paksa ng comparative law ay hindi nag-tutugma sa paksa ng legal na regulasyon bilang relasyon sa publiko kinokontrol ng batas kriminal. Ang mga kababalaghan at proseso na isinasaalang-alang sa loob ng balangkas ng paghahambing na batas ay mas malawak at mas magkakaibang. Kabilang sa mga ito: batas sa kriminal, ang pagsasagawa ng aplikasyon nito, mga ligal na institusyon, mga doktrina ng batas sa kriminal. Ang paksa ng paghahambing na batas ay tumutugma sa paksa ng agham ng batas kriminal, habang ang paghahambing na batas ay nagpapalawak ng paksa ng agham ng batas kriminal, na nagpapayaman dito ng bagong kaalaman.

Gayunpaman, ang paksa ng pribadong paghahambing na pag-aaral ay nabawasan sa isang eksklusibong paghahambing ng batas. Ang ganitong uri ng trabaho ay

1 Tingnan din ang: Kozyrin A.N. Dekreto. op.

2 Kuznetsova N.F. Dekreto. op. S. 155.

3 Tingnan ang: Malinovsky A.A. Dekreto. op. C. 3.

Vans sa dogmatikong pagsusuri ng mga legal na probisyon at ang pagbuo ng mga rekomendasyon para sa kanilang pag-iisa, convergence, pagtanggap, at iba pa.

Halimbawa, si Yu.A. Sinabi ni Tikhomirov: "Ang pagbuo ng pananaliksik sa larangan ng paghahambing na batas ay isang malugod na pag-unlad. Ngunit sa loob nito ang konsepto ng "legal na sistema" ay binibigyang kahulugan sa isang makitid na paraan. Ang instrumental at metodolohikal na aspeto ay malinaw na kulang, kapag ang mga tool para sa pagsusuri, paghahambing, pagsusuri ay bubuo, ang mga konklusyon ng pag-aaral at praktikal na mga panukala ay ipinakita. Bilang karagdagan, ang diin sa paghahambing ng mga pangunahing batas ay nag-iiwan ng iba pang mga phenomena ng legal na buhay sa lilim. Pagkatapos ng lahat, ang jurisprudence ay hindi kasingkahulugan ng batas, at sumasaklaw sa lahat ng pinagmumulan ng batas, estado at iba pang institusyon, legal na institusyon, tagapagpatupad ng batas, legal na edukasyon at agham.

Dapat tayong sumang-ayon sa mga pangungusap na ito. Ang legal na sistema ay hindi limitado sa mga elemento nito balangkas ng pambatasan. Ang nagbibigay-malay at praktikal na kahalagahan ng mga pag-aaral na isinasaalang-alang ang pagsasagawa ng pagpapatupad ng batas, kaisipan, sosyo-politikal na mga kadahilanan sa pag-unlad ng mga pambansang sistema ay mas mataas. Sa huling kaso, isang kumplikado at interdisciplinary na pag-aaral ang nagaganap.

Ang tanong ng mga tungkulin ng mga paghahambing na pag-aaral ay pinagtatalunan at kakaunti ang pinag-aralan.

Halimbawa, L.G. Naniniwala si Hovsepyan na ang comparative criminal law ay nagpapatupad ng information-analytical, methodological, integration, educational at educational functions. Ang partikular na nilalaman at mekanismo para sa pagpapatupad ng mga lugar na ito ng aktibidad ay hindi isiniwalat ng may-akda 2.

Ayon kay A.A. Malinovsky, ang paghahambing na batas ay ginagawang posible na linawin ang teorya ng legal na pag-uugali, pagtukoy sa saklaw ng kung ano ang pinahihintulutan sa loob ng balangkas ng mga pagbabawal sa batas ng kriminal 3.

Itinaas ng siyentipikong panitikan ang tanong ng pagpapanatili ng medyo moderno na ideolohikal na pag-andar para sa paghahambing na pag-aaral. Ang paghahambing na batas ay itinuturing na "hindi lamang kaalamang siyentipiko, kundi pati na rin ang usaping pampulitika at isang instrumento ng pakikibaka sa ideolohiya. Sa kasalukuyan, sa katunayan, ang gawain ay upang linisin ang legal na espasyo, upang ipakilala ang iba pang mga konsepto, samakatuwid ito ay lalong mahalaga upang pag-aralan at protektahan ang ating sariling pambansang interes, legal na mga ugat”4.

Sa bahagi, maaari tayong sumang-ayon sa sinabi. Ang paghahambing na batas ay dapat na nakatuon hindi sa bulag na paghiram ng dayuhang karanasan, ngunit

1 Tikhomirov Yu.A. Dekreto. op.

2 Tingnan ang: Ovsepyan L.G. Dekreto. op. S. 27.

3 Tingnan ang: Malinovsky A.A. Dekreto. op. S. 7.

4 Comparative law: conceptual approaches // SPS "ConsultantPlus".

sa modernisasyon ng pambansang sistemang legal, na isinasaalang-alang ang mga pinakamahusay na kasanayan ng mga dayuhang bansa habang pinapanatili ang mga legal na tradisyon at ang wika ng batas.

Sa loob ng balangkas ng isyung ito, mapapansin ang pagbuo ng dalawang paaralan na nananawagan para sa alinman sa pinakamataas na paggamit ng mga demokratikong pamantayan ng sibilisado at internasyonal na batas, o ang pangangalaga sa priyoridad ng mga pambansang tradisyon. Ang isang kompromiso at ang pagbuo ng mga pamantayan para sa paghiram ng dayuhang karanasan ay maaaring bumalangkas bilang isa sa mga gawain ng modernong paghahambing na pag-aaral.

Ang nagpapahiwatig sa bagay na ito ay ang pamamayani ng interes sa pananaliksik sa pag-aaral ng mga legal na sistema ng "karaniwan" at pinaka-binuo na mga estado, kakaunti lamang ang bilang ng mga gawa na isinasaalang-alang ang mga sistemang legal na post-Soviet na kabilang sa mga estado ng dating pamilyang sosyalista.

Batay sa naunang nabanggit, posible na magbalangkas ng isang bilang ng mga pinaka-maaasahan na pag-aaral na isinagawa sa loob ng balangkas ng paghahambing na batas: ang pagbuo ng isang pinag-isang sistema ng mga rekomendasyon para sa pagpapatupad ng isang paghahambing na pagsusuri sa batas ng kriminal; pagsasagawa ng komprehensibong pag-aaral ng mga sistemang legal, hindi limitado sa pag-aaral ng batas; ang pokus ng mga domestic comparative studies sa pangangalaga ng mga legal na tradisyon at legal na wika.

A.A. Golovina*

PAGBUO NG MGA PANANAW SA SISTEMA NG BATAS AT PAMANTAYAN PARA SA PAGHAHATI NG BATAS SA MGA INDEPENDENT BRANCHE SA HURISDICTION NG MGA BANSA NG ROMAN-GERMAN LEGAL FAMILY

Mga pangunahing salita: Romano-Germanic legal na pamilya, sistema ng batas, "klasipikasyon" ng batas, pamantayan para sa pagbuo ng mga independiyenteng sangay sa batas, Göttingen School of Law, historical school of law, legal positivism sa Romano-Germanic legal family, moderno sistematikong mga teoryang legal sa jurisprudence ng mga bansang Romano -Germanic legal family.

A.A. Golovina. Ebolusyon ng mga pananaw sa sistema ng batas at pamantayan ng paghihiwalay ng mga independiyenteng sangay ng batas sa legal na agham sa mga bansa ng roman-german na legal na pamilya

* Postgraduate na mag-aaral ng Kagawaran ng Teorya ng Estado at Batas ng Moscow State Law Academy na pinangalanang O.E. Kutafin.