Един от значимите модели съвременно развитие връзки с общественосттае интернационализацията на всички сфери на човешката дейност, особено на сферата на икономиката и регулиращото я право.
По дефиниция M.I. Кулагин „интернационализацията, разбирана в широкия смисъл на думата, е влиянието на външен фактор върху развитието на националната правна система”96. Интернационализацията на частното право се проявява в разширяване и засилване на въздействието на международното публично правоотносно гражданското и търговското право на определена държава; в интензивното развитие на националното правно регулиране на отношенията с чужд елемент; в уеднаквяването на правото; при сближаване не само на нормативното съдържание на частното право на различните държави, но и на системите от източници на правото, използвания понятийния апарат и др.97 Така интернационализацията на правото означава сближаване на правните системи, задълбочаване на тяхното взаимодействие, взаимно влияние. Интернационализацията на правото се проявява в два взаимосвързани, но различни по своето съдържание процеса: унификация и хармонизация на правото.
Трябва да се отбележи, че през последните години интересът към обединението непрекъснато нараства. Това се дължи на няколко причини. На първо място, унифицирани правни разпоредбив момента са най-динамично развиващите се
96 Кулагин М.И. Предприемачество и право: Опитът на Запада.//В книгата: М.И. Кулагин. Избрани произведения. М. Устав. 1997. С. 213.
97 Пак там. с. 213-214.
част както от международното, така и от вътрешното право. Дори не говорим за увеличаване на броя на единните норми, а за това, че „системата от такива норми непрекъснато се усложнява, придобивайки ново измерение”98. В рамките на международните организации се работи активно за разработване на значителен брой нови унификации на други документи. Напоследък възникват и се разпространяват нови форми на обединение, които в теоретично отношение са до- | tatochny степен не са изследвани. И накрая, има все по-осезаемо желание от сближаването j на нормите относно определени видовеотношения, преминават към обединяване на обширни комплекси – индустрии и институции.
Не може да не се съгласим с Н.Г. Вилкова, според която въпреки факта, че проблемите на методологията на обединението са заемали и продължават да заемат много място в разсъжденията на наши и чужди автори, все още не е изградена последователна теория относно методите на обединение. „Разнообразието все още не е изградено. подходи за обяснение на процеса на обединение дори не ни позволява да говорим за единството на самото понятие „обединение”. През последните десетилетия в научното обращение се въвеждат и други понятия – „хармонизиране на законодателството”, „сближаване на правните системи", "координация" и редица други. Според нас подобна непоследователност в терминологията не означава силни различия във възгледите за същността на процесите на обединение, тя се обяснява преди всичко с липсата на единство по отношение на различните видове и механизми за осъществяване на унификация. XIX- ранен XX век терминът "обединение" е предназначен само да се отнася до дейностите на държавите за създаване на единно регулиране на определени обществени отношения чрез сключването на международни договори.
По-късно стана ясно, че обединението може
98 Бахин СВ. Понятието и механизмите на конвергенция на правните системи. // Руски годишник международно право. SPb. 2001, стр. 66.
99 Вилкова Н.Г. Методи за унификация на правото на международните търговски договори. // Държава и право. 1998. No 7. С.74.
62 - да се осъществява не само чрез сключване на международни договори, но степента на еднообразие на нормите, въведени в националното право, може да бъде различна - от пълно единство до сходство в Общи чертиох. Това, както казва С.В. Бахин, „доведоха до появата на нова терминология, предназначена да обозначи различни аспекти на процесите на обединение“100.
Ето някои определения за унификация, дадени от руски специалисти по международно частно право. Изглежда, че С.Н. Лебедев, който разглежда обединението като един от начините за постепенно подобряване на правното регулиране на международните икономически отношения, предназначени да гарантират прилагане в различни странинорми и правила, които са еднакви по съдържание относно такива отношения101. Освен това С. Н. Лебедев обобщава, че „в тесния или собствен смисъл на думата обединението на правото в резултат на това означава еднообразна регулиранев различни страни на едни или други обществени отношения”102. В същото време С.Н. Лебедев посочва, че понякога като един от начините за обединение те разглеждат разработването на различни видове договори и проформи, общи условия, предназначени за използване в договорни отношения между партньори от различни държави. Въпреки това, според С.Н. Лебедев, от правна гледна точка, този случайможе да се говори само за „насърчаване на стандартизирането на условията на посочените сделки, но въобще не за унификация на правото”103. Всъщност уеднаквяването според него е само „еднородно регулиране на определени обществени отношения“. Това заключение изглежда убедително, тъй като еднообразието в регулирането на обществените отношения може да се постигне само
100 Бахин СВ. Указ. оп. С. 68.
101 Лебедев С.Н. Унифициране на правното регулиране на международните икономически отношения. (Някои общи въпроси). // В книгата: Правни аспекти на осъществяването на външноикономическите отношения. / Известия на катедрата по международно частно и гражданско право на МГИМО. М. 1979. С. 16-17.
102 Лебедев С.Н. Указ. оп. С. 18.
103 Лебедев С.Н. Указ. оп. С. 18.
63 - чрез обединение в правилния смисъл на думата, всички останали фактори
(модели на договори и формуляри, решения на съдилища и арбитражи, национално законодателство, доктрина и т.н.) допринасят за сближаването на националните правни системи, имат обединяващ (хармонизиращ) ефект върху националните правни системи, но не създават единен (единствен) регулиране. Междувременно много експерти са склонни към широко тълкуване на понятието „обединение“104. A.L. Маковски, говорейки за унификацията на правото, изтъква термина „междудържавно обединение“105. Междудържавното обединение на правото според него може да бъде резултат от едностранни действия на държавите или тяхното международно сътрудничество. В първия случай държавата, без да прибягва до каквито и да било международно правни средства, променя или създава своето право по такъв начин, че то да е еднородно с правните норми на друга държава. Този тип обединение A.L. Маковски нарича „взаимно влияние на националните правни системи“106. Това включва и включването в националното законодателство на единни норми по модела на унифицирани норми, залегнали в международния обичай и в необвързващите международни договори за тази държава. Говорейки за формите на международно сътрудничество, A.L. Маковски разграничава два вида унификация – унификация на правните норми чрез съгласуването им от заинтересованите държави и международно договорно обединение.
Например, M.M. Богуславски отбелязва, че обединението може да се извърши чрез въвеждане в националното законодателство регламентиразработени в рамките на международни договори, формиране на образци и единни закони, разработване на различни стандартни договори, формулирането от международни организации на установени търговски обичаи под формата на т.нар. търговски условия. (Boguslavsky M.M. Private International Law. M. Lawyer. 2000. P. 209); Подобна позиция заема и А. С. Комаров, който посочва, че съществуват няколко алтернативи на международните конвенции като инструмент за унификация на правото. Сред алтернативните методи за обединение той включва стандартни (образцови) закони и препоръки, форми на договори. (Комаров A.S. Международен институтунификация на частното право. // Международната търговия. 1993. No 11. С. 26); според I. S. Zykin, две нива на регулиране в областта на международния икономически оборот - нормативно и договорно - съответстват на различни методи на унификация: първото е подготовка международни конвенциии моделни закони, а вторият - разработване на моделни проформи и общи условия. (Zykin I.S. Договор във външноикономическата дейност. M. Международни отношения. 1990. P. 47). Маковски A.L. Въпроси на теорията на международното договорно унифициране на правото и състава на международното частно право. // Материали на Търговско-промишлената палата на СССР. Проблем. 34. М. 1983. С. 27-28. Там. С. 27.
64-По наше мнение, широко тълкуване на термина "обединение" води
за объркване, освен това, както вече беше отбелязано, се появиха нови термини, които обозначават различни форми на процеси на обединение. Така, както СВ. Бахин, „тъй като разнообразието и разнообразието от методи за координация в правото започна да се появява, терминът „обединение“ все по-често започва да се използва за обозначаване само на една от формите на правна интеграция. Съответно, появата на такива термини като "хармонизация", "синхронизация", "стандартизация", "координация", предназначени да обозначават други видове и форми на сближаване на правните системи. Съществуващото разнообразие от методи и средства за правна координация предполага необходимостта да се определи същността на всеки от тях и в същото време да се съпоставят помежду си в рамките на общата концепция за „сближаване на правните системи“. Следователно изглежда, че терминът „сближаване на правните системи“ ще бъде обобщаващ за интеграционните процеси в правото107. Сближаването може да бъде както резултат от целенасочени действия на държавите, така и страничен продукт на международното сътрудничество, когато държавите не си поставят изрично задачата да приведат своето законодателство в еднаквост. Като начини за целенасочено сближаване на правото повечето експерти наричат унификация и хармонизация. Самите тези категории и връзката им една с друга се тълкуват различно в литературата. В съответствие с филологическото обяснение на тези термини обединението се разбира като „довеждане до еднородност”, а „хармонизация” се разбира като хармонично съчетаване, взаимно съответствие (на предмети, явления, части от едно цяло, качества и др.)” 108
Повечето експерти използват въпросните термини като взаимозаменяеми или едно от тези понятия се квалифицира като съставна частдруг. Така, според Г.К. Дмитриева, хармонизацията е по-широка
107 Бахин СВ. Указ. оп. с. 76-77.
108 Речник на руския език. Издателство "Руски език". T. I. M. 1981. S. 301, T. IV. М. 1984. С. 498.
65-одобрение, тъй като сближаването на правото може да се извърши извън границите на обединението. Според тази гледна точка основната разлика между хармонизацията на правото и унификацията е липсата в този процес на международноправни задължения на държавите, залегнали в международен договор. Следователно, според Г.К. Дмитриев, трябва да се прави разлика между хармонизирането на правото в широкия смисъл, който обхваща и уеднаквяването, и хармонизирането на правото в тесния смисъл на думата, което е различно от уеднаквяването109. От тази гледна точка тревожно е само категоричното твърдение, че няма международни правни задължения на държавите в процеса на хармонизиране на правото, тъй като редица международни споразумения съдържат пряко задължение на държавите да хармонизират своето законодателство (напр. споразуменията на ЕС, ОНД и др.)
По мнение на Н.Г. Хармонизацията на Дорон е вид унификация и трябва да се използва, когато възникне необходимостта от създаване на единни норми в областта, регулиранадминистративно право. Според нея тази област не подлежи на унификация, тъй като държавата не може да бъде лишена от „възможността да провежда своята външноикономическа (валутна, митническа) политика, като предприема мерки за административно въздействие върху участниците в международната търговия. Въпреки това е възможно и необходимо в рамките на икономическите съюзи на държавите да координират политиките на отделните им участници, като ги насърчават да предприемат административни и правни мерки само в определена посока”110.
Според Н.Г. Вилкова, обединението се разбира като създаване в правото на различни състояния на норми, еднакви по съдържание, предназначени да регулират съответната група правоотношения, които заместват разпоредбите национално законодателствотакива единни норми и теми
109 Международно частно право. Учебник / Изд. Г. К. Дмитриева. М. 2000. С. 186.
110 Доронина Н.Г. Унификация и хармонизация на правото в условията на икономическа интеграция на държавите. // Право и икономика. 1997. бр.17-18. С. 85.
като по този начин се създава единно правно пространство, което позволява да се осигурят еднакви или сходни правни условия за функционирането на икономическите субекти. Постигането на една цел е възможно по различни начини или методи. В същото време унификацията на правото в широк смисъл обхваща международна кодификация и хармонизация.
А.А. Маковская, разглеждайки въпросите за уеднаквяването на правото в ЕС и анализирайки гледните точки по тях, предложени в западната литература, стига до извода, че термините „хармонизация“, „сближаване“, „координация“ са синоними и компоненти на процеса на международното право. обединение112.
Според СВ. Бахин, разликата между унификация и хармонизация се определя не от предмета на регулиране (естеството на регулираните отношения), а от системната принадлежност на нормите, създадени в рамките на тези процеси. С уеднаквяването това ще бъдат нормите на международното право, а с хармонизацията това ще бъдат нормите на вътрешното право113.
В местната литература подробен анализ на механизмите на договорното обединение е даден от A. L. Makovsky, който предлага да се прави разлика между пряка и непряка унификация. Под пряка унификация той разбира случаите, когато международен договор установява „пълни правни норми (материални и по-рядко стълкновителни), готови без промяна за прилагане в системата на вътрешното право на държавите страни по договора“. За разлика от непрякото обединение страните по договора „се задължават да установят в своето законодателство правна норма, чието съдържание е определено в договора повече или по-малко подробно“114. С други думи, според A.L. Маковски, методите на обединение се различават „предимно по степента на еднородност, която постигат.
111 Вилкова Н.Г. Договорно право в международно обръщение. М. Устав. 2002, стр. 78.
112 Маковская А.А. Унификация на международното частно право в рамките на ЕИО. // Diss. за степен на канд. правен Науки. М. ИГиП РАН, 1992. С. 13-20.
113 BahinS. Указ. оп. С. 81
114 Маковски АЛ. Указ. Op.S. 29.
67-инфектирани норми".
Според нас два различни механизма могат да бъдат включени в конвергенцията на националните правни системи. В някои случаи с международен договорединна международна норма, който е валиден във всички държави, които са признали това правило за задължително за себе си. Това се случва в случаите, когато текстът на договора включва самоизпълними правила, т.е. правила, специално предназначени да регулират вътрешните отношения и не изискват тяхното прилагане във вътрешното законодателство115. Във всички държави, които са се присъединили към такова споразумение, ще се прилага едно правило. Този процес трябва да се нарече обединение или международно договорно обединение.
Дълго време се смяташе, че обединението на международните договори е най-много ефективен начинпреодоляване на различия (а често - и противоположности) в правото на държавите. В същото време е невъзможно да не се отбележат недостатъците на договорната унификация. И това преди всичко е дългото време, необходимо за разработването на обединителни договори и тяхното влизане в сила. Всъщност подготовката на много споразумения за обединение често се проточва с десетилетия. А дългосрочното развитие на споразуменията не гарантира, че те ще влязат в сила. Влизането в сила на споразуменията за обединение не гарантира сериозен ефект на обединението, ако малък брой държави се присъединят към споразумението. Международните договори, съдържащи унифицирани норми, често имат компромисен характер (разрешени са резерви, много норми са незадължителни и т.н.). Недостатъците на договорната унификация включват и непълнотата или дори разпокъсаността на обединението.
115 За самоизпълняващи се международни договори вижте Курс по международно право. В 7 т. Т. 1. С. 296-303.
68-и споразумения116.
Изглежда, че не бива нито да се подценяват, нито да се преувеличават както достойнствата, така и възможностите за междудържавно обединение чрез международни договори. Широка гама от такива споразумения, които понастоящем обвързват много държави, както и работата по подготовката на нови, показват, че държавите не възнамеряват да се откажат от този инструмент за създаване на единно правно регулиране на обществените отношения.
Създаването на унифицирани разпоредби е възможно не само въз основа на международен договор, но и под формата на норми на международни обичаи, в някои случаи - чрез решения на органи на международни организации, които са правно обвързващи (напр. ЕС).
Хармонизирането на правото трябва да се разграничава от унификацията на правото, принципно различен механизъм за сближаване на правните системи, когато държавите, по взаимно съгласие, включват идентични или сходни правни норми в своето законодателство. Начините за такава координирана промяна на вътрешното законодателство могат да бъдат различни. Единни правила могат да се създават въз основа на общи предписания, съдържащи се в международен договор; промяна в националното законодателство може да се постигне чрез обвързващи решения на международни организации (например директиви, приети в ЕС); Уеднаквяването на националното право може да се постигне чрез разработването от държавите в рамките на международни организации на образци на нормативни актове, които, макар и да не са задължителни за държавите по своето естество, представляват модел, който държавите могат или да използват, или да не използват в своето законодателство ( пример в този случай може да послужи като образец на граждански кодекс на страните-членки на ОНД).
116 За подробности виж: Бахин С.В. Правни въпросидоговорна унификация.// Московско списание за международно право. 2002. No1.
Хармонизирането на правото е процес, насочен към обединяване на правото на различни държави, към премахване или намаляване на различията117. Хармонизацията и унификацията са взаимосвързани процеси. Обединението, което включва въвеждането на едни и същи норми в националното право на различни държави, води до сближаване на националните правни системи, до заличаване на различията между тях. Хармонизацията е по-гъвкав метод в сравнение с обединяването. Крайният резултат от хармонизацията е създаването на не идентични правни норми, а сближаването на правото, премахването на противоречията: нормите на различните държави могат да бъдат сходни, дори вербално съвпадащи, но различни118.
Трябва да се съгласим със SV. Бахин, който вярва, че целенасоченото сближаване на правните системи може да се случи както чрез унификация, така и чрез хармонизация. Изборът кой от тези механизми ще бъде включен зависи както от предмета на регулираните отношения, така и от съществуващите различия в тяхното регулиране, и от необходимостта от осигуряване на едно или друго единство на правната регулация, и от предложените варианти за регулиране, т.к. както и относно готовността на държавите да реформират своето законодателство и др. Не е необходимо да се идентифицират абсолютните предимства на един от разглежданите механизми. Към кой да се обърнете, ще се определи от ситуацията. Освен това в някои случаи е възможно да се комбинират механизмите за унификация и хармонизация в един международен документ119.
Това изследване вече очерта различни подходи за определяне на националността на юридическо лице в доктрината, законодателството и практиката на различни страни. С оглед на сериозните противоречия по този въпрос в националните законодателства и за разрешаване на проблемите, които възникват при извършване на дейността на юридическите лица в чужбина, са предприети няколко стъпки
117 Международно частно право. Учебник//Изд. Г.К. Дмитриева. М. Проспект. С. 186.
118 Международно частно право. Учебник//Изд. Г.К. Дмитриева. М. Проспект. С. 189.
119 Бахин СВ. Понятието и механизмите на конвергенция на правните системи. // Руски годишник по международно право. SPb. 2001, стр. 83.
70 единични опита за уеднаквяване и хармонизиране на тази област на социалните отношения.
На 20 февруари 1927 г. в Хавана на VI международна конференция на американските държави, наред с някои други международни договори, е приета Конвенцията за международното частно право, към която е приложен кодекс, известен като Кодекс Бустаманте,120 на име неговия съставител, виден кубински адвокат, политики дипломатът Антонио Санчес де Бустаманте и Сирвер (1865-1951). Фактът, че Кодексът е първият доста успешен опит за обединение и впечатляващ мащаб по отношение на неговия обхват и цели, както и фактът, че е валиден за 15 държави Латинска Америказа повече от 70 години, ни позволява да припишем приемането му на редица важни събития в областта на регулиране на конфликтипрез 20 век. Кодексът показа, че сложността правни въпросине е пречка за обединението и освен това е ясна илюстрация за това колко детайлно може да бъде регулирането на въпросите на международното частно право и колко погрешно е да се смята, че в тази област е невъзможно да не се ограничава до регулирането на общ характер.
Кодексът на Бустаманте в момента се прилага за Боливия, Бразилия, Венецуела, Гватемала, Хондурас, Хаити, Доминиканската република, Коста Рика, Куба, Никарагуа, Перу, Панама, Ел Салвадор, Чили, Еквадор.122
Международно частно право. чуждо право. М. 2001, с. 748-798. Както се отбелязва в литературата, правото на латиноамериканските държави се отличава с високо нивоправната техника, а международноправните доктрини и концепции в много случаи влияят върху практиката на международните отношения и националното право на други държави. Освен това страните от Латинска Америка бяха първите, които разработиха и прилагат международни договори с унифицирани стълкновителни норми, дори преди началото на Хагската конференция по международно частно право в Европа. За повече подробности вижте: Доронина Н.Г. Международно договорно унифициране на стълкновителното право на страните от Латинска Америка (проблеми и тенденции).// Материали по чуждо законодателство и международно частно право. (Процедури 44). М 1989. С. 114-134.
Въпреки факта, че Конвенцията за влизане в сила на Кодекса на Бустаманте е ратифицирана от 15 държави, само Куба, Гватемала, Хондурас, Панама и Перу са приели Конвенцията в нейната цялост; четири държави направиха резерви към конкретни статии (Бразилия, Хаити, Доминиканска република и Венецуела) и пет държави Боливия, Коста Рика,
Във връзка с проблема, разгледан в това проучване, Кодексът фиксира следното:
Всяка договаряща държава, като юридическо лице, има правоспособност да придобива и упражнява граждански праваи сключват задължения от същия ред на територията на други държави, само с онези ограничения, които са специално установени от местното законодателство (чл. 31); понятието и признаването на юридическите лица се определят от териториалното право (чл. 32).
Гражданската правоспособност на корпорация се определя от закона, по който то е създадено или признато; Правоспособността на частните институции с правата на юридическо лице се определя от актовете за тяхното създаване, одобрени, ако националното законодателство изисква това, от съответния орган, а правоспособността на дружествата - от техните устави при същото условие ( член 33); гражданска правоспособностгражданско, търговско и индустриално партньорство се определя с правилника за дружествения договор (чл. 34); местният закон се прилага при разпределението на имуществото на юридически лица, които са престанали да съществуват, освен ако не е предвидено друго в техните учредителни документи или действащия закон за дружествата (чл. 35); търговският характер на събирателното или командитното дружество се урежда от закона, на който се подчинява дружествения договор, а при липса на такъв закон от правото на мястото, където дружеството има търговско местоживеене (местоживеене); ако тези закони не правят разлика между търговски и граждански партньорства, ще се приложи правото на държавата, където въпросът за естеството на партньорството е поставен пред съда (чл. 247).
Търговският характер на акционерното дружество се определя от закона, на който се прилага споразумението за учредяване на дружеството. При липса на такъв закон, този ха-
Чили, Еквадор и Ел Салвадор - към момента на ратификацията направиха обща резерва да не прилагат Кодекса в случай на неговото настоящо или бъдещо противоречие с вътрешното им законодателство, което направи отношението им към Конвенцията много символично. Виж: Вилкова Н.Г. Договорно право в международно обръщение. М. Устав. 2002 г., стр. 37.
72-rakter се определя от закона на мястото, където общи събранияакционери и
при липса на такъв закон, от закона на мястото, където се намира съветът или
борда на дружеството.
Ако тези закони не правят разлика между търговски и граждански дружества, дружеството ще има един или друг характер, в зависимост от това дали е вписано или не в търговския регистър в държавата, в чийто съд ще се разглежда въпросът. Без търговски регистърще се прилага местното законодателство на такава държава (чл. 248).
Всичко, свързано с учредяването, начина на действие и отговорността на органите на търговското дружество, се подчинява на споразумението за учредяване на дружеството и, ако е необходимо, на закона, уреждащ този договор (чл. 249).
Издаването на акции, облигации, форми и гаранции за публичност и отговорност на управителите на клонове спрямо трети лица са предмет на местното законодателство (чл. 250).
Местното законодателство се прилага и за сделки, които имат специален режим (чл. 251).
Търговските партньорства, надлежно учредени в една от договарящите държави, ще се ползват с правата на юридическо лице в други държави, при спазване на ограниченията, установени от териториалното законодателство (член 252).
Както отбелязва Н. Г. Доронина, при разработването на кодекса на Бустаманте „принципът на териториалност беше взет като основа за унификация на международното частно право. В съответствие с метода на непряко обединение на държавите се дава право да избират един от два алтернативни и взаимно изключващи се критерия обвързване на сблъсък»123.
123 Доронина Н.Г. Унификация и хармонизация на правото в условията на икономическа интеграция на държавите. // Право и икономика. 1997. бр.17-18. С. 89.
По този начин можем да заключим, че Кодексът на Бустаманте фиксира критерия за учредяване като основен принцип за определяне на националността на чуждестранни юридически лица. Ако обаче е невъзможно да се приложи този критерий, се прилага критерият за пребиваване. Освен това може да има случаи на прилагане на правото на съда или правото на държавата, на чиято територия, например, се извършва емисия на акции, облигации или някакви специфични операции.
Критерият за включване е фиксиран и в други договори, разработени от държавите от Латинска Америка, като: Конвенция за конфликт на закони търговски дружества(Монтевидео, 1989) и Конвенцията за правосубектността и правоспособността на юридическите лица в международното частно право (Ла Пас, 1984)124. Конвенцията от 1984 г. се прилага за юридически лица, установени във всяка държава-страна и признати за такива в съответствие със закона на държавата, в която са установени (член 1). Член 2 от Конвенцията определя кръга от въпроси, които трябва да бъдат разрешени въз основа на правото на държавата на установяване. Тези въпроси включват съществуването, правоспособността, дейността, ликвидацията и реорганизацията на юридическо лице. Правото на мястото на учредяване се разбира като правото на държавата-страна по Конвенцията, в което са изпълнени всички формалности за учредяване на такива юридически лица. Юридическите лица, надлежно установени в една от държавите, страни по Конвенцията, се признават в други държави по силата на закона. Въпреки това, законовото признаване не изключва правото на държава-страна да изисква доказателство за съществуването на юридическо лице в съответствие със закона на мястото на неговото установяване. Обхватът на правоспособност, предоставен на юридическо лице, установено в една държава-членка, не може да надвишава
124 Доронина Н.Г. Международна договорна унификация на конфликтното право на страните от Латинска Америка (проблеми и тенденции). // Материали по чуждо законодателство и международно частно право, (съчинения 44). М. 1989. С. 130; За текста на Конвенцията от 1984 г. на английски, вижте справочната и информационна база "Консултант".
74 е размерът на правоспособността, която признаващата страна предоставя на юридически лица, създадени в съответствие с нейния закон. По отношение на дейностите, извършвани в съответствие с целите, за които е създадено юридическо лице, се прилага правото на държавата, на чиято територия се извършват тези дейности. Важна разпоредба се съдържа в чл. 5 от Конвенцията от 1984 г., която предвижда, че ако мястото на установяване и местоположението на административния център не съвпадат, тогава държавата, на чиято територия се намира този център, може да изисква изпълнението на изискванията (ограниченията), установени от нейното законодателство за това юридическо лице, тоест е нашето мнение за прилагането на императивните норми на държавата, в която се намира юридическото лице. Наред с уреждането на въпросите за личното състояние и дейността на юридическите лица на частното право, Конвенцията съдържа редица членове за юридическите лица на публичното право. На първо място става дума за държавни организации и международни организации. На тези субекти се предоставя същото третиране като на юридическите лица от частното право, като се вземат предвид спецификите, установени от закона (по отношение на правителствени организации) или международен договор (по отношение на международни организации), запазващ правото си да поискат прилагането на съдебен имунитет.
В литературата се отбелязва още, че в държавите от Латинска Америка при регулиране на чуждестранните инвестиции се прилага и критерият за контрол125.
§2. Универсална международна договорна унификация на нормите за статута на юридическите лица.
Първият опит за универсално уеднаквяване на правилата за признаване на правосубектност на чуждестранни юридически лица е Конвенцията за признаване на юридическите лица.
125 Доронина Н.Г. Унифициране на законодателството за чуждестранните инвестиции в Латинска Америка. // Известия на университетите. 1981. № 6. С. 89.
разработена в рамките на Хагската конференция по международно частно право126.
Когато беше решено да се постави в дневния ред на Седмата Хагска конференция въпросът за изготвянето на Конвенция за юридическите лица, възникна проблемът дали при разработването на разпоредбите на конвенцията е необходимо да се разглеждат пряко въпросите за конфликти на закони и опитайте се да създадете единни правиламеждународно частно право за юридическите лица, или би било по-реалистично да се ограничи до изготвянето на конвенция за международно признаване на юридически лица. Комисията за изготвяне на проекта на конвенция реши да подготви конвенция за международно признаване на юридически лица, тъй като й се стори нереалистично да се опита да разреши съвкупността от стълкновения от закони, уреждащи правния статут на юридическите лица, поради наличието на на фундаментални противоречия между законодателството на страните англосаксонска системаи законодателството на страните от римската и германската правни системи.127
Основният проблем, който трябваше да бъде разгледан при разработването на Конвенцията от 1956 г., беше регулирането на ситуации, при които мястото на учредяване и местоположението на централната администрация на юридическо лице се намират в различни държави. В същото време представители на Великобритания преди всичко се интересуваха от предоставяне на възможност за предоставяне на дипломатическа защита на „своите“, т.е. компании, регистрирани на техните територии, независимо къде може да се счита, че се намира тяхната централна администрация. Напротив, представители на повечето други страни и преди всичко на Франция се стремяха да избегнат задължителното признаване на компании, които
126 Recueil des Conventions de la Haye, la Haye, 1973, p. 28.
127 Городисски A.M. Определяне на националността на юридическите лица и тяхното признаване в други държави. // В книгата: Правни аспекти на осъществяването на външноикономическите отношения. М. 1979. С. 153.
76-корпорирани в чужбина, но чието централно управление се осъществява върху
техните територии. Тази позиция на Франция се основава на опасения, че формалният критерий за учредяване, който позволява създаването на „фиктивен уреден начин на живот“, може да се използва широко за заобикаляне, по-специално на императивните норми на нейното акционерно законодателство, насочени към защита интересите на миноритарни акционери, правата на кредиторите и др.
Сблъсъкът на противоречиви изходни позиции на двете основни групи държави, участващи в Хагската конференция, беше много ясно отразен в съдържанието на сключената конвенция от 1956 г. Съгласно чл. 1 от Конвенцията, "правосубектността"128 на дружества, сдружения и институции, придобита от тях в една от договарящите държави, "където формалностите по регистрация и публикуване са извършени и където се намира неговият уставен орган" ще бъде автоматично призната в всички други договарящи държави. Въпреки факта, че тази статия изглежда говори за двоен критерий - мястото на учредяване и местоположението на органа, по същество говорим за принципа на учредяване, тъй като органът се разбира като уставен орган, а един или друг нормативен орган на юридическо лице почти винаги се създава там, където е регистрирано. Така изглежда, че чл. 1 от Конвенцията е преобладавал принципът на инкорпорация.
Прилагането на този общ принцип обаче е ограничено в следващия член от Конвенцията, според който правосубектността на общество, сдружение или институция, образувано в съответствие с чл. 1 в една от договарящите държави не могат да бъдат признати в другата договаряща държава, ако законодателството на последната се основава на принципа на "реално сетълмент" и ако
128 Без да дава ясна дефиниция на правосубектност, Конвенцията обаче определя основните критерии, чрез които да се определи дали дадено образованиеюридическо лице, а именно: „освен правото да се явява в съда, трябва да има възможност да притежава имущество, да сключва договори и да извършва други правни действия“.
77-ще се докаже, че този субект има такова "населено място" на територията
на това състояние. Под „реално установен начин на живот“ се разбира мястото, където обществото „установява централната си администрация“. Така, например, дружество, регистрирано в Обединеното кралство, може да не бъде признато за юридическо лице във Франция, ако се установи, че неговата действителна „централна администрация“ е във Франция.
Но Конвенцията отива още по-далеч и дава възможност да се откаже да се признае едно общество като юридическо лице, дори ако неговата „централна администрация“ се намира на територията на трета държава, чието законодателство също се основава на принципа на „реално селище“. По този начин общество, учредено във Великобритания, но имащо "централна администрация" в Белгия, може да не бъде признато във Франция, тъй като белгийското право изхожда от принципа на "реално селище".
Въпреки това, ако принципът на учредяване се прилага както в страната на учредяване, така и в държавата на пребиваване на дружеството, то трябва да бъде признато за юридическо лице както в двете страни, така и във всяка трета държава. Именно в този смисъл се произнася Апелативният съд на Париж в решението си от 19 март 1965 г. по делото, заведено от двама акционери срещу Bank Ottomone JSC за отмяна на редица решения, приети от мнозинството от акционерите. . Като се има предвид, че както Турция, където е регистрирана банката, така и Великобритания, където трябва да се счита, че се намира нейната „централна администрация“, изхождат от принципа на инкорпорация, френският съд признава турското право за лично право на дружеството, и самото дружество като юридическо лице на турското право129.
По този начин смисълът на компромиса, постигнат в Конвенцията от 1956 г., по същество се състоеше в осигуряване на статуквото, тоест правото на всяка държава-участничка да продължи да следва собствената си система за определяне на гражданството.
129 Journal du droit international, 1966, бр.1, с. 118.
78- (или личен устав) 130 юридически лица. С други думи, Великобритания, например, и в случай на влизане в Конвенцията не е длъжна да признае за чуждестранни онези компании, които са създадени съгласно английските закони, независимо от други фактори и по-специално от местоположението на централната им администрация. . Напротив, Франция, например, и въз основа на Конвенцията, може да откаже да признае правосубектността на дружества, основани в чужбина, ако централната им администрация е на френска територия, дори ако тези дружества са основани в страни, които се придържат към системата на инкорпорация.
Съществен елемент от компромиса между системата на учредяване и реално установената система е разпоредбата на Конвенцията от 1956 г., че в случай, когато общество, инкорпорирано в страна, която се придържа към първата система, но има централна администрация в друга държава, се присъединява към втората система, търси признаване в тази друга страна, тя може да го получи, ако „незабавно прехвърли централната си администрация в страната на учредяване“.
По отношение на обхвата на правоспособността на юридическо лице, Конвенцията установява двойно ограничение, а именно: от една страна, държавата, която е признала чуждо юридическо лице, не може да му предостави повече права, отколкото са предоставени в правото на държава, на която е субект. От друга страна, държавата не е длъжна да предоставя на чуждестранно юридическо лице повече права, отколкото предоставя на собствените си юридически лица от този вид.
В чл. 6 от Конвенцията урежда ситуацията, когато определено образувание не се счита за юридическо лице съгласно законодателството на страната на учредяване. Така че, ако холандски
130 Конвенцията не съдържа понятието "националност" или "държавна принадлежност" на юридическо лице. Основно се занимава с признаване на правосубектност на юридическите лица. Но тъй като правосубектността на чуждестранно юридическо лице се определя въз основа на понятията лично право и националност, можем да кажем, че конвенцията все още урежда тези въпроси.
79-ият съд заключава, че този субект (например английско партньорство) няма статут на юридическо лице според личния си закон, той въпреки това има право да признае за този субект онези права, които са предоставени съгласно законите на Холандия местни субектиот този тип.
Отказът за признаване на чуждестранно юридическо лице очевидно означава, че в страната, в която възниква въпросът за признаване, този субект няма да се счита за независим субект на правото. По отношение на признаването, Конвенцията изрично предвижда, че тя не засяга допускането на чуждестранно юридическо лице до постоянна дейност на територията на „признаващата държава“131. Съгласно чл. 7 от Конвенцията, тази държава има право да разрешава подобни дейности на дружеството на своя територия, доколкото това е определено от нейното собствено законодателство.
Хагската конвенция от 1956 г. със сигурност привлича вниманието като опит за съвместяване на два противоположни подхода към въпроса за определяне на личното право на юридическите лица, участващи в международното обращение. За тази цел той използва комплекс правна техника, чието изследване представлява несъмнен теоретичен интерес. Освен чисто теоретичен интерес, Конвенцията има и известно практическо значение, тъй като в юриспруденцията на страните, които са ратифицирали Конвенцията (например горепосоченото решение на Парижката Апелативен съд), има тенденция да се прилагат разпоредбите на тази конвенция дори по отношение на юридически лица от трети страни, по отношение на факта, че тъй като тази страна (например Франция) е ратифицирала тази конвенция
131 По отношение на чуждестранните юридически лица винаги възникват два основни въпроса: за признаване на чуждестранно юридическо лице за субект на правото и за допускане на чуждестранно юридическо лице да извършва операции на територията на приемащата държава. Допускането до дейността на юридическо лице е свързано за всяка държава с различни политически и икономически проблеми. Но тук не възникват въпросите на международното частно право: условията за допускане на чуждестранни юридически лица до производството на операции, границите на тяхната правоспособност (обикновено стеснени в сравнение с националните юридически лица) и т.н. определени от вътрешното право и не става дума за конфликт между различните закони. Ако държавата разреши дейността на чуждестранно юридическо лице под каквато и да е форма, то последното се подчинява на местното законодателство в своята дейност.
80-тия, нейните принципи стават задължителни за френските съдилища, въпреки факта, че
Конвенцията не е влязла в сила132.
В същото време трябва да се отбележи, че в западната правна литература Конвенцията е подложена на известна критика133.
По този начин уеднаквяването на правото, като начин за създаване на единно правно регулиране в тази област на обществените отношения, не донесе значителни резултати, освен положителния теоретичен опит. Неслучайно в литературата има гледна точка, че въпросите за личното състояние на юридическите лица са слабо адаптирани към обединението134.
Може би неразрешените от Конвенцията противоречия са причина за разработването на друга конвенция, по същество по същия въпрос, а именно Конвенцията за взаимно признаване на партньорства и юридически лица, която е подписана в Брюксел на 29 февруари 1968 г.
В света има голям брой международни организации, занимаващи се с проблемите на PIL:
- Хагските PIL конференции,
- Световната търговска организация (СТО),
- Международен институт за унификация на частното право (UNIDROIT),
- Международна търговска камара (ICC),
- Конференция на ООН за търговия и развитие (UNCTAD),
- Комисията на ООН по международно търговско право (UNCITRAL).
Тези организации вършат много работа за уеднаквяване и хармонизиране на законодателствотов областта на частния капитал. В тяхната рамка са сключени огромен брой международни договори, които уреждат различни аспекти на междудържавното сътрудничество по въпроси на частното право.
Имайки предвид трудностите при прилагането на вътрешното право на отделните държави за регулиране на външноикономическите отношения и в същото време необходимостта от запазване на стълкновителния метод на регулиране, повечето международни конвенции в областта на PIL имат сложен характер - са комбинация от унифицирани и материални и стълкновителни норми.
В съответствие с разпоредбите на тези конвенции унифицираните стандарти за материали имат доминантенпозиция , а методът на сблъсък играе роля дъщерно дружествоначала и средства за запълване на празнини .
Унифициране на материалноправните норми взема специално мястов дейността на международните организации.
Унификация на правото - това е процесът на създаване на единни, еднакви норми на законодателството на различните държави чрез сключването на международни договори. Всеки международен договор установява задълженията на държавите да приведат вътрешното си законодателство в съответствие с нормите на този договор.
У дома функция за обединяванеправа: възниква по едно и също време в дверазлични правни системи
- в международното право (сключване на международен договор)
и в националното законодателство (изпълнениеразпоредбите на този договор във вътрешното законодателство).
Обединяване на правото - това е един вид правен процескоето се случва главно в рамките на международни организации. Обединението засяга почти всички клонове и институции на ПЧП.
Тя основни резултати производство :
- единни стълкновителни норми (Конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки (Хага, 22 декември 1986 г.),
- единни материалноправни норми (Конвенции на UNIDROIT за международния факторинг и за международния финансов лизинг (Отава, 28 май 1988 г.),
- полисистемни нормативни комплекси (комбиниранекакто конфликтни, така и материалноправни норми - Бернски конвенции за международни железопътни превози (1980)).
Развитие единни стълкновителни правила сделки предимно Хагската PIL конференция ;
развиващи се унифицирани стандарти за материали – Международен (Римски) институт за обединяване на частните права a (UNIDROIT).
Унификация на правото на международната търговия основно са ангажирани СТО, UNCITRAL и ICC .
Най-успешният пример за обединение на PIL на регионално международно ниво показват страните от ЕС. По принцип регулирането се осъществява чрез приемането Регламенти на Европейския парламенти съветкато има правно обвързваща сила и пряко действие в националните правоприлагащи органи на държавите-членки на ЕС.
В района на МХПоперират регламенти "Брюксел I" и "Брюксел II".
Правила за конфликтунифицирани в правилата на Рим I (договорни задължения) и "Рим II" (извъндоговорни задължения).
Хармонизиране на законодателството представлява процесът на сближаване на националните правни системи, намаляване и премахване на различията между тях.
Хармонизирането на правото и неговата унификация са взаимосвързани явления, но хармонизацията е по-широко понятие, тъй като конвергенцията на националните правни системи се осъществява и извън унификацията на правото.
Основна разликахармонизация от обединението - отсъствие международни задължения (формуляри за международни договори) в процес на хармонизация. Липсата на договорни форми предопределя спецификата на целия процес на хармонизация на правото като цяло, което може да бъде както спонтанна, така и целенасочена .
Въпреки мащабните процеси на унификация и хармонизация на правото, дейността на международните организации, функционирането на международното търговско право, PIL остава най-противоречивият, зияващ и сложен отрасъл на правото. Държавите не са склонни да променят фундаментално своето законодателство, за да го доближат до правото на други държави или международното право.. Особено затруднени са частноправните отношения с участието на държави (концесионни споразумения, споразумения за подялба на продукцията).
С цел отстраняване на най-острите противоречия в областта на външната търговиясъздадена международна правоприлагаща система –
Международен център за уреждане на инвестиционни спорове (ICSID) ICSID е основана в съответствие с Конвенция за уреждане на инвестиционни спорове между държави и граждани на други държави (т.нар. Вашингтонска конвенция) в 1966 е член на групата на Световната банка, специализирана агенция на Организацията на обединените нации.),
Многостранна агенция за гарантиране на инвестициите (MIGA) е част от групата на Световната банка, която е специализирана агенция на ООН. основан през 1988 г.,
Арбитражен съд към ICC ICC е създаден през 1919 г. Международният арбитражен съд, създаден през 1923 г., работи под ICC
Понятието, структурата и видовете стълкновителни правила.
конфликтно правило - норма от абстрактен, референтен характер, решаваща въпроса за правото на коя държава трябва да се приложи за разрешаване на даден казус.
За разлика от материалноправните норми, които определят съдържанието на правата и задълженията на субектите на международното частно право и следователно пряко уреждат тяхното поведение, стълкновителното правило посочва правото на коя държава е приложимо към това отношение.
По своето естество конфликтните правила са до известна степен подобни на справка и бланкетправилата на националното право. Въпреки това, както референтните, така и бланкетните правила се отнасят до правната система на конкретна държава, като посочва конкретно приложимия законодателен акт или дори върховенството на закона.
Конфликтните правила имат неизмеримо по-абстрактен характер, - те предвиждат възможност за използване и национален , и чуждестранен , и международен права.
Източници на стълкновителни правила са федерални закони и международни договори RF , решения за съгласие да бъдат обвързани Руска федерацияприет под формата на федерален закон. По-малко значимата роля на обичая като източник на стълкновителни норми се обяснява с факта, че на практика прибягването до него често е ограничено до областта на принципите на материалното право.
СТРУКТУРА
В общата теория на правото се идентифицират основните елементи, които съставляват структурата на правната норма: хипотеза, диспозиция, санкция .
Специфичният характер на стълкновителните норми предопределя особеността на тяхната структура. Структурата на правилото за конфликт е различнаот структурата на обичайната правова държава (в стълкновителната норма няма хипотеза, няма диспозиция, няма санкция).
Задължително конструктивни елементи
конфликтно правило -
сила на звука
и обвързване
.
Сила на звука – посочва кръга от отношения, за които се прилага тази стълкновителна норма ;
Обвързване – основание, критерий за определяне на приложимото право .
Пример: чл. 1207 от Гражданския кодекс на Руската федерация "Правото, приложимо към вещните права върху кораби и космически обекти". Собственост и други вещни правана самолети, морски плавателни съдове, плавателни съдове за вътрешно плаване, космически обекти, предмет на държавна регистрация, се определят от законодателството на държавата, в която са регистрирани тези кораби и обекти. V този примеробхватът на стълкновителното правило е индикация за правото на собственост и други вещни права върху плавателните съдове. И обвързването показва, че този въпрос ще бъде решен от правото на държавата, където тези кораби и обекти са регистрирани (задължително).
Обвързването на сблъсък съдържа обективен критерий, което решава въпроса за приложимото право.
Подвързване - основен елемент конфликтна норма. То се отнася не до конкретен закон или конкретен правен акт, а до правната система като цяло, до правния ред на една държава.
Правилата за конфликт не са насочени към участниците гражданско обращение, и към правоприлагащите органи на държавата(с изключение на диспозитив, установяващ самостоятелност на волята на страните). Колизионната норма е указание на законодателя – правото на коя държава следва да се прилага към частноправните отношения; адресиран е до съдилищата, арбитражните съдилища, административни органи, нотариус. Спазването или нарушаването на стълкновителни правила може да се осъществи само от страна на тези органи.
ВИДОВЕ РЕГУЛИРАНЕ НА КОНФЛИКТ
1 - Правилата за конфликт са просто и комплекс . Структурата на проста конфликтна нормасъответства на схемата "обем - обвързване", сложни конфликтни правиларазлично диференциран обемили множество връзки.
2 - Според начина на изразяване на волята на законодателя / метод на регулиране:императив, алтернатива, диспозитив и кумулативна конфликтни правила.
V императив норми може да има само едно свързване на сблъсък. Императивно конфликтно правило - това е авторитетна инструкция на законодателя относно прилагането на правото на една държаваустановено въз основа на някакъв обективен критерий. не предполага възможност за дерогация от съдържащите се правила, дори ако има споразумение между страните (член 1200. Признаване в Руската федерация индивидуаленизчезнали и обявяването на лице за мъртво са предмет на руското законодателство).
Алтернативен конфликтни правила характеризиращ се с наличието на няколко колизионни връзки.
Алтернативна норма дава право на съда да избере приложимото право(само съдът има право на избор, а не страните).
прост алтернатива правилата за конфликт предвиждат възможността за прилагане на единия или другия правен ред. Изборът зависи от съдебна преценка и фактически обстоятелствадела.
Комплекс (подчинени) алтернатива установени конфликтни правила основно и дъщерно дружествозадължителни (член 1201 от Гражданския кодекс на Руската федерация Правото да се прилага при определяне на способността на физическо лице да се занимава с предприемаческа дейност). Основно подвързванеприлаган преди всичко, дъщерно дружество - според конкретните обстоятелства по делото и ако не е възможно да се приложи основната обвързване. (например член 1201 от Гражданския кодекс на Руската федерация - Правото на физическо лице да извършва предприемаческа дейност, без да образува юридическо лице като индивидуален предприемачопределени от законодателството на държавата, в която такова лице е регистрирано като индивидуален предприемач. Ако това правило не може да се приложи поради липса на задължителна регистрация, се прилага правото на държавата на основното място на дейност)
Основните и спомагателните връзки за конфликти са разположени помежду си в отношение на подчинение. Може би подчинение на първо, второ, третои т.н. градуси(в зависимост от броя на спомагателните връзки). Сложните подчинени алтернативни правила са сравнително ново явление в конфликта на закони. Те се наричат " вериги » (« каскада ”) на стълкновителни правила.
Диспозитивни норми като основенобвързванията за сблъсък осигуряват партийна автономия (Член 1210 от Гражданския кодекс на Руската федерация Избор на право от страните по договора - клауза 1. Страните по договора могат при сключването на договора или впоследствие по споразумение помежду си да изберат правото, което е предмет да прилагат правата и задълженията си по този договор).
Автономията на волята управлява основна сумаразглеждат се частноправни отношения, свързани с чужд правен ред оптимално начало на сблъсък, защото осигурява най-гъвкавата регулация . Диспозитивните стълкновителни норми на руското законодателство имат специални специфики: в повечето от тях автономията на волята на страните ограничени до установяване « освен ако законът не предвижда друго » т.е. държавата винаги си запазва правото да ограничава свободата на участниците в гражданските сделки.
Кумулативни норми определят възможността за използване чуждо право, но посочват, че спазването на изискванията на собственото им национално законодателство изключва признаването на правната недействителност на връзката, дори ако изискванията на съответното чуждо право не са изпълнени(Член 1209. Закон, приложим към формата на сделката- Клауза 1. Формата на сделката е предмет на законодателството на държавата, която ще се прилага към самата сделка. Сделката обаче не може да бъде обявена за недействителна поради неспазване на формата, ако са спазени изискванията на законодателството на държавата, в която е извършена сделката към формата на сделката. Сделка, извършена в чужбина, поне една от страните по която е лице, чийто личен закон е руското законодателство, не може да бъде анулирана поради неспазване на формуляра, ако са изпълнени изискванията руско правокъм формата на сделката.)
3 - Под формата на сблъсък:едностранно и двустранно (многостранни) конфликтни правила.
Едностранно конфликтни правила предвиждат възможност за прилагане само на националното право, правото на държавата на съда, т.е. обвързването е ограничено само до едно "направление", най-често указващо прилагането на правото на съда(Член 1195 от Гражданския кодекс. Лично право на физическо лице - 1. Личният закон на физическото лице е правото на държавата, чието гражданство има това лице. 2. Ако едно лице, наред с руското гражданство, има и чуждо гражданство, неговият личен закон е руското право 3. Ако чужденецът има местожителство в Руската федерация, неговият личен закон е руското право.). Такива норми имат императивен характер .
двустранно (многостранни ) конфликтни правила предвиждат възможност за прилагане както на национално, така и на чуждо или международно право. Може да имат императивен, алтернативен и диспозитивен характер . В съвременното право има значително повече двустранни стълкновителни норми, отколкото едностранни. Националният законодател се стреми да установи гъвкаво правно регулиране чрез двустранни стълкновителни норми. Обвързването на двустранна конфликтна норма се нарича формула за прикачване.
4 - Според източника (формите) се разграничават правата национално право (вътрешен - раздел VI от третата част от Гражданския кодекс на Руската федерация) и унифицирани международно право (договорна - Хагската конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки от 1986 г., но Русия не участва в нея) конфликтни правила.
Преобладаващо приложение имат, разбира се, вътрешни конфликтни правила.
Обединени конфликтните правила са единни стълкновителни правила, създадени въз основа на международни споразуменияи представляващи крайния резултат от процеса на хармонизиране на волята на държавите. Такива норми са разпределени в отделна подгрупа в системата PIL. Единните се различават от правилата за вътрешни конфликти по механизма на създаване(източник - международен договор) и приложения(пространствени и времеви сфери на действие, интерпретация).
Наличието на международен договор, съдържащ стълкновителни норми, предполага, че унифицираните стълкновителни норми ще се прилагат към частноправни отношения, свързани с чужд правен ред. Правилата за вътрешни конфликти не важат в такава ситуация.
5 - В зависимост от степента регулиранев MCHP: Общ (основен) и дъщерно дружество (допълнителни) връзки за сблъсък.
Общколизионни връзкиустановяват приложимото право на първо място (" основен»вдясно). Дъщерно дружествоконфликтни правилаИнсталирай " допълнително право “, приложимо само при определени обстоятелства, посочени в нормата. Съотношението на общите и субсидиарните стълкновителни норми подобно на съотношението на обвързвания за сблъсък в сложна подчинена алтернативаконфликтни правила.
6 - Чести са и специален колизионни връзки
Правилата за конфликти могат да бъдат класифицирани не само по съдържание и типове, но и по видове обвързване на конфликти.
Сред връзките са типични връзки , които в науката за PIL се наричат формули за прикачване тези. избор на право (по-рядко - конфликтни принципи или формула за сблъсък ), те са атрибут само двустраненконфликтни правила.
С разнообразие от начини за избор на приложимото право, определени от стълкновителни норми различни държави, всеки от тях е все пак само една от вариациите на ограничен брой общи формули за сблъсък, които са се развили в процеса на дългогодишна практика в прилагането на стълкновителни норми и са изключително обобщени и концентрирани правила за избор на приложимото право.
Чести са колизионни връзки - общи за повечето правни системиконфликтни правила; - то са често срещани (през), т.е. конфликтни правила, приложими във всички клонове и институции на PIL.
Те включват такива конфликтни правила, формули за прикачване:
1. Лично право на физическо лице (lex personalis)
2. Лично право на юридическо лице (lex societatis)
3. Законът за местоположението на вещ (lex rei sitae)
4. Закон на държавата на продавача (lex venditoris)
5. Законът на мястото на деянието (lex loci actus)
6. Закон на мястото, където е извършено престъплението (lex loci delicti commissi)
7. Законът на съда (lex fori)
8. Законът за самостоятелността на волята на страните (избраното от страните по правоотношението право, клаузата за приложимото право - lex voluntatis)
9. Законът за реалната връзка
10. Законът на най-благоприятния закон (lex benignitatis)
11. Законът за същността на връзката (lex causae)
Примери за често срещани връзки за сблъсък:
1. Лично право на физическо лице (lex personalis)
Личният закон на индивида се разбира по два начина.
Закон за гражданството (lex patriae)- правният статут на дадено лице се определя от законодателството на държавата, чието гражданство има това лице. Този конфликтен принцип е екстериториаленхарактер, - държавата се стреми да подчини на своята юрисдикция всички свои граждани, независимо от тяхното местоположение.
Закон за местоживеене (lex domicilii - закон на пребиваване) -
правният статут на лицето се определя от законодателството на държавата, на чиято територия този човекпребивава. Този конфликтен принцип има териториален характер – държавата подчинява на своята юрисдикция всички лица, намиращи се на нейна територия, независимо от тяхното гражданство.
Съгласно чл. 1195 от Гражданския кодекс на Руската федерация по личен закониндивидуалене правото на държавата, чийто гражданин е лицето, но ако мястото на пребиваване чужд гражданинсе намира в Руската федерация, руското законодателство се признава за негов личен закон. Ако едно лице, наред с руското гражданство, има и чуждо гражданство, руското право се счита за негов личен закон, а ако лицето има няколко чуждестранни гражданства (при липса на руско гражданство) под лично право се разбира правото на държавата, в която това лице има местожителство. Личният закон на лицето без гражданство е правото на държавата, където това лице има местоживеене, а личният закон на бежанецът е правото на държавата, която е предоставила убежище.
2. Лично право на юридическо лице (lex societatis)
Значението на тази формула за прикачване - правният статут на юридическо лице се определя от правото на държавата, чиято националност ("националност") има юридическо лице (Н.Ю. Ерпилева).
Опции за определяне на националността на юридическите лица:
теория корпорации : Личният закон на юридическото лице е правото на държавата, в която се намира въпросното лице регистриран ;
теория уреден начин на живот на чия нейната територия е негова административен център ;
теория ефективно място на дейност : личният закон на юридическо лице е правото на тази държава, на чиято територия води главния икономическа дейност ;
теория контрол : личният закон на юридическо лице е правото на тази държава, от чиято територия дейността му се контролира и управлява ;
« смесен критерий » : как се установяват допълнителни обвързвания към законодателството на държавата на регистрация, местоположение и място на дейност
Според параграф 1 на чл. 1202 от Гражданския кодекс на Руската федерация Личният закон на юридическото лице е правото на държавата, в която е установено юридическото лице, но съгл т. 4 . Ако юридическо лице, установено в чужбина, извършва своята предприемаческа дейност предимно на територията на Руската федерация, руското законодателство или, по избор на кредитора, личният закон на такова юридическо лице се прилага за искове за отговорност за задълженията на юридическо лице.
Колизионните норми, познати в почти всяка област на отношенията на международното частно право (правила от общ характер), се придружават от тези, предназначени за прилагане в определени области на тези отношения. специални стълкновителни правила.
Специални котви за сблъсък формулирани директно за конкретни институции за PIL .
Например, " Установяването и оспорването на бащинство (майчинство) се определят от законодателството на държавата, чийто гражданин е детето по рождение " (Част 1 чл. 162 СК RF). В тази норма законът за произход на детето ( lex originis ) е специално свързване за сблъсък.
Специални връзки за сблъсък - то трансформация общи конфликтни правила:
специално подвързване" право на превозвача" - обща обвързваща трансформация " закон на продавача ";
"закон за съвместно пребиваване на съпрузите"- трансформация " личен закон на физическо лице".
Сред специалните връзки за сблъсък са най-често срещаните:
1. законът за валутата на плащане и законът за валутата на дълга (lex monetae)
2. закон на знамето (lex flagi, lex banderae)
3. законът на местожителството на съдията - o lex arbitri -;
4. правото на седалището на арбитража - o lex loci arbitri;
5. закон за местонахождението ценни книжа, законът на мястото на издаване на ценни книжа - o lex cartae
6. закон по местоработата - o lex loci laboris;
7. законът на мястото на производството по несъстоятелност - o lex fori (loci) concursus;
8. право на страната, в която се търси защита o lex loci закрили
9. закон за произход (дете, културна ценност). o lex originis
10. закон на мястото на сключване на брак (lex loci celebrationis);
Пример за персонализирано обвързване за сблъсък:
1. Закон за знамето (lex flagi, lex banderae)
Принцип на сблъсък" закон за знамето » представлява трансформация на обвързващото "лично (национално) право" по отношение на самолети и плавателни съдове, космически обекти:
Легален статуттакива обекти се уреждат от законите на държавата, чийто флаг се носи от въздухоплавателното средство или кораб .
Основен обхватприлагане на закона за знамето - международен морски, речен и въздушен транспорт, търговско корабоплаване и корабоплаване.
В KTM RF голям брой норми са изградени въз основа на тази обвързваща конфликтна връзка:
собственост и други вещни права върху морски плавателни съдове (чл. 415),
правен статут на членовете на екипажа (чл. 416),
право на собственост върху потънал кораб в открито море (чл. 417),
граници на отговорносткорабособственик(член 426).
Водни и въздушни съдове, космически обекти са " условна територия», « условен недвижим имот» държави на знамето, т.н повечето отношения, които възникват на борда на кораби, включват предимно прилагането на закона на знамето
Една от основните закономерности на съвременното обществено развитие е задълбочаващата се интернационализация на всички сфери на човешкия живот, особено на сферата на икономиката и правото, което ги регулира. Интернационализацията на правото означава сближаване на правните системи, задълбочаване на тяхното взаимодействие, взаимно влияние. Интернационализацията на правото се проявява в два взаимосвързани, но различни по своето съдържание процеса: унификация и хармонизация на правото. 6.1. Унификация на правото
Унификация (unie facere - да се направи еднакво) на правото е създаването на идентични, единни, тоест единни норми във вътрешното право на различни държави. Тъй като правото попада в изключителната вътрешна юрисдикция на държавата и няма наднационален „законодателен орган“, който да създава правно обвързващи „закони“ за вътрешното право на държавите, единственият начин за създаване на единни норми е чрез сътрудничеството на държавите. Оттук под унификацията на правото се разбира сътрудничеството на държавите, насочено към създаване, изменение или прекратяване на идентични (единни, унифицирани) правни норми във вътрешното право на определен кръг държави. В това си качество обединението е вид законотворчески процес. Основната особеност на този законотворчески процес е, че той протича в две правни системи – в международното право и във вътрешното право на държавата, като се използват международноправни и национални правни форми и механизми. Обединението обхвана всички клонове на вътрешното право на държавите. Включително: наказателно право (например комплекси от правни норми за определени групи престъпления), наказателнопроцесуално (например институция за екстрадиция на престъпници), административно право (например единни правила, регулиращи митническите отношения) и др. Този процес е проникнал дори в „Святая Светих” на вътрешното право – в конституционен закон(например правата и свободите на човека, залегнали в конституциите на много държави, отговарят на общопризнатите международно правни стандарти). Но процесът на обединение постигна най-осезаеми резултати в международното частно право, което се обяснява с неговата специфика.
Бидейки част от вътрешното право на държавата, тя е екстравертна по природа. Негов обект са отношения от международен характер, тоест такива, които излизат извън границите на една държава: частноправни отношения, усложнени от чужд елемент. Наличието на чужд елемент води до факта, че международното частно право урежда отношения, които по своя състав лежат в правното поле на две или повече държави. Тяхното значение в живота на всяка държава поражда обективна необходимост от еднаквото им правно регулиране.
Има и друга причина, която допринася за доста високата ефективност на унификацията в международното частно право. Националното право често се оказва неспособно да регулира отношения с международни характеристики. Това беше особено очевидно в икономическата сфера. В бъдеще ще говорим само за унификация в международното частно право.
Характеристики на десния механизъм за унификация на правото. Както вече споменахме, процесът на унификация на правото протича в две правни системи, както в международното право, така и в националното право. На първия етап се постига споразумение между държавите за единно регулиране на определени отношения, съставено с международен договор, който съдържа правни норми, предназначени да регулират тези отношения. Постигането на споразумение и приемането на споразумение с текста на съответните норми не означава, че е извършено уеднаквяване на правото.
Всеки международен договор, независимо на кой конкретен въпрос е посветен, урежда отношенията между държавите и задължава само участващите държави. Това важи в еднаква степен и за договора, насочен към уеднаквяване на правото. Виенската конвенция от 1980 г. не урежда договора за продажба. Той урежда отношенията между държавите относно единното регулиране на покупко-продажбата, задължава държавите да гарантират прилагането на съответните правни норми, предвидени в Конвенцията. Едва когато нормите, съдържащи се в международния договор, станат част от националното (вътрешното) право на държавите, може да се говори за унификация на правото като завършен процес: идентични правни норми се появяват във вътрешното право на държавите страни по договора.
С други думи, нормите на един международен договор трябва да бъдат „санкционирани” от държавата за прилагането им в националната правна сфера, тоест трябва да им бъде придадена правната сила на националното право. Само в този случай те ще могат да регулират отношенията между субектите на националното право. Възприемането на международноправните норми от националното право на държавите е вторият етап от уеднаквяването на правото. Това е чисто национален въпрос и се осъществява с помощта на национални правни механизми.
Така обединяването на правото като законотворчески процес има два етапа (два етапа). На първия етап се създава набор от релевантни правни норми под формата на международен договор и държавите поемат международно правни задължения за осигуряване на тяхното прилагане. Трудно е да се надцени значението на този етап; Всъщност на този етап се създават единни норми. Този процес отнема много време, сложен и често продължителен. То е придружено от търсене на компромисни решения за хармонизиране на позициите на различните държави, които се влияят не само от особеностите на собствените си правни системи, но и от политически и други интереси. Понякога текстовете на договорите се договарят в продължение на десетилетия. Например, изминаха повече от 20 години, откакто Комисията по международно право на ООН започна работа по проект на конвенция за юрисдикционните имунитети, а работата все още продължава.
Приемането на международен договор и съответно на международноправни задължения от държавите завършва първия етап на обединение. Тъй като нормите, съдържащи се в договорите, все още не са унифицирани норми, а са предназначени да станат такива, те могат да бъдат наречени обединяващи норми. По своята същност това са международно правни норми, които са задължителни само за държавите, които са страни по съответния договор. Ясно е, че целият процес на създаване на унифициращи правни норми се осъществява в рамките на международното право с помощта на присъщите му механизми.
Вторият етап е не по-малко важен. Свързано е с възприемането на международноправните норми от националното право. В резултат на това в националното право на различни държави се появяват единни норми, тоест идентични, напълно съвпадащи по съдържание. Тези норми имат силата на национално законодателство 177, което включва съответните национални правни мерки на тях принудително изпълнение. Като такива тези норми са правно обвързващи за всички субекти на националното право, както участници в частноправни отношения, така и правоприлагащи органи.
Възприемането на международноправните норми от националното право се нарича или трансформация, или национално прилагане.Процесът на възприемане се осигурява от национални правни механизми. В правото на различните държави те са различни, но имат и много общи черти. В руската федерация правно основаниетози процес е предвиден в параграф 4 на чл. 15 от Конституцията: "... Международните договори на Руската федерация са неразделна част от нейната правна система." Конституцията установява общия принцип на действие на международните договори в Русия като част от нейната правна система. Следователно това правило може да се разглежда като обща или обща трансформационна норма, според която нормите на международните договори, в които Русия участва или в които тя ще участва, получават национална правна сила (същият принцип се повтаря в специалното частно право закони, например член 7 от Гражданския кодекс на Руската федерация).
Конституционната норма е уточнена в други закони и преди всичко във Федералния закон за международните договори от 1995 г., който предвижда правни процедури, по силата на което договорът става задължителен за Русия". Съгласието да бъдете обвързани с договора може да бъде изразено или под формата на федерален закон (за ратификация, за присъединяване), или под формата на правни актове на президента или правителството (например правителствен указ за присъединяване).Тези правни актове и са тези правни форми, в който нормите на международните договори са въведени в руската правна система2. Те също така определят мястото на единните норми в йерархията на руското право: ако международен договор бъде въведен под формата на федерален закон, тогава неговите норми ще имат правна силафедерален закон; ако договорът е вписан подзаконов акт, то неговите норми ще имат правната сила на този подзаконов нормативен акт.
Така унификацията на правото има два независими, но взаимосвързани етапа: първият се осъществява в международноправната сфера и завършва с приемането на международноправни обединяващи норми; вторият се осъществява в националната правна сфера и завършва с приемането на национални правни унифицирани норми. Съответно и двата етапа се опосредстват от онези правни форми, които са присъщи на две правни системи: първо, международен правен договор и второ, национални правни актове (закони и подзаконови актове).
Завършвайки разглеждането на въпроса за характеристиките на правния механизъм за обединяване на правото, трябва да се подчертае още една особеност на съвременния процес на обединение. Той има ярко изразен институционален характер: първият етап на обединение се осъществява предимно в рамките на международните организации. Тази особеност се проявява особено ярко през втората половина на 20 век, което е отражение на общата тенденция на нарастваща роля на международните организации.
Има международни организации, специализирани в обединяването на правото: Хагската конференция по международно частно право. Римски институт за обединение на частното право. Комисията на ООН по международно търговско право (вижте глава 3 от този учебник за тези организации). По-често международни организации, създадени за организиране на сътрудничество между държави в конкретни области, също участват в уеднаквяването на правото в тези области, например Международната морска организация (IMO), Международната организация гражданска авиация(ICAO), Международната организация на труда (МОТ), Световната организация за интелектуална собственост (СОИС) и др. Използването на структури и механизми на междуправителствени организации улеснява и ускорява процеса на подготовка и приемане на международни договори, насочени към унифициране на правото.
Видове обединение. Има няколко класификации на унификацията, в зависимост от критерия, който е в основата му.
Първата класификация, в зависимост от метода на правно регулиране на частноправните отношения, усложнени от чужд елемент. Два метода на регулиране: стълкновителен и материалноправен – отговаря на уеднаквяването на стълкновителното право и на уеднаквяването на материалното частно право. По този критерий може да се разграничи и трети вид обединение – смесено, когато един международен договор предвижда обединяване както на конфликтни, така и на материалноправни норми.
Примери за уеднаквяване на стълкновителните норми са: Женевска конвенция за разрешаване на някои противоречия на закони относно записи на заповед и менителници, 1930 г. Хагската конвенция за приложимото право към задълженията за издръжка, 1956 г. Хагската конвенция за конфликти на закони, отнасящи се до към завещателни разпореждания, 1961 г. Хагска конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки, 179 от 1986 г. и др. (те включват повечето конвенции, приети в рамките на Хагската конференция по международно частно право). Русия участва само в конвенцията за менителницата.
Примери за уеднаквяване на нормите на материалното частно право са: Конвенция на ООН за договорите за международна продажба на стоки от 1980 г., Отавска конвенция за международен финансов лизинг от 1988 г. (Русия участва и в трите).
Примерите за смесено обединение включват горните конвенции за авторско право.
Втората класификация се основава на материалноправен критерий, в зависимост от това към какъв вид частноправни отношения принадлежат единните норми. Според този критерий се разграничават комплекси от единни норми (конфликтни и материални), предназначени да регулират отношения, които са предмет на отрасли, подсектори, институции на частното право. Например уеднаквяването на облигационното право, вещното право, правото на интелектуалната собственост, наследственото право, семейното право, транспортното право и т. н. Това включва и уеднаквяването на гражданското процесуално и арбитражно процесуално право. Според предметния критерий най-удобно е да се покаже реалното състояние на уеднаквяването на международното частно право, неговите успехи и, напротив, изоставането в някои области. Съдържанието на унификация по предметен критерий е описано подробно в съответните глави на учебника.
Най-висока степен на унифициране на правото, особено на материалното, е постигнато в областта на външноикономическите отношения. Правните норми, уреждащи договора за международна продажба на стоки (Виенска конвенция от 1980 г., Нюйоркската конвенция за давностния срок при международната продажба от 1974 г., 1974 г. Конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки, 1986 г. и др.), нови видове договорни задължения(Отавски конвенции за международен финансов лизинг и международен факторинг 1988 г.), международни сетълменти, международен транспорт. Постигнат е голям напредък в уеднаквяването на уреждащите правни норми интелектуална собственост, международен арбитражен процес. Напротив, в области като семейни и брачни отношения, наследствени, които са тясно свързани с националните исторически, културни, религиозни особености, напредъкът на обединението е незначителен.
Специална позиция в класификационната серия на обединение заемат споразуменията за предоставяне на правна помощ. Те съдържат унифицирани стандарти за граждански процес(разпознаване, изпълнение на съдебни заповеди, признаване и изпълнение присъдии т.н.) и следователно те могат да бъдат включени в класификацията според предметния критерий. Такива споразумения обаче често съдържат унифицирани стълкновителни норми за широк кръг от частноправни отношения и отделни материалноправни норми на частното право. Следователно те могат да бъдат приписани на смесено обединение в широкия смисъл на думата, включващо както първата, така и втората класификация.
Третата класификация е свързана с класификацията на международните договори, основно въз основа на техния предметен състав. По субекти международните договори са разделени на многостранни (включително универсални и регионални), двустранни. В зависимост от това се разграничават универсално, регионално, двустранно обединение.
Всеобщото обединение е предназначено за всички държави; съответно международните договори, посредници на това обединение, са отворени за общо участие. Например Виенската конвенция от 1980 г. е отворена за присъединяване от всички държави (член 91). Регионално (или местно) е обединение, извършено в рамките на ограничен кръг от държави (например държави от една географска област или в рамките на интеграционни образувания).
Резултатите от регионалното и двустранното обединение като правило са по-значими. Така Русия, с редки изключения, не участва универсални договоринасочени към уеднаквяване на стълкновителни норми в различни области на частноправните отношения, разработени основно от Хагската конференция по международно частно право. Трябва да се отбележи, че тези договори изобщо не са получили широко разпространение и могат да се нарекат универсални само формално, въз основа на предназначението им за всички държави. Реален резултатдействията им са много далеч от "универсалността". В същото време Русия е страна по голям брой двустранни споразумения за правна помощ. В резултат на това у нас съществуват стълкновителни норми, унифицирани на двустранна основа за широк кръг от частноправни отношения, което създава повече благоприятни условияза сътрудничество между съответните държави.
Русия също участва активно в регионалното обединение, осъществявано в рамките на ОНД. 15 септември 1992г
Междупарламентарната асамблея прие специален документ „Основни насоки за сближаване на националните законодателства на държавите-членки на Британската общност“. Той посочва широк кръг от области, в които е необходимо сближаване на законодателството: икономически отношения, транспорт, статут на стопанските субекти, трудови права, инвестиции, патентно правои т.н.!. Нека отбележим най-важните договори, приети от страните-членки на ОНД в областта на уеднаквяването на частното право. Това е споразумение за Общи условиядоставки на стоки между организации на страните членки на ОНД 1992 г. Споразумение за реда за разрешаване на спорове, свързани с осъществяването на стопанска дейност 1992 г. и Споразумение за процедурата за взаимно изпълнение на решения на арбитражни, икономически и икономически съдилища на териториите на Държавите-членки на ОНД 1998 г. Споразумение за сътрудничество в областта на инвестиционната дейност от 1993 г. и Споразумението за защита правата на инвеститорите от 1997 г., Конвенцията за правна помощ и правоотношенияпо граждански, семейни и наказателни дела 1993 г., Евразийска патентна конвенция 1994 г.
Значителни резултати са постигнати чрез унификация на правото между страните от Латинска Америка. На първо място, това е кодексът на Бустаманте от 1928 г., който е споменат в гл. 3-та от този урок. Досега това споразумение остава ненадминат обединителен акт в областта на стълкновението на законите. В допълнение към редицата държави, които са законни участници в Кодекса, неговите разпоредби се прилагат и в други латиноамерикански държави поради „разумност и целесъобразност“. От 1975 г. на всеки пет години се провеждат конференции по международно частно право, на които са приети повече от 20 конвенции, обединяващи както стълкновителни, така и материални и процедурни правила. На конференция в Мексико Сити през 1994 г. беше приета Междуамериканската конвенция за приложимото право към международните договори, която взе важно мястов системата на конфликтно регулиране на задълженията по международни търговски договори.
Особености на прилагането на единни норми. От изложеното следва, че унифицираните норми в общото и частното международно право в частност действат като национални правни норми. Въпреки това, нито стълкновителни унифицирани норми, нито унифицирани норми на материалното частно право отменят подобни норми на вътрешното право, а действат паралелно с тях. В същото време те не се сливат с нормите на вътрешното право в единен масив, а запазват изолацията си в него, поради договорния си произход.
Това се обяснява с факта, че единните норми остават свързани с международния договор, по силата на който са създадени. Комуникация ^ международният договор генерира редица характеристики на тяхното приложение. На първо място, договорът определя пространствения обхват на приложение на единните норми. Тя винаги е по-тясна от обхвата на съответното вътрешно законодателство. Например стълкновителното правило на съветско-полския договор за правна помощ и правоотношения по граждански, семейни и наказателни дела от 1957 г. (изменено през 1980 г.), което установява прилагането към наследствените отношения на законодателството на държавата, на която наследодателят е бил гражданин към момента на смъртта (чл. 42) е предназначен само за разрешаване на конфликти между руските и полските закони1. Пространственият обхват на приложение на вътрешни стълкновителни норми (например параграф 1 „Чл. 169 от Основите от 1991 г., който предвижда прилагането на закона на последното постоянно местожителство на наследодателя за уреждане на наследствените отношения) е практически неограничени: те се прилагат дори за непризнати държави, което беше разгледано в глава 5.
Международният договор също така определя предметната област на прилагане на единните правила и тя ще се различава от предметната област на подобни норми на вътрешното право. Така нормите на Виенската конвенция от 1980 г. имат за цел да регламентират задълженията по договор за покупко-продажба, при условие че страните имат търговски предприятия на територията на различни държави.
Договорният произход на единните норми определя спецификата на тяхното тълкуване. Единните норми трябва да се тълкуват в светлината на целите, принципите и съдържанието на съответния международен договор, както и пропуските в набора от единни норми на съответния договор също трябва да бъдат запълнени. Често тази разпоредба е включена в текста на самия договор. Например, съгласно чл. 7 от Виенската конвенция от 1980 г., нейното тълкуване трябва да вземе предвид нейния международен характер и необходимостта от насърчаване на еднаквото прилагане; пропуските трябва да бъдат разрешени в съответствие с общите принципи, на които се основава. Но дори и въпросното правило за тълкуване да не е включено в текста на обединителния международен договор, неговото прилагане следва от Виенската конвенция за правото на договорите от 1969 г. Чл. 31 установява разпоредба, приложима към всеки международен договор: тя трябва да се тълкува „в светлината на предмета и целта на договора“.
Целта на всеки обединяващ международен договор е да осигури еднакво регулиране на определен вид трансгранични частноправни отношения. За постигането му не е достатъчно да има идентични (унифицирани) конфликтни или материалноправни норми. Необходима е единна практика на тяхното прилагане, което предполага еднакво тълкуване. Изложеното се потвърждава от факта, че много договори пряко тълкуват термините и понятията, включени в единните правни норми, установявайки тяхното съдържание. Например чл. 3 от Сеулската конвенция за създаване на Многостранна агенция за гарантиране на инвестициите от 1985 г. "за целите на тази конвенция" разкрива съдържанието на определени термини и понятия. Такова тълкуване е задължително в националната правна практика на договарящите държави, което допринася за еднаквото прилагане на единните правила.
Договорният произход определя и времевата рамка за действие на единните норми. Те придобиват на територията на държава, страна по договора правна силане по-рано от датата, на която договорът влиза в сила. Дори ако държавата е ратифицирала договора (или по друг начин е изразила съгласието си да бъде обвързана с него), но той не е влязъл в сила (по-специално, когато договорът не е получил необходимия брой ратификации), единните правила не Приложи. Прекратяването на договора води до прекратяване на съответните унифицирани правила. Едностранното оттегляне на държава от договор също прекратява действието на съответните единни норми на територията на тази държава.
Съдържанието и практиката на прилагане на единните норми се влияят от промените, внесени от държавите в текста на договора в процеса на неговото прилагане. Посочените по-горе случаи на обвързване на единните норми с международния договор, който ги е породил, не са изчерпателни. Но те в достатъчна степен потвърждават спецификата на разглежданите норми, което определя особеното им място в системата на международното частно право.
В резултат на това в националното законодателство на Русия по един и същи въпрос може да има различни правни норми - унифицирани норми (конфликтни, материални и процесуални; универсални, регионални и двустранни) и вътрешни, тоест съдържащи се в закони и подзаконови нормативни актове. Кои от 1 Виж: Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международно частно право С. 99. 184 от тези норми подлежат на приложение в конкретен случай? Нека обърнем внимание на няколко аспекта.
1. Конфликтът между единни и вътрешни норми е разрешен от Конституцията на Русия (клауза 4, член 15). Той установява: „Ако международен договор на Руската федерация установява други правила, различни от предвидените в закона, тогава се прилагат правилата на международния договор“. Това правило се повтаря в Гражданския кодекс на Руската федерация и в други закони на частното право. Конституцията предвижда приоритетно прилагане на нормите на международния договор, а следователно и на унифицираните норми по отношение на вътрешните норми, ако първите съдържат „други“ правила. Както беше обсъдено по-горе, единните норми винаги са „различни“ в сравнение с подобни вътрешни норми (по предмет, в действие в пространството, в действие във времето, в интерпретацията). Като такива те са специални правила. Съответните норми на руското законодателство са общи. Според добре познатия принцип на правото специалните правила винаги имат предимство пред общите: lex specialis derogat lex generalis.
2. Конфликтът между единните стълкновителни и материалноправни норми по един и същи въпрос се разрешава въз основа на общия метод и методи на правно регулиране. В първа глава на учебника се счита, че единните норми на материалното право премахват конфликта на законите (конфликт не възниква, ако има идентични норми в материалното право на различни държави) и се прилагат „пряко“ към регулират частноправните отношения, заобикаляйки конфликтния стадий. Следователно, при наличието на унифицирани материалноправни норми (например Виенската конвенция от 1980 г.), те се прилагат на първо място. Обжалването на стълкновителни норми е възможно само на субсидиарна основа, ако някакъв въпрос не е разрешен с материалноправни норми.
3. Конфликтът между унифицираните норми от универсален, регионален и двустранен характер със същия обхват на приложение (например в Русия процедурата за изпълнение на чуждестранни писма за искане е установена от руското законодателство. Хагската конвенция за граждански Процедура от 1954 г., Конвенцията за правна помощ и правни отношения по граждански, семейни и наказателни дела от 1993 г. - между страните от ОНД и множество двустранни споразумения, включително със страни, които са страни както по Конвенцията от 1954 г., така и по Конвенцията от 1993 г.) в съответствие с общопризнати норми на международното право. Тяхната същност се крие във факта, че първо трябва да се обърнем към двустранни норми, след това към регионални 185 (ако някакъв въпрос не е решен в двустранно споразумение), а след това към универсални. Има обаче едно фундаментално важно изключение. Ако съответно универсален или регионален договор предвижда задължителни правила, то държавите нямат право да се отклоняват от тях при сключване на регионални или двустранни договори. Всяко отклонение от тях не е правно валидно. 6.2. Хармонизиране на законодателството
Хармонизирането на правото е процес, насочен към обединяване на правото на различни държави, към премахване или намаляване на различията. Ясно е, че хармонизацията и унификацията са взаимосвързани процеси. Обединяването, което предполага въвеждането на едни и същи правни норми в националното право на различни държави, води до сближаване на националните правни системи, до заличаване на различията между тях. Но хармонизацията е по-широка концепция, тъй като сближаването се извършва извън границите на обединението. Следователно трябва да се прави разлика между хармонизирането на правото в широкия смисъл на думата, което обхваща и уеднаквяването, и хармонизирането на правото в тесния смисъл на думата, което е различно от обединението. Този раздел ще се фокусира върху самата хармонизация.
Основната разлика между хармонизирането на правото и унификацията е липсата в този процес на международноправни задължения на държавите, залегнали в международен договор. Липсата на договорна форма е не само формален момент, но определя спецификата на целия процес на хармонизация: процедурата за създаване и прилагане на правните норми, неговия краен резултат.
Хармонизирането на правото не е ново явление. Целият исторически процес на развитие на вътрешното право на държавите беше придружен от елементи на хармонизация, тъй като при формирането на своята правна система държавите взаимстваха опита си. Въпросът за хармонизацията като особен обществен и правен феномен обаче възниква през 19 век, едновременно и успоредно с проблема за унификация на правото, и придоби особена актуалност в наше време.
Хармонизирането на правото се осъществява спонтанно и целенасочено. Същността на спонтанната хармонизация е, че в процеса на взаимодействие между държавите възниква подобна или еднаква регулация. Такова взаимодействие може да приеме всякаква форма, включително насилствена. Например, постоянните войни доведоха до разпространението на правата на завоевателите в териториите на завладените народи (въпреки че има случаи, когато завоевателите възприемаха по-развитите права на завладените, например варварите възприемаха правата на падналите Западна Римска империя). Колонизацията била придружена от принудителен внос европейско правона колонията. Заимстването на опита на други държави също трябва да се припише на спонтанната хармонизация, в резултат на което имаше конвергенция на правото, въпреки че такава цел не беше поставена.
Един от начините за хармонизиране на правото е рецепцията – едностранно заемане от една държава от друга на големи масиви от право. Исторически е известно широкомащабното приемане на римското право от европейските държави, което доведе до формирането единна система(училище) по континентално право. Известни са заемки на кодекси на гражданското право (например Кодексът на Наполеон беше въведен в Белгия, дори в съветския период, Монголия заимства Гражданския кодекс на Руската федерация). Такива случаи следва да се приписват на спонтанна хармонизация, тъй като целта за сближаване на правото не е поставена.
Приемът е широко разпространен в наше време. Освен това в началото на века той все повече се превръща в целенасочен начин за хармонизиране на правото. Говорим преди всичко за бившите социалистически страни, включително Русия, които използват рецепцията, за да преструктурират своите правни системи в съответствие с изискванията на пазарната икономика. Особеността на тази рецепция е, че не се възприема правото на определена държава, а опитът на най-развитите правни системи. В същото време целта е не само да се преструктурира тяхното право, но и да се постигне конвергенция, тоест хармонизиране на тяхното право с правото на други държави, тъй като сериозните несъответствия в правото пречат на успешното взаимодействие между тях.
Хармонизацията може да бъде едностранна или взаимна. При едностранно хармонизиране правото на една държава се адаптира към правото на друга държава. Всички изброени опции за хармонизация са едностранни. При взаимна хармонизация участниците предприемат координирани мерки за сближаване на правото.
Разпределението на взаимна хармонизация е свързано с друга от неговите класификации: първо, хармонизация, извършвана изключително с национални правни средства, и второ, извършена с международни средства, включително международно правни. Хармонизирането на национално правно основание винаги е едностранчиво: държавата въвежда отделни норми от чуждо право, или цели комплекси от норми, или цели закони в своето национално право.
Взаимната хармонизация е сравнително нов метод, който стана широко разпространен в края на 20 век и се осъществява главно чрез механизмите на международни, включително междуправителствени организации. Това Характеристикасъвременен процес на хармонизация на законодателството. Той е под формата на резолюции на международни органи и организации. Такъв инструмент като създаването на модел или моделни закони се радва на успех. Пример за такава хармонизация на универсално ниво е Моделният закон на UNCITRAL за международния търговски арбитраж. Той е одобрен с резолюция на Общото събрание на ООН на 11 декември 1985 г. и препоръчан на държавите за приемане на съответните закони. Редица държави са приели национални закони за международния търговски арбитраж: Австралия, България, Унгария, Канада, Украйна и други (вижте глава 20 за повече информация). Русия е една от тези държави, които приеха съответния закон през 1993 г.
Разгледаните факти означават ли, че в определен кръг държави е налице унификация на правните норми, уреждащи международния търговски арбитраж? Трябва да се отговори отрицателно. Моделът на закон има съвещателен характер и се използва от държавите като основа за тяхното законодателство. В същото време държавите адаптират нейните норми към националното си законодателство, като правят необходимите промени в него. В резултат на това се появяват подобни закони, но не едни и същи. Налице е конвергенция на правото на различни държави, но не и обединение.
В допълнение към Примерния закон за международния търговски арбитраж, UNCITRAL разработи още няколко модела закона: „За международните кредитни преводи“ 1992 г., „За електронната търговия“ 1996 г., „За трансграничната несъстоятелност“ 1997 г.
На регионално ниво е необходимо да се отбележи образеца на граждански кодекс, приет от Междупарламентарната асамблея на държавите-членки на ОНД през 1994-1996 г. като препоръка законодателен актза ОНД. Състои се от систематизирани норми, предназначени да регулират съответните отношения. Този образец на акт също не е правно обвързващ документ. Той служи само като основа за национални правни актове, което ще доведе до създаването на сходни, но не идентични закони, тоест до сближаване, хармонизиране на правото, но не и унификация. Това заключение се потвърждава от Правилника на Междупарламентарната асамблея на ОНД, чл. 15 от които разкрива същността на образеца на акт: модел на закон се разбира като препоръка на законопроект от Асамблеята до парламентите на участващите страни, приет с цел хармонизиране на правната политика и сближаване на законодателството.
Въз основа на гореизложеното могат да се направят няколко извода относно разликите между унификацията и хармонизацията на правото.
1. Унификацията е установяването на единни норми в правно обвързваща за държавите форма, тоест под формата на споразумение. Те формулират правилата, които държавите са длъжни да прилагат без никакви промени във вътрешната правна система. Хармонизирането е по-прост и „мек“ процес; не се опосредства от твърди международни правни задължения. Най-често това е еднопосочен процес. Но дори взаимната хармонизация, чиято роля ще нараства, осъществявана с помощта на международноправни механизми на междуправителствените организации, не е придружена от правни задължения.
2. Разликата във формата води до различни резултати. Само обединението води до създаването на еднакви норми във вътрешното право на различните държави. Хармонизирането води само до сближаване на правото, до премахване на противоречията: нормите на различните държави могат да бъдат сходни, дори вербално съвпадащи, но различни.
3. Различни са и характерът и мястото на нормите в националната система, създадени в процеса на унификация и хармонизация. Единните норми в националното право действат като специални, тъй като целият им живот, от създаването до прекратяването, е свързан с международен договор. Следователно, специален ред на тяхното прилагане. Напротив, в процеса на хармонизация се осъществява развитието на националното право. Тя включва норми (заимствани от други държави или предвидени от образци на закони или други международни инструменти), адаптирани към националната правна система, приети под формата на национални законодателни актове. Те не се различават от другите норми на националното право и се прилагат по общ начин. Те получават реално съдържание в контекста на националното законодателство. Това може да доведе до факта, че дори норми, които са еднакви по форма, ще имат различно съдържание в правото на различните държави.
Оттук и различният механизъм за прилагане на тези и други норми при регулиране на трансграничните частноправни отношения. Единните материалноправни норми премахват конфликтния въпрос и се прилагат пряко. Хармонизираните норми не премахват конфликтния проблем. Каквато и да е истинската конвергенция на правото на различните държави, колкото и обширни да са съвпаденията в правото (например Кодексът на Наполеон във Франция и Белгия - вижте това в първа глава на учебника), конфликти между тях възникват и в регламента на частноправни отношения с международни характеристики, на първо място е необходимо да се избере приложимото право.
4. Понякога международен договор става основа за хармонизация. Това са държави, които не са страни по договорите. Няма пречки за неучастващите държави да включат правилата на договора в своето национално законодателство. Но в случая договорът не действа като правно обвързващ акт, а като образец.
5. Не е необходимо да се дава сравнителна оценка на значението на двата процеса за развитието на правото на съвременното общество. От една страна, изглежда, че обединението е най-благоприятно за сближаването на правото, тъй като само с обединението се създават едни и същи норми в правото на различни държави. Но практиката показва, че държавите не са склонни да се обвързват със строги правни задължения. Много от приетите конвенции не влизат в сила от десетилетия или действат в малък брой държави. Напротив, хармонизацията, като по-опростен процес, който не обвързва държавите със строги правни задължения, се оказва по-предпочитана и наистина допринася за сближаването на правото.
Моделът на съвременното общество е интернационализацията на всички сфери на човешкия живот. Интернационализацията на правото е сближаване на правните системи, задълбочаване на тяхното взаимодействие, взаимно влияние.
То се проявява в два взаимосвързани, но различни по съдържание процеса – уеднаквяване и хармонизиране на правото.
1. Концепцията за унификация и нейните видове.
Когато става въпрос за политическа интеграция независими държави, неизбежно възниква необходимост от унифициране и хармонизиране на законодателството. Това по-специално се доказва от историята на Европейската икономическа общност (ЕИО), създадена въз основа на Римския договор през 1957 г.
Законодателната дейност на органите на ЕИО, насочена към уеднаквяване на правото, доведе до по-високо ниво на интеграция – Европейския съюз. Това важи и за страните членки на ОНД.
Обединение(uniefacere - да направя униформен) права - създаването на еднакви, униформени, т.е. единни норми във вътрешното право на различните държави.
Унификация на правото- означава сътрудничество между държави, насочено към създаване, изменение или прекратяване на идентични (единни, унифицирани) правни норми чрез приемане на международни договори, уреждащи частноправни отношения, усложнени от чужд елемент.
Особеността на унификацията е, че се среща в две правни системи – в международното право и във вътрешното законодателство, използвайки международно правни и национални правни форми и механизми.
1. Международно-правна сфера: на първия етап - се постига споразумение между държавите за единно регулиране на определени отношения - изготвя се международен договор, които са задължителни за тези страни. Резултатът - унифицирани норми - международноправни норми, които са задължителни само за държавите - страни по съответното споразумение.
2. Национална правна сфера: международен договор задължава държавите да осигурят прилагането на правните норми, предвидени в международния договор. Нормите на международния договор трябва да станат част от националното (вътрешното) право на държавата, т.е. трябва да бъдат "санкционирани", трябва да им бъде дадена правната сила на националното законодателство. Процесът на възприятие се нарича или "трансформация", или "национално изпълнение".
Международни организации за уеднаквяване на правото:
1. Хагската PIL конференция
2. Римски институт за унификация на частното право
3. Комисия на ООН по международно търговско право
4. Международна морска организация IMO
5. Международна организация за гражданско въздухоплаване ICAO
6. Международна организация на труда МОТ
7. Световна организация за интелектуална собственост на СОИС
Обединяването в PIL съществува в две форми:
Видове обединение:
1. Според метода на правно регулиране на частно правоотношение, усложнено от чужд елемент:
Конфликтно обединение (Хагска конвенция от 1956 г. относно приложимото право към задълженията за издръжка, 1691 г. Хагска конвенция за конфликт на закони, свързани със завещателни разпореждания, 1986 г. Хагска конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки, 1986 г.);
Материално обединение (Виенска конвенция за договорите за международна продажба на стоки от 1980 г., Отавска конвенция за международен финансов лизинг 1988 г.);
Смесено обединение: обединяване както на стълкновението на законите, така и на материалното право (Парижката конвенция за защита на индустриална собственостБернска конвенция за закрила на литературните и художествени произведения от 1883 г. Универсална конвенция от 1886 г. Авторско право 1952 г.).
2. Според кръга от субекти, участващи в международно споразумение:
Универсален, предназначен за всички държави, отворен за общо участие (Конвенция за правата на детето от 1989 г., Конвенция за международния финансов лизинг от 1988 г.);
Регионално (местно) - обединение, извършено в рамките на ограничен кръг от държави (Кодекс на Бустаманте от 1928 г., конвенции на страните от ОНД, конвенции, приети съгласно правото на ЕС).
3. Според предметния критерий в зависимост от това какъв вид частноправни отношения включват единни норми: обединяване на семейството, наследяване, трудовото законодателство, транспорт, задължения, вещни права, права на интелектуална собственост, международен превоз, други външноикономически сделки, унификация на гражданското процесуално право.
PIL хармонизация.
Най-гъвкавият начин за международно договорно унифициране на правото в контекста на икономическата интеграция е унификацията на основата на принципа на регулиране, съдържащ се в международния договор. В случая става дума за постигане на хармония във взаимодействието на националните правни системи, тоест за хармонизиране на законодателството.
Хармонизирането на правото е метод на международно договорно унифициране на правото, основаващ се на задължението на държавата при разработването на националното законодателство да следва определена посока (принцип) на правното регулиране, формулирана в международен договор. Хармонизацията, като процес на сближаване на правото на различни държави, се постига не чрез сключване на международни договори, а чрез доброволно съгласие на държавите да ориентират собственото си национално правно регулиране към единни стандартни препоръчителни модели.
Пример е разработването на раздели за PIL в страните от ОНД, които са използвали Моделния кодекс за създаване на граждански кодекси. граждански кодекс, приет от Междупарламентарната асамблея на държавите-членки на ОНД като препоръчителен акт. Пример за уеднаквяване на законодателството в международните търговски споразумения, въз основа на метода за хармонизиране на законодателството в областта на правното регулиране на външната търговия и чуждестранните инвестиции, може да се нарече международното споразумение за създаване на Северноамериканската икономическа регионална асоциация NAFTA , Римският договор за създаване на ЕИО.
Хармонизация означава, че държавата, следвайки посоката (принципа) на правното регулиране, посочена в споразумението, абсолютно независимо, в съответствие със законодателната компетентност, основана на нейната конституция, определя съдържанието на нормата или системата от норми на правно регулиране, както и като тяхното място в неговата правна система.
Видове хармонизация:
1. Спонтанен и целенасочен.
Спонтанната хармонизация се извършва по принудителен метод. Пример: налагането на правото на метрополията на колониално зависими страни.
Целенасочената хармонизация се осъществява чрез рецепция – заемане от една държава от друга на определена система от правни норми с цел сближаване на правните системи на различните държави.
1. Едностранни и взаимни.
Едностранно хармонизиране една държава адаптира своето законодателство към правото на друга държава, например в Белгия е в сила френският граждански кодекс от 1804 г. (Кодекс на Наполеон).
Взаимна хармонизация, няколко държави, използвайки международни модели на закони, приемат правни актове, съдържащи едни и същи норми (Образец на граждански кодекс на страните от ОНД).
Включен в областта на вътрешната изключителна юрисдикция на държавата и няма наднационален „законодателен“ орган, който да приема правно обвързващи „закони“ за вътрешното право на държавите, единственият начин за създаване на единни норми е сътрудничеството на държавите.
Унификация на правото означава сътрудничеството на държавите, насочено към създаване, изменение или прекратяване на идентични (единни, унифицирани) правни норми във вътрешното право на определен кръг държави. В това си качество обединението е вид законотворчески процес.
Основната характеристика на обединението:
- възниква с използването на международноправни и национални правни форми и механизми в две правни системи: в международното право и във вътрешното право на държавата.
Обединението обхвана всички клонове на вътрешното право на държавите, включително наказателно (например комплекси от правни норми за определени групи престъпления), наказателно-процесуално (например институцията за екстрадиция на престъпници), административно право (например единни правила, уреждащи митническите отношения) и др. Този процес е проникнал дори в светая светих на вътрешното право - в конституционното право (например правата и свободите на човека, залегнали в конституциите на много държави, отговарят на общопризнатите международноправни стандарти). Но процесът на обединение постигна най-осезаеми резултати в международното частно право, което се обяснява с неговата специфика.
Като част от вътрешното право на държавата, международното частно право е екстравертно по природа. Негов обект са отношения от международен характер, т.е. излизане извън границите на една държава: частноправни отношения, усложнени от чужд елемент. Наличието на чужд елемент води до факта, че международното частно право урежда отношения, които по своя състав лежат в правното поле на две или повече държави. Тяхното значение в живота на всяка държава поражда обективна необходимост от еднаквото им правно регулиране.
Има и друга причина, която допринася за доста високата необходимост от унификация в международното частно право: националното право често не е в състояние да регулира отношенията с международни характеристики (това е особено очевидно в икономическата сфера).
Особености на правния механизъм за унификация на правото
Както вече беше споменато, процесът на унификация на правото протича в две правни системи – както в международното, така и в националното право.
Етапи на процеса на обединение:
- споразумение между държавитеотносно единното регулиране на определени отношения, изготвено с международен договор, който съдържа правни норми, предназначени да регулират тези отношения;
- възприятие международно правонорми на националното право на държавите.
Така обединяването на правото като законотворчески процес има два етапа (два етапа).
| Повече ▼
На първия етап се създава набор от релевантни правни норми под формата на международен договор и държавите поемат международно правни задължения за осигуряване на тяхното прилагане. Приемането на международен договор и съответно на международноправни задължения от държавите завършва първия етап на обединение. Тъй като нормите, които се съдържат в договорите, все още не са унифицирани, но са предназначени да станат такива, те могат да се нарекат унифициращи норми. По своята същност това са международноправни норми, които са задължителни само за държавите - страни по съответния договор. Ясно е, че целият процес на създаване на унифициращи правни норми се осъществява в рамките на международното право с помощта на присъщите му механизми.
Възприемане на международноправните норми от националното право на държавите (трансформация, или национално изпълнение) - вторият етап от унификацията на правото. Това е чисто национален въпрос и се прилага чрез национални правни механизми. В резултат на това в националното право на различни държави се появяват единни норми, т.е. идентични, напълно идентични по съдържание. Тези норми имат силата на националното законодателство и включват съответните национални правни мерки за тяхното прилагане. Като такива тези норми са правно обвързващи за всички субекти на националното право, както участници в частноправни отношения, така и правоприлагащи органи.
Процесът на възприемане се осигурява от национални правни механизми. В правото на различните държави те са различни, но имат много общи черти. В Руската федерация правното основание за този процес е предвидено в параграф 4 на чл. 15 от Конституцията: "... Международните договори на Руската федерация са неразделна част от нейната правна система." Конституцията установява общия принцип на действие на международните договори в Русия като част от нейната правна система. Следователно това правило може да се разглежда като обща или обща трансформационна норма, според която нормите на международните договори, в които Русия участва или в които ще участва, получават национална правна сила (същият принцип се повтаря в специалните частноправни закони, например в член 7 от Гражданския кодекс на Руската федерация).
Съгласието да бъдете обвързани с договора може да бъде изразено под формата на федерален закон (за ратификация, за присъединяване), или под формата на правни актове на президента или правителството (например правителствен указ за присъединяване). Тези правни актове са правните форми, в които нормите на международните договори се въвеждат в руската правна система. Те също така определят мястото на единните норми в йерархията на руското право: ако международен договор бъде въведен под формата на федерален закон, тогава неговите норми ще имат юридическата сила на федерален закон; ако договорът е въведен с подзаконов нормативен акт, то неговите норми ще имат правната сила на този подзаконов нормативен акт.
Едва когато нормите, съдържащи се в един международен договор, станат част от националното (вътрешно) право на държавите, можем да говорим за унификация на правото като завършен процес.: във вътрешното право на държавите страни по договора се появяват същите правни норми. С други думи, нормите на международния договор трябва да бъдат „санкционирани” от държавата за прилагането им в националната правна сфера, тоест трябва да им бъде придадена правната сила на националното право. Само в този случай те ще могат да регулират отношенията между субектите на националното право.
Така обединяването на правото има два независими, но взаимосвързани етапа:
- първият се осъществява в международноправната сфера и завършва с приемането на международноправни обединяващи норми;
- вторият се осъществява в националната правна сфера и завършва с приемането на национални правни унифицирани норми.
Съответно и двата етапа са опосредствани от онези правни форми, които са присъщи на две правни системи:
- международен правен договор;
- национални правни актове (закони и подзаконови актове).
Видове обединение
Има няколко класификации на унификацията, в зависимост от критерия, който е в основата му.
1) Според метода на правно регулиране на частноправните отношения, усложнени от чужд елемент:
- унификация на стълкновителното право;
- унифициране на материалното частно право;
- смесени, когато един международен договор предвижда обединяване както на стълкновителни норми, така и на материалноправни норми.
2) В зависимост от вида на частноправните отношения(предметен критерий) се разграничават комплекси от единни норми (конфликтни и материални), предназначени да регулират отношения, които са предмет на:
- индустрии;
- подсектори;
- институции на частното право.
3) По субекти на международни договори:
- универсални (многостранни универсални договори);
- регионални (регионални споразумения);
- двустранни (двустранни споразумения);
Най-висока степен на унифициране на правото, особено на материалното, е постигнато в областта на външноикономическите отношения. Основно унифицирани правни норми, уреждащи:
- международен договор за продажба (Виенска конвенция от 1980 г., Нюйоркска конвенция за давност при международна покупко-продажба от 1974 г., Конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки, 1986 г. и др.);
- нови видове договорни задължения (Отавски конвенции за международния финансов лизинг и международен факторинг, 1988 г.);
- международни плащания, международен транспорт.
Постигнат е голям напредък в уеднаквяването на правните норми, регулиращи интелектуалната собственост и международния търговски арбитраж.
срещу, в области като семейни и брачни отношения, наследствени, които са тясно свързани с националните исторически, културни, религиозни особености, напредъкът на обединението е незначителен.
Специална позиция в класификационната серия на обединение заемат споразуменията за предоставяне на правна помощ. Те съдържат унифицирани правила за гражданското производство (съзнаване, изпълнение на съдебни заповеди, признаване и изпълнение на съдебни решения и др.), поради което могат да бъдат включени в класификацията по предметен критерий. Такива споразумения обаче често съдържат унифицирани стълкновителни норми за широк кръг от частноправни отношения и отделни материалноправни норми на частното право. Следователно те могат да бъдат приписани на смесено обединение в широкия смисъл на думата, включващо както първата, така и втората класификация.
Всеобщо обединениее предназначен за всички държави, съответно международните договори, които посредничат за такова обединение, са отворени за общо участие. Например Виенската конвенция от 1980 г. е отворена за присъединяване от всички държави (член 91).
Регионален (или местен)- това е обединение, извършено в рамките на ограничен кръг от държави (например държави от една географска област или в рамките на интеграционни образувания).
| Повече ▼
Резултатите от регионалното и двустранното обединение като правило са по-значими. Така Русия, с редки изключения, не участва в универсални договори, насочени към уеднаквяване на стълкновителни норми в различни области на частноправните отношения, разработени основно от Хагската конференция по международно частно право. Трябва да се отбележи, че тези договори изобщо не са получили широко разпространение и могат да се нарекат универсални само формално, въз основа на предназначението им за всички държави. Истинският резултат от тяхното действие е много далеч от "универсалността". В същото време Русия е страна по голям брой двустранни договори за правна помощ. В резултат на това страната ни има двустранно унифицирани стълкновителни норми по широк кръг от частноправни отношения, което създава по-благоприятни условия за сътрудничество между съответните държави.
Особености на прилагането на единни норми
Единните норми в общото и международното частно право в частност действат като национални правни норми. Но нито стълкновението на законите уеднаквява правилата, нито материалното частно право унифицира правила не отменят подобни норми на вътрешното право, а действат паралелно с тях.В същото време те не се сливат с нормите на вътрешното право в единен масив, а запазват изолацията си в него, поради договорния си произход.
Връзката на единните норми с международния договор, по силата на който са създадени, поражда редица особености на тяхното приложение. Международният договор по правило определя:
- пространствения обхват на прилагането на единните норми;
- предметната област на приложение на единните правила, която се различава от предметната област на подобни норми на вътрешното право;
- времева рамка за действие на единните норми.
Освен това унифицираните правила трябва да се тълкуват в светлината на целите, принципите и съдържанието на съответния международен договор (често тази разпоредба е включена в текста на самия договор);
Целта на всеки обединяващ международен договор е да осигури еднакво регулиране на определен вид трансгранични частноправни отношения. За постигането му не е достатъчно да има идентични (унифицирани) конфликтни или материалноправни норми. Необходима е единна практика на тяхното прилагане, което предполага еднакво тълкуване. Поради това много договори директно тълкуват термините и понятията, включени в единните правни норми, установявайки тяхното съдържание. Такова тълкуване е задължително в националната правна практика на договарящите държави, което допринася за еднаквото прилагане на единните правила.
Договорният произход определя и времевата рамка за действие на единните норми. Те придобиват юридическа сила на територията на държава страна по договора не по-рано от момента на влизане в сила на договора. Дори ако държавата е ратифицирала договора (или по друг начин е изразила съгласието си да бъде обвързана с него), но той не е влязъл в сила (по-специално, когато договорът не е получил необходимия брой ратификации), единните правила не Приложи. Прекратяването на договора води до прекратяване на съответните унифицирани правила. Едностранното оттегляне на държава от договор също прекратява действието на съответните единни норми на територията на тази държава.